Coronavirus: La Licencia con goce de haber compensable

COVID-19: LA LICENCIA CON GOCE DE HABER COMPENSABLE Gherman Canelo Dávila 1 La pandemia del Coronavirus (COVID 19), ha tenido impacto mundial en lo social, económico, político y en las relaciones jurídicas. En el Perú, con el propósito de hacer frente al COVID 19 y mitigar sus efectos, se ha dictado en el marco de la Emergencia Sanitaria Nacional (DS N° 008-2020-SA), el Estado de Emergencia Nacional (DS N° 044-2020-PCM) con la consiguiente suspensión o restricción de los derechos constitucionales relativos a la libertad y seguridad personales, la inviolabilidad del domicilio y la libertad de reunión y de tránsito en el territorio nacional; y además, se ha ordenado como una medida concreta el aislamiento social obligatorio de alcance nacional por 15 días en un inicio, y luego, ampliado a 13 días adicionales (total 28 días calendario: desde el 16.MAR.2020 al 12.ABR.2020). Por cierto, esta medida de aislamiento social obligatorio, ha generado un trastoque de las relaciones jurídicas entre privados, y entre el Estado y privados, especialmente en el ámbito de las relaciones contractuales de carácter civil (contratos de arrendamiento, compra venta a plazos, contratos de mutuo, préstamos bancarios, etc.); de carácter laboral y en la ejecución de obras públicas, por citar solo algunos casos, de los muchos que se van a presentar.

En el ámbito laboral, como consecuencia del aislamiento social obligatorio (permanecer en casa o cuarentena) para evitar el contagio del COVID 19, era obvio que se iba a presentar un grave problema de ida y vuelta entre el trabajador y su empleador, al no poder concurrir los trabajadores a sus centros de trabajo para prestar su fuerza laboral, lo que ponía en riesgo su salario, y por el lado del empleador, el riesgo de no poder cubrir los salarios y beneficios del trabajador, al no tener producción.

En ese contexto, el Gobierno Nacional ha dictado una serie de Decretos de Urgencia, destacando el DU N° 029-2020, el mismo que ha resuelto el problema en los términos siguientes: 1.

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Para los trabajadores del sector público (D.Leg. N° 276, contratos CAS y servidores públicos sujetos al D.Leg. N° 728), los empleadores deberán (norma imperativa de obligatorio cumplimiento) otorgar una licencia con goce de haber con carácter compensable en horas de trabajo; esto significa que al

Abogado por la USMP. Egresado de la Escuela de Maestría en Derecho Civil y Comercial por la UNMS. Abogado litigante.

término del período de aislamiento social obligatorio, los días no laborados serán materia de compensación horaria.

Ahora bien, sobre la compensación de los días no laborados en términos de recuperación en horas de trabajo, la norma indicada, abre la posibilidad que los servidores negocien con su empleador otra alternativa diferente a la compensación horaria, por ejemplo, la sustitución del período no laborado por su equivalente en días por el período vacacional ganado, o en su caso, por el equivalente a los días de un período vacacional otorgado en forma adelantada (en este último caso, siempre que el empleador acepte otorgar vacaciones adelantadas). En cualquier caso, es el servidor quien tiene la última la palabra, en tanto la norma le reconoce la facultad de opción.

En consecuencia: La regla es: licencia con goce de haber obligatoria por el período no laborado (el servidor percibe su remuneración íntegra, aun cuando no haya prestado labores), PERO con una carga laboral a cumplir: que ese período no laborado deberá ser compensado (sea a razón de una hora diaria, o laborando los días sábados; todo esto, previo acuerdo entre las partes); y, Como regla de excepción: se faculta al servidor para que opte por otro mecanismo compensatorio (ejemplo: compensación con el período vacacional ganado, o solicitando la compensación con días de vacaciones adelantadas en caso lo acepte el empleador: D.Leg. N° 1405).

2.

Para el caso de los trabajadores del sector privado (D.Leg. N° 728, régimen laboral entre privados), los empleadores deberán (norma imperativa de obligatorio cumplimiento) otorgar (igualmente) una licencia con goce de haber, con carácter compensable en horas de trabajo; esto significa que al término del período de aislamiento social obligatorio, los días no laborados serán materia de compensación horaria.

Ahora bien, sobre la compensación de los días no laborados en términos de recuperación en horas de trabajo, la norma indicada, en primer orden, deja en libertad a las partes para que acuerden la forma o el modo de la compensación; y sólo a falta de acuerdo, con carácter obligatorio determina que corresponde la compensación horaria. Así por ejemplo, el empleador y trabajador pueden acordar que los días no laborados como consecuencia del aislamiento social obligatorio, sea compensado con días del período vacacional ganado, o con los días del período vacacional adelantado (aceptado por el empleador), o podrán

buscar otras alternativas siempre de mutuo acuerdo (pago adelantado de utilidades, si fuera el caso; o reducción de remuneración). Todos estos mecanismos de compensación alternos, deben ser libremente negociados y acordados entre el trabajador y el empleador; de tal manera que si no hubiera acuerdo por negativa del trabajador y/o del empleador, la solución pasa únicamente por una compensación horaria (solución residual).

3.

Es importante destacar, que, en ambos casos, tanto para los servidores públicos y trabajadores del sector privado, la aplicación de la licencia con goce de haber compensable, está condicionado al hecho que el trabajador o servidor no esté en la obligación de concurrir a su centro de trabajo por tener que cumplir prestaciones vinculadas a servicios y bienes esenciales, regulados en el DS N° 044-2020-PCM (por ejemplo: médicos, enfermeros, personal asistencial, farmacias, bancos, etc.); o, que, en su caso, no sea de aplicación el trabajo remoto (DS N° 010-2020-TR), que es el trabajo que puede ser realizado por el trabajador desde su domicilio, de preferencia los trabajadores que pertenecen al grupo de riesgo (trabajadores mayores de 60 años, y que sufran de diabetes, hipertensión arterial, cáncer, enfermedad pulmonar crónica, etc.).

En ambos casos, tratándose del trabajo remoto, y de los trabajadores vinculados a la producción de bienes y servicios esenciales, NO es de aplicación la licencia con goce de haber compensable; pues, en estos casos, percibirán sus remuneraciones en forma normal, incluso en el caso del personal de salud y asistencial involucrados en la lucha contra el COVID 19, percibirán un bono extraordinario no remunerativo (DU N° 026-2020).