5.6 Benoeming en voordracht Commissarissen kunnen in de notariële akte van oprichting van de rechtspersoon worden aangewezen. Na de oprichting worden als regel de commissarissen benoemd door de algemene vergadering, ook wanneer het structuurregime van toepassing is. Bij de vereniging, coöperatie en onderlinge waarborgmaatschappij kan in zoverre hiervan worden afgeweken, dat een minderheid van de commissarissen door anderen dan leden benoemd wordt. Ook de benoemingsbevoegdheid van de AvA van een nv of bv die niet aan de structuurregeling onderworpen is kan statutair worden beperkt door derden de bevoegdheid toe te kennen tot benoeming van maximaal een derde van de commissarissen. Dit kunnen bijvoorbeeld de raad van commissarissen zelf (coöptatie) of de overheid zijn. Bij de bv kunnen ook de commissarissen rechtstreeks worden benoemd door één bepaalde aandeelhouder of een groep aandeelhouders (bijvoorbeeld de houder(s) van prioriteitsaandelen) mits iedere aandeelhouder van de bv kan deelnemen aan de besluitvorming over de benoeming van ten minste één commissaris. Bij de vereniging, coöperatie en de onderlinge waarborgmaatschappij bestaat in beginsel vrijheid om statutair een andere regeling van benoeming te treffen, mits elk lid aan de stemming over de benoeming kan deelnemen. De wet opent de mogelijkheid om in de statuten het benoemingsrecht van de AvA te beperken en voor de AvA op haar beurt om hiervan weer af te wijken met een gekwalificeerde meerderheid. Voor dit 70
soort bijzondere regelingen wordt juridische begeleiding aanbevolen. Indien het structuurregime van toepassing is bestaat de raad van commissarissen uit ten minste drie leden. Is het aantal commissarissen minder dan drie, dan treft de raad onverwijld maatregelen tot aanvulling van zijn ledental.
Voordracht en aanbeveling van commissarissen De statuten kunnen erin voorzien dat een commissaris uit een bindende voordracht wordt benoemd, bijvoorbeeld een bindende voordracht van de raad van commissarissen zelf. Ook hier geldt dat volgens de wet de AvA met een gekwalificeerde meerderheid het bindende karakter aan de voordracht kan ontnemen. Bij een aanbeveling of voordracht moeten leeftijd en beroep van de kandidaat worden meegedeeld alsook de functies die hij bekleedt of heeft bekleed voor zover die van belang zijn in verband met de vervulling van de taak van een commissaris. Tevens moet worden vermeld aan welke rechtspersonen hij reeds als commissaris is verbonden. Ook moeten de aanbeveling en de voordracht worden gemotiveerd. Bij herbenoeming moet rekening worden gehouden met de wijze waarop de kandidaat zijn taak als commissaris heeft vervuld.
