23 ONDERNEMERS & CO
Marlex
Overname in coronatijden: Locking the box, of toch beter niet? De aanhoudende onzekerheid over de impact van de coronacrisis blijft een uitdaging voor zowel koper als verkoper bij het bereiken van overeenstemming over de prijs bij een overnametransactie. Op het ogenblik van ondertekening van de overnameovereenkomst (signing) dienen partijen voor de prijsbepaling gebruik te maken van gegevens zoals die beschikbaar zijn op een bepaald (historisch) referentietijdstip. Echter, kan de financiële positie van de vennootschap nog wijzigen tussen het moment van signing en de daadwerkelijke voltooiing van de transactie (closing).
Partijen zullen daarom afspraken maken in de overeenkomst over het mechanisme om de definitieve prijs te bepalen en in hoeverre wijzigingen een impact zullen hebben op de prijs. In de overnamepraktijk worden twee afrekeningsmechanismes algemeen aanvaard om de prijs te bepalen: locked box en closing accounts. LOCKED BOX
De locked box methode gaat uit van een historische balans op basis van de werkelijke cijfers van de vennootschap. Vanaf die datum (locked box datum) ligt de prijs vast en wordt de koper geacht economisch eigenaar te zijn van de vennootschap. Dit betekent dat de eventuele winsten of verliezen in de periode tussen de locked box datum en closing voor rekening van de koper zullen zijn. Op het ogenblik dat de overeenkomst getekend wordt, maar de transactie nog niet is voltooid, heeft de koper nog geen controle over de vennootschap. Via de garanties zal de koper aan de verkoper bescherming vragen en zal hij eisen dat de doos daadwerkelijk gesloten blijft tot aan de closing. Er zullen afspraken worden gemaakt voor ongeoorloofde
onttrekkingen (leakages) in de periode tot closing. Nog snel een dividend uitkeren zal doorgaans niet toegestaan zijn en zal een impact hebben op de reeds overeengekomen prijs. Uitgaven in het kader van de normale bedrijfsvoering zullen daarentegen wel toegestaan zijn.
bedraagt dan de voorlopige prijs, zal de prijs in positieve of negatieve zin worden aangepast. Ofwel zal de koper een prijssupplement aan de verkoper moeten bijbetalen, ofwel zal de verkoper een deel van de prijs moeten terugbetalen aan de koper.
Een voordeel van de locked box is de zekerheid over de prijs die in een vroeg stadium wordt geboden aan zowel de koper als de verkoper. Het biedt de zekerheid voor beide partijen dat de prijs bij closing geen verdere aanpassingen zal ondergaan, behoudens in geval van leakage. Daartegenover staat dat deze methode niet aangewezen is in omstandigheden waarbij de koper slechts een beperkt due diligence onderzoek heeft uitgevoerd, net omwille van het feit dat deze methode weinig of geen mogelijkheden voorziet om in de eindfase nog materiële aanpassingen aan de prijs door te voeren. Een koper zal dan ook doorgaans enkel instemmen met een locked box indien hij voldoende zekerheid heeft over de kwaliteit en betrouwbaarheid van de historische cijfers.
Door dit mechanisme wordt de koper beter beschermd tegen negatieve ontwikkelingen in de bedrijfsresultaten. Zeker in huidige onzekere omstandigheden kan dit prijsmechanisme comfortabeler lijken voor de koper, net omwille van het feit dat dit mechanisme toelaat om de vooropgestelde prijs alsnog te corrigeren. Hierin ligt tegelijkertijd ook het grote nadeel van dit mechanisme, daar aanpassingen op de initiële overnameprijs vaak aanleiding geven tot discussies tussen koper en verkoper. Voor dergelijke gevallen voorziet de overeenkomst doorgaans in de aanstelling van een onafhankelijk expert. Marc D’Hoore en Lobke Pottie, Marlex Advocaten
CLOSING ACCOUNTS
Indien gewerkt wordt met closing accounts, wordt de prijs bepaald aan de hand van financiële staten (closing accounts) die de toestand van de vennootschap weerspiegelen op closing datum. Bij de closing zelf wordt dan een voorlopige prijs betaald. Na closing worden de closing accounts opgesteld op datum van closing. De prijs zal dan nadien nog worden aangepast o.b.v. deze closing accounts.
“Dé juridische partner die uw onderneming helpt groeien.”
In tegenstelling tot bij de locked box, gaat het economisch risico hier pas over op de koper op het ogenblik van closing. Wanneer de finale prijs berekend o.b.v. de closing accounts meer of minder dirk martensstraat 23, 8200 brugge t +32 50 83 20 38 f +32 50 83 20 36 advocatenkantoor@marlex.be marlex.be
