Автоматични електронни изявления 2013/2014
проф. Кискинов
Темата в контекста на регулативните механизми В материална среда:
Правни субекти, които:
Във виртуална среда:
Правни субекти Информационни технологии, които:
при определени условия (в езика на правото - юридически факти) записани върху материални носители
записани в електронни регистри; записани в персонални среди за запазване на индивидуални юридически актове; данни, предоставени от получателя на електронна услуга; данни от купувача в сайт за електронна търговия
в някои случаи установявани посредством разгърнати производства с няколко участника
междуведомствени процедури
вътрешни електронни административни услуги
образуват изявления, прилагайки установени правила и ограничения правила за правоприлагане
плюс правилото на чл. 15 от Директива 95/46
оформят изявленията (създават индивидуални юридически актове или частни документи) индивидуален административен акт частен документ
електронен индивидуален адм. акт електронен частен документ
План Примери
Понятие за автоматични изявления и автоматични решения Теоретичният проблем Разграничения
Необходимост и нова проблематика Признаци на автоматичните решения Правна регламентация на автоматичните електронни изявления и автоматичните решения Приложно поле на автоматичните автоматичните решения Правни проблеми Преимущества на автоматичните решения
електронни
изявления
и
Примери •
фирма за набиране на персонал използва автоматични процедури, обработващи лични данни на кандидатите и ги филтрира по определени критерии;
•
банка използва бази данни и средства за обработка, за да определи платежоспособността на кандидати за кредити;
•
обучаваща и тестваща програма автоматично оценява знанията на студента.
Примери от правото •
съставяне на избирателни списъци по определени от закона критерии (всички граждани на съответната страна, навършили определената от закона възраст и не лишени от избирателно право);
•
удостоверение за актуално състояние от Търговския регистър;
•
издаване на индивидуален юридически акт в електронното правителство;
•
издаване на наказателно постановление на водач въз основа на автоматичен анализ на данни от видеонаблюдение;
•
процедурата за сключване на сделка в електронната търговия.
Понятие Автоматичните изявления се създават от информационни технологии. Автоматичните решения са предпоставка на автоматичните изявления. Автоматичните решения определят съдържанието на автоматичните изявления. Автоматичните решения, предназначени за реализация на правни норми, предвиждат възникване на правни последици. Те са правнорелевантни автоматични решения. Не всички автоматични решения автоматично водят до непосредствено възникване на правни последици. Автоматичните решения се създават от информационни технологии. В случаите на правнорелевантни автоматични решения конкретната воля за настъпване на конкретните правни последици, предвидени по общ начин в нормите, се формира автоматично, без непосредственото участие на субекта на нормата. Той не формира волеизявление за всеки конкретен случай. В определени случаи правните последици, предвидени в нормите, настъпват автоматично, без прякото участие на субекта на нормата. Особени случаи - когато се обработват лични данни и се вземат решения, които имат правни последици за личността и съдържат оценка на нейното поведение.
Теоретичният проблем Теоретичният проблем е - допустимо ли е действието на автоматизирани процедури, които: създават автоматични решения с правно релевантно значение; създават правнорелевантни автоматични решения; пораждат правни последици. Традиционно и досега мълчаливо се предполага, че: • всеки юридически акт, включително в случая индивидуалния юридически акт, е резултат на мисловни операции; • индивидуалният акт е конкретизация на едно общо изразено правило спрямо конкретен случай. Той се създава след: • анализ на фактите; • подвеждането им към нормата; • преценки от юридическо естество; • определянето на отговорността; • реализацията е съпроводена с хуманитарни характеристики и оценки. Всеки юридически акт, включително и индивидуалният, е израз на воля, която по дефиниция е персонифицирана и е непосредствено свързана с отговорност за правилното и точно прилагане на общото правило.
Разграничения Автоматични изявления – автоматично подписване на е-документи Прилики: автоматично се установява наличието или отсъствието на определено обстоятелство; Пример – при автоматичното подписване на е-mail се установява датата и часа на получаване/изпращане на писмото – автоматично установяване на юридически факт. извършват се без непосредственото участие на правен субект. Разлики: не всяко автоматично подписване означава автоматично формиране на воля, волеизявление; във виртуална среда съществуват явления или реквизити на документи, които може автоматично да бъдат установени и автоматично подписани. Автоматични изявления – автоматични решения Прилики: качеството автоматизъм – формулирани са без непосредственото участие на човешка воля. Разлики: не всички автоматични изявления съдържат автоматични решения.
Разграничения Автоматични изявления – автоматични процедури: Автоматичните изявления: проверяват наличието на определени юридически факти и формират юридически актове или извършват действия, предвидени в диспозицията на правната норма. Автоматичните процедури: също извършват определени последователности от действия, напр. проверки на дати, проверки за наличието или отсъствието на определени факти. Резултатите от тези проверки може да се предоставят на субекта, който взема решения; не винаги тези последователности са съпровождани от решения.
Автоматично настъпване на правни последици Правната норма постановява, че при наличието на определени юридически факти автоматично възникват определени правни последици. Пример: Р. 263 от 24.01.1975 г. по гр. д. № 3524/74 г., II г. о. Издръжката между съпрузи в течение на брака е взаимна. … Присъдената издръжка обаче се прекратява автоматически от деня на влизането в сила на решението за развод.
Необходимост • •
Необходима ли е автоматична реализация на правните норми? Необходими ли са процедури, които осъществяват такива функции?
•
Сфери на приложение: • електронното правителство; • електронната търговия; • навсякъде, където има електронни регистри и правнозначими данни в тях: • за развитие на правоотношението; • за защита на личните данни.
Нова проблематика •
Субект - чия воля е изразена в акта;
•
Отговорност - кой е отговорен за съдържанието на акта;
•
Законодателна воля и воля на реализатора на нормата - каква е връзката между волята на законодателя, конкретния случай, отговорността на държавния орган и на адресата на нормата;
•
Нови правни възможности - какви са правата и задълженията на участниците в правното отношение – изпълнение на решението, основания за обжалване;
•
Процедури – кой и как решения;
•
Правна същност на тези решения;
•
Допустимост на автоматичните решения в действащото законодателство.
определя процедурите за вземане на автоматични
Признаци на автоматичните изявления те са актове за реализация на правни норми; създават актове или извършват действия, предвидени в диспозицията (санкцията) на правната норма; създават се от автоматични процедури; автоматичните процедури, които ги пораждат, са създадени за многократно приложение към сходни случаи; при създаване на решението отсъства непосредствено и конкретно изразена воля на правен субект; използват виртуални юридически факти, закрепени в електронни регистри, персонални среди за запазване на данни и електронни изявления; създават електронни документи и/или виртуални юридически факти като част от електронни регистри, които съдържат електронни изявления; имат ограничено приложно поле, определено по общ начин от правото. Например – приложими са само относно актове, които пораждат правни последици за определено физическо лице и съдържат оценка на неговото поведение или лични качества.
Правна регламентация ЗЕДЕП не урежда автоматичните решения и автоматичните електронни изявления. Закон за туризма, ДВ, бр. 30 от 2013 г., изм., бр. 68 от 2013 г. Чл. 75. (1) Туристическият ваучер може да се издава като електронен документ по смисъла на Закона за електронния документ и електронния подпис. ... (4) В случай на онлайн резервация електронен туристически ваучер се издава автоматично от резервационната система на туроператора след успешно приемане на условията на туроператора по конкретната оферта и се изпраща на адрес на електронната поща, посочен от клиента.
Правна регламентация Конвенция на ООН за използване на електронни съобщения в международните договори (2005) Чл. 12.
Използване на автоматизирани системи за съобщения при сключване на договор Договор, сключен в резултат на взаимодействие между автоматизирана система за съобщения и физическо лице или в резултат на взаимодействие между автоматизирани системи за съобщения, не може да бъде лишен от действителност или искова сила само на основание, че физическо лице не е осъществило преглед или участие във всяка отделна операция, изпълнена от автоматизираните системи за съобщения, или изпълнена в резултат на договора.
Правна регламентация UETA - United States Uniform Electronic Transactions Act (1999) – Типов закон за електронните сделки на САЩ от 1999 г. § 2(6) UETA електронен агент е компютърна програма, електронно или друго автоматично средство, самостоятелно използвано да започне действие, да отговори на електронен запис, на частично или пълно изпълнение, без човешко участие.
UCITA - Uniform Computer Information Transactions Act UCITA § 102(a)(27) електронният агент действа от името на правен субект и всички автоматични действия на този агент се свързват със субекта, прилагащ програмата. Канадският Закон за електронна търговия
Чл. 17 - договор може да бъде сключен чрез взаимодействие между електронен агент и физическо лице или чрез взаимодействие между електронни агенти.
Правна регламентация Директива 95/46, чл. 15 определя критериите за допустимост на автоматични решения. Общото правило: Посредством автоматични процедури не може да бъдат създавани решения, които пораждат правни последици за личността или съществено въздействащи върху нея, и които са основани изключително на автоматична обработка на данни, предназначена за оценка на някои негови лични качества, като изпълнение на служебни задължения, кредитоспособност, надеждност, поведение и пр. Изключения – когато решението: е взето в процес на сключване или изпълнение на договор, при условие, че искането на субекта за сключване или изпълнение на договора е било удовлетворено или са приети подходящи мерки за осигуряване на неговите законни интереси като уговорки, позволяващи му да изказва своята позиция, или е санкционирано от закон чрез установяване на мерки за осигуряване на законните интереси на субекта на данните
Правна регламентация ЗЗЛД, първоначална редакция на чл. 5: Чл. 5. Акт на държавен орган или на орган на местното самоуправление, който има правни последици за определено лице и съдържа оценка на неговото поведение, не може да се основава единствено на автоматизирана обработка на лични данни.
Правна регламентация Конвенция № 108 за защита на лицата при автоматизирана обработка на лични данни Чл. 2. с) "автоматизирана обработка" включва следните операции, извършени изцяло или отчасти чрез автоматизирани средства: запаметяване на данни, извършване на логически и/или аритметични операции по отношение на тези данни, тяхното изменение, изтриване, извадки или разпространение; Закон за българските документи за самоличност:
§ 1, т. 14. "Автоматизирана обработка" - включва следните операции, извършвани изцяло или частично чрез машини: регистриране на данни, извършване на логически или аритметически операции по отношение на тези данни, тяхното изменение, изтриване, извадки или разпространение.
Правна регламентация Унгария – АПК, чл. 162 (9) Автоматични индивидуални решения, създадени чрез информационна технология, може да се приемат в случаите, определени със закон или със съгласието на клиента (адресата).
Наредба за удостоверенията за електронен подпис в администрациите от 2008 г. Чл. 17. (1) В администрациите могат да се използват информационни системи, които позволяват автоматично подписване на електронни документи в случаите на обслужване на заявки за вътрешни електронни административни услуги и в случаите на автоматично генериране на изявления от администрациите за нуждите на електронни административни услуги, предоставяни на гражданите и организациите. (2) Автоматично подписване се извършва чрез използване на механизъм за сигурно създаване на подпис с минимални изисквания за сигурност EAL 4 по Общите критерии за оценка за сигурност на информационни технологии, версия 2.1 и сл. (Common Criteria for Information Technology Security Evaluation - CC 2.1), приета от Международната стандартизираща организация (ISO) в международния стандарт ISO/IEC 15408:1999.
Наредба за удостоверенията за електронен подпис в администрациите от 2008 г. Чл. 17. (3) Автоматичното подписване се извършва съответно: 1. от името на лице по чл. 4, ал. 1 - за изявленията, правени от името на администрацията; 2. от името на лице по чл. 4, ал. 2 - за нуждите на изпращане на подписани от лица по т. 1 електронни изявления. (4) Когато поддръжката на програмно-техническите средства по ал. 1 и 2 е възложена на външна организация, в договора се указва точно лицето, от чието име ще се извършва подписването. (5) Ръководителите на администрациите възлагат на служител с необходимата квалификация да отговаря за поддръжката на програмно-техническите средства, осигуряващи автоматичното подписване. Настройката, инсталирането на частни ключове и удостоверения, привеждането в експлоатация и преустановяването на програмно-техническите средства за автоматично подписване се документира надлежно и се извършва под контрола на директора на дирекцията, съответно на ръководителя на звеното по чл. 6.
Приложно поле В електронното правителство: Чл. 17. (1) В администрациите могат да се използват информационни системи, които позволяват автоматично подписване на електронни документи в случаите на обслужване на заявки за вътрешни електронни административни услуги и в случаите на автоматично генериране на изявления от администрациите за нуждите на електронни административни услуги, предоставяни на гражданите и организациите. В електронната търговия: при автоматично сключване на договори. В обработката на лични данни: при решения относно достъпа до лични данни.
В електронните регистърни производства: при установяване на определени обстоятелства като условие за извършване на регистрация.
Правни проблеми Спрямо приложното поле: в кои случаи е недопустимо прилагане на автоматични решения; функции на създателя на информационната технология;
Спрямо основанията за обжалване: основания за обжалване на автоматични решения; Спрямо отговорността: на автора; на органа/юридическото лице; на създателя на информационната технология.
Правни проблеми За да бъдат формирани автоматични изявления и създадени автоматични решения, се предполага едно предварително преобразуване на правните норми в информационни технологии. Проблеми при преобразуване на нормативността: неправилно тълкуване на информационните технологии;
правните
норми
при
създаване
на
необходими са процедури за контрол на преобразуването и действието на новите правила в съответствие с принципите на правовата държава;
необходимо е разработване на нови методи на нормотворчество; необходими са нови правила и допълнение на съществуващите правила по повод действието на правото във виртуална среда; необходима е нова теория на юридическите актове и юридическото действие във виртуална среда.
Преимущества на автоматичните решения и автоматичните изявления
прозрачност на правилата; прозрачност на решенията; съдържат логиката на процесите за вземане на административни решения; осигуряват еднообразно прилагане на правото; рационализират административните производства; автоматизират значителни части от административния процес за вземане на решения.
Край