La sfida del rating della legalità

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CAPIRE LA FINANZA

La sfida del rating della legalitĂ

Il nuovo strumento del mondo creditizio per uno sviluppo responsabile contro il crimine organizzato

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Indice Introduzione La ricchezza delle mafie si fa impresa 1. Le banche di fronte alle debolezze del mercato in crisi 2. La difficile lotta delle banche al riciclaggio in Italia 3. Dal “progetto Montante” al regolamento antitrust: il rating di legalità 3.1 La formazione del regolamento del rating e le osservazioni del sistema Banca Etica 4. Costruire una prospettiva di sviluppo legale a partire dai beni confiscati Conclusioni Sitografia

Testo a cura di Simone Grillo Consulente in materia di Responsabilità Sociale d’Impresa Editing Irene Palmisano Fondazione Culturale Responsabilità Etica Foto in copertina di Laura Callegaro Testi chiusi Febbraio 2013

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Introduzione La ricchezza delle mafie si fa impresa All’inizio del 2013 il Centro Interuniversitario dell’Università Cattolica del Sacro Cuore Transcrime, centro di ricerca impegnato negli studi in materia di criminalità organizzata, ha presentato le conclusioni dello studio “Gli investimenti delle mafie”.

Il documento rimarca la diffusa presenza del crimine organizzato al di fuori delle proprie “aree di tradizionale insediamento” qualificando, con il rigore dello studio scientifico, la portata del fenomeno di infiltrazione delle mafie nel Nord Italia (anche se è importante distinguere la maggior concentrazione che si è determinata nel nord-ovest, rispetto alla più limitata presenza nel nord-est o nel centro), tema che la cronaca ci ha purtroppo da tempo documentato.

Da queste analisi si comprende come le organizzazioni criminali si siano da tempo radicate in aree del Paese in cui investire i proventi di attività illecite come traffico illecito di armi da fuoco; sfruttamento sessuale; traffico di droga; contraffazione; gioco d’azzardo; traffico illecito di tabacco; usura ed estorsioni; traffico illecito di rifiuti.

I ricavi del sistema dell’illegalità, documenta Transcrime, sono stimabili in un valore medio compreso tra 17,7 e 33,7 miliardi di euro; in media i ricavi illeciti ammontano all’1,7% del PIL. Il mercato più proficuo è ancora quello delle droghe; seguito da estorsioni, sfruttamento sessuale e contraffazione.

Si deve però constatare che solo una parte di questi ricavi è attribuibile alle mafie, per una quota compresa tra il 32 ed il 51% del totale (un valore compreso tra 8,3 e 13 miliardi di euro).

Per quanto riguarda le attività mafiose, a generare i ricavi maggiori, in base

all’elaborazione di Transcrime, sono le estorsioni (attività che, del resto, è tipica di tali organizzazioni).

Se si considera che il 45% dei ricavi delle mafie sia dato da questa attività e si aggiungono gli importanti introiti dell’usura (10%) e della contraffazione (8%) ci si rende conto di come la maggior parte dei ricavi mafiosi derivi dalle indebite ingerenze delle organizzazioni criminali nel mercato legale. A dimostrazione di come siano cambiati, rispetto agli anni ’80 e ’90, i “rapporti di forza” tra le organizzazioni mafiose, si rileva come ad oggi il 70% dei ricavi sia attribuibile a camorra ed ‘ndrangheta.

In particolare, i dati relativi ai ricavi dell’ndrangheta possono darci in modo più netto la misura di quanto sia radicata la sua presenza al di fuori della Calabria: quasi il 50% dei ricavi di questa organizzazione proviene dal nord-ovest, un dato che dimostra la capacità dell’ndrangheta di realizzare importanti attività al di fuori del territorio d’origine, con un potenziale oggi ineguagliato dalle altre mafie.

I ricavi acquisiti dalle mafie sono investiti (come dimostra l’analisi sui beni confiscati a partire dal 1983, anno in cui l’entrata in vigore della Legge n. 646/1982, meglio conosciuta come “Rognoni – La Torre”, ha introdotto l’istituto della confisca) prevalentemente in immobili, seguiti da mobili registrati, altri beni mobili, aziende e titoli societari.

Anche qui i dati vanno a certificare come il crimine organizzato si faccia anche impresa, dando vita a questa “mutazione” soprattutto nel nord ed adottando prevalentemente la formula della società a responsabilità limitata (s.r.l.), scelta facilmente comprensibile se si considera la facilità di costituzione (occorrono appena 10.000 euro di capitale sociale)

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e di gestione (date le limitate responsabilità patrimoniali) di questo tipo di imprese.

L’”impresa mafiosa” sembra operare soprattutto in settori a bassa tecnologia (commercio all’ingrosso o al dettaglio, costruzioni); non mancano tuttavia investimenti nel ramo dei servizi (specie alberghi e ristoranti) e nelle attività immobiliari.

L’investimento delle mafie nelle attività d’impresa è determinato dalla volontà di riciclare denaro sporco, anche se questo non è il solo vantaggio in quanto, conseguentemente alla disponibilità di fondi investibili nel mercato legale, le mafie hanno la possibilità di massimizzare il profitto e, soprattutto, avere un più radicato controllo del territorio ed una migliore capacità di influenza sociale. E’ prevalentemente allo scopo di raggiungere questi ultimi due obiettivi che il crimine organizzato sceglie i territori ed i settori in cui operare.

all’organizzazione calabrese).

Il Nord peraltro vede sperimentare diverse formule di infiltrazione del tessuto economico, con la presenza di imprenditori non affiliati ad alcuna organizzazione o, al contrario, collegati contemporaneamente a più clan; si assiste anche a casi di joint-venture tra organizzazioni diverse per il controllo e la gestione di uno stesso settore dell’economia legale.

E’ importante sottolineare che il livello di profittabilità di queste aziende è spesso addirittura peggiore rispetto alla media del mercato, nonostante in queste imprese la gestione sia priva delle difficoltà ordinarie del mercato legale, considerando come le mafie portino nell’attività d’impresa i propri metodi intimidatori o manipolatori (a dimostrazione del fatto che non è la massimizzazione del profitto il primo obiettivo di queste organizzazioni) e possano spesso fare a meno dell’indebitamento bancario 1.

Nella sua analisi, Transcrime arriva a tracciare un “identikit” con i caratteri essenziali dell’”impresa mafiosa ideale”: essa opera in settori a basso livello tecnologico ed apertura verso l’estero; ad alta intensità di manodopera e con imprese di dimensioni medio-piccole; si caratterizza per il suo operare in settori di forte deregolamentazione; alta specificità territoriale e laddove si ha coinvolgimento di risorse pubbliche.

Le principali organizzazioni italiane hanno modalità di investimento diverse: mentre cosa nostra predilige i settori tradizionali, quali le costruzioni, e concentra tali attività in Sicilia, la camorra diversifica maggiormente i settori di intervento e la diffusione territoriale, anche se è l’ndrangheta a porsi con maggior risalto al Nord (Milano e Lecco sono le Province in cui, dopo Reggio Calabria, sono state confiscate il maggior numero di aziende

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1 I dati qui analizzati sono ripresi da Transcrime – Università Cattolica del Sacro Cuore, Gli investimenti delle Mafie, Progetto di Ricerca PON Sicurezza 2007-2013 – sintesi http://www.investimentioc.it/files/PON-Gli_investimenti_delle_mafie-Sintesi_Italiano.pdf

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1. Le banche di fronte alle debolezze del mercato in crisi Considerando come il crimine organizzato abbia spesso una liquidità ampiamente sufficiente ad evitare il ricorso all’indebitamento bancario, verrebbe da pensare che il mondo del credito sia in buona sostanza escluso dal tema dell’infiltrazione delle mafie nel mercato legale.

In realtà spesso è proprio l’impossibilità per gli istituti di credito di alimentare il credito legale (soprattutto in questo periodo di crisi) a favorire le condizioni per avviare l’infiltrazione mafiosa nel tessuto economico e sociale sano del Paese.

La crisi del credito legale, in realtà (come spiega il vice Presidente di Libera don Marcello Cozzi in una recente intervista) è precedente alla crisi economica globale, e nasce dalla sostituzione del rapporto fiduciario tra cliente ed intermediario bancario con parametri puramente tecnici, i quali hanno portato in questi anni a chiudere le disponibilità di finanziamento anche ad imprese fondamentalmente sane le cui condizioni però (le piccole dimensioni, il problema nei tempi di riscossione dei crediti) le rendevano inadeguate alle nuove regolamentazioni del credito, le quali nella freddezza dei parametri non sono in grado di valutare caratteristiche tipiche di larga parte del tessuto imprenditoriale italiano.

L’indisponibilità di credito legale spinge molti piccoli imprenditori a ricorrere all’usura, il che apre un circuito di progressiva perdita di ogni sicurezza da parte dell’imprenditore, spesso spogliato dell’azienda e che solo con molta difficoltà riesce col tempo a denunciare quanto ha subito, supportato da sportelli antiusura ed iniziative territoriali promosse dalla società civile, quanto mai provvidenziali non solo nell’accompagnare gli impren-

Foto di Laura Callegaro

ditori lungo la denuncia, in collaborazione con le istituzioni, ma anche nel promuovere il consumo critico in favore di imprese che si sono ribellate all’azione dei clan 2.

Tuttavia questa svolta, quando avviene, arriva al termine di un lungo processo che ha permesso al crimine organizzato di inquinare il mercato, approfittando spesso dello stesso proprietario originario, usato come prestanome per evitare la confisca da parte della magistratura 3.

2 Si riprendono qui le valutazioni espresse in Carlo Cefaloni, Le mafie e la responsabilità delle banche, in “Città Nuova” on-line 9 novembre 2012 http://unitaecarismi.cittanuova.it/contenuto.php?TipoC ontenuto=web&idContenuto=422893 3 Cosimo Nuzzo, Grasso: pericolo infiltrazione mafia al nord, “Articolo Tre” 26 ottobre 2012 http://www.articolotre.com/2012/10/grasso-pericolo-

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Certo non mancano i casi in cui gli stessi clan si sono rivolti agli istituti di credito per ottenere finanziamenti per progetti, la cui realizzazione veniva favorita da incentivi statali (si pensi alla tecnica, rilevata da magistrati come Michele Prestipino, delle fideiussioni duplicate o false utilizzate per realizzare progetti finanziabili in base alla legge n. 488/92, tecnica che si basa sulla collusione di funzionari bancari infedeli) 4 tuttavia molto spesso il crimine organizzato si rivolge agli istituti di credito per riversare denaro sporco.

poter reagire, soprattutto in un Paese come l’Italia dove, nonostante i passi avanti compiuti dalla normativa in questi anni, il riciclaggio dei proventi illeciti continua ad essere un reato particolarmente diffuso.

In epoca di crisi economica la capacità del crimine organizzato di influenzare, attraverso la propria imponente liquidità illecita da riciclare, il sistema del credito globale rappresenta un rischio di dimensioni difficilmente immaginabili.

Come ha ricordato in un recente intervento lo scrittore Roberto Saviano, già nel Dicembre 2009 l’allora Responsabile dell’UNODC (l’organismo delle Nazioni Unite per la lotta al crimine organizzato ed al traffico di droga) rivelò di avere le prove del fatto che i guadagni delle organizzazioni criminali fossero l’unico capitale d’investimento liquido che alcune banche avevano avuto a disposizione durante la crisi del 2008 per evitare il collasso 5.

Di fronte a questo rischio di riciclaggio dei proventi illeciti, gli istituti di credito devono infiltrazione-mafie-al-nord/115422 4 Consiglio Nazionale dell’Economia e del Lavoro, Rischi di infiltrazione della criminalità organizzata nel settore dell’energia eolica, 8 maggio 2012 http:// www.cnel.it/53?shadow_documenti=22726 5 Roberto Saviano, Mafie, i padroni della crisi .

Perché i boss non fanno crac, in “La Repubblica” 27 agosto 2012 http://www.repubblica.it/cronaca/2012/08/27/ news/saviano_criminalit_padrona_della_finanza41551075/

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2. La difficile lotta delle banche al riciclaggio in Italia Nel maggio del 2011 il tema del riciclaggio dei proventi illeciti è tornato alla ribalta grazie ad una importante dichiarazione dell’allora Vice Direttore Generale di Bankitalia, Anna Maria Tarantola.

In essa si denunciava come in Italia l’industria del riciclaggio dei proventi illeciti valesse il 10% del PIL, per un valore pari al doppio di quello che si registra nel resto dei Paesi occidentali, favorito dall’apertura dei mercati e dal ricorrere delle crisi economiche 6.

Le valutazioni sul significato di questi dati erano inequivocabili: “si tratta di flussi di denaro illecito che assumono rilevanza anche sul piano macroeconomico e sono suscettibili di generare gravi distorsioni nell’economia legale, alterando le condizioni di concorrenza, il corretto funzionamento dei mercati e i meccanismi fisiologici di allocazione delle risorse, con riflessi, in definitiva, sulla stessa stabilità

6 La pervasività del fenomeno è stata ulteriormente rimarcata dal recente Bilancio 2012 della Guardia di Finanza sul Contrasto al riciclaggio, al traffico di valuta ed in materia di tutela dei mercati finanziari, nel quale si indica come in un anno sia poco meno che raddoppiato il fiume di denaro riciclato (si è accertato un reimpiego per oltre 2,6 miliardi di euro). Tra gli strumenti maggiormente utilizzati per ripulire i soldi sporchi si segnala il ricorso a corrieri di valuta; l’utilizzo di prestanome per l’intestazione fittizia di conti bancari; movimenti di denaro all’estero con la ricorrente complicità di “colletti bianchi” inseriti nel sistema finanziario; l’impiego di garanzie su depositi esteri aprendo linee di credito coperte con le disponibilità illecite nascoste oltre confine; il pagamento di fatture per operazioni inesistenti emesse da società residenti soprattutto in paesi offshore ed il frazionamento di operazioni tramite money transfer. Adnkronos, Riciclaggio, nel 2012 intercettati 2,6 miliardi 31 gennaio 2012 http://www. adnkronos.com/IGN/News/Cronaca/Riciclaggio-nel2012-intercettati-26-miliardi_314135946717.html?utm_ medium=twitter&utm_source=twitterfeed

ed efficienza del sistema economico” 7.

Il primo fronte nella lotta al riciclaggio è rappresentato dai cosiddetti “intermediari”, ossia dai soggetti in capo ai quali sono posti significativi obblighi di collaborazione nell’azione antiriciclaggio.

Tali obblighi sono stabiliti dal d.lgs. 21 novembre 2007 n. 231, il quale ha un chiaro scopo di prevenzione del reato e l’obiettivo di tutelare l’integrità del mercato e la correttezza dei comportamenti dei soggetti che in esso operano.

La normativa, che recepisce la Direttiva europea 2005/60/CE (Terza Direttiva Antiriciclaggio 8), ha il suo elemento di maggior rilievo proprio nella collaborazione che essa

7 La Repubblica on- Line, Bankitalia, il riciclaggio vale il 10% del PIL , 10 maggio 2011 http://www. repubblica.it/economia/2011/05/10/news/bankitalia_riciclaggio_vale_10_del_pil-16050018/ 8 Va sottolineato che la Commissione Europea ha recentemente dato il via libera ad una riforma della normativa antiriciclaggio che prevede espressamente l’applicazione delle misure ai reati fiscali oltre a misure atte a favorire l’adeguata disclosure del cliente, come dimostra la messa al bando dei conti corrente anonimi da parte dei Paesi membri e la previsione per cui ci si dovrà assicurare che la verifica dell’identità del cliente venga effettuata prima di intraprendere una relazione di business o che si compia una transazione (eventuali deroghe prevedono che comunque la verifica dell’identità avvenga il prima possibile). La nuova legislazione antiriciclaggio prevede l’inclusione del gioco d’azzardo nell’ambito di applicazione della Direttiva. Viene inoltre previsto il rafforzamento dei poteri sanzionatori delle autorità competenti e della collaborazione tra UIF. La Proposta verrà adesso sottoposta al Parlamento UE ed al Consiglio che dovranno approvarla con procedura legislativa ordinaria.

Tancredi Cerne, L’evasione è riciclaggio, in Italia Oggi 6 febbraio 2013 http://www.italiaoggi.it/news/dettaglio_news.asp?id=201302060758374970&chkAgenz ie=ITALIAOGGI&sez=newsPP&titolo=L’evasione%20 %C3%A8%20riciclaggio

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favorisce tra operatori privati ed autorità pubbliche (amministrative, investigative e giudiziarie).

Gli operatori privati coinvolti sono gli intermediari finanziari; i professionisti legali e quelli contabili (anche se gli interessi legati all’esercizio della professione hanno reso in questi anni insoddisfacente la collaborazione di professionisti come commercialisti, avvocati e notati, pur dovendosi constatare come il livello delle segnalazioni di questi ultimi è in continuo aumento e rappresenta un evidente segnale di inversione di tendenza).

relazione finanziaria) • la tracciabilità delle transazioni finanziarie: tale attività si realizza mediante la registrazione di rapporti ed operazioni e conservando i relativi documenti di supporto • individuazione e segnalazione di operazioni sospette: il rispetto dei primi due obblighi è evidentemente funzionale all’assolvimento di questo obbligo di collaborazione attiva, vero fulcro della normativa antiriciclaggio.

Le operazioni sospette, che si ritiene possano celare attività di riciclaggio dei proventi illeciti, vengono segnalate (senza che in Italia l’industria naturalmente ciò rappresenti • l’adeguata verifica del riciclaggio dei della clientela: tale misura proventi illeciti vale il una notitia criminis) ad un organismo di Bankitalia denomirappresenta l’aspetto più 10% del PIL nato Unità di Informazione innovativo che è stato posFinanziaria (UIF), tenuto conto sibile portare nel nostro dell’evidente esigenza di un apordinamento grazie al reprofondimento. Naturalmente questa attività cepimento della Terza Direttiva Antiriciè distinta da quella che può eventualmente claggio, in quanto si è sostituita la semplice essere chiamata a svolgere la magistratura identificazione del cliente con una serie inquirente, anche se evidentemente l’azione di attività più complesse, la cui profondità dell’UIF può sicuramente favorire eventuali ed estensione va rapportata al livello di indagini (anche a livello sopranazionale, terischio di riciclaggio. L’obiettivo di tale atnuto conto del fatto che l’UIF è un istituto pretività è quello di accertare scopo e natura visto dal diritto comunitario e che i diversi di rapporti ed operazioni, allo scopo di Paesi che lo possiedono possono scambiarsi garantire l’individuazione del titolare efinformazioni anche tra loro). fettivo di ciascun rapporto ed il beneficiario effettivo delle singole operazioni rilLe tre operazioni sopra citate sono collegate evanti. Questo obbligo di verifica, inoltre, tra loro, in quanto le “anomalie” sono desumnon va rispettato solo al momento della ibili dalla mancata coerenza tra le carattercostituzione del rapporto, ma va reiterato istiche soggettive del cliente (delineate nel lungo tutta la vita della relazione con il corso dell’adeguata verifica) ed i suoi comcliente, valutando tutte quelle situazioni portamenti finanziari. Pertanto, senza che le in cui intervengano novità rilevanti che prime due operazioni vengano correttamente l’intermediario deve conoscere (occorre effettuate, sarebbe certo difficile realizzare insomma monitorare l’intera vita della (se del caso) la terza, in quanto le condotte

Gli intermediari, in base alla legge, devono svolgere tre compiti fondamentali:

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anomale possono in questo caso sfuggire con maggior facilità ai controlli.

Va peraltro detto che la definizione di “operazione sospetta” introdotta con il decreto del 2007 contraddistingue la disciplina italiana, data la sua ampiezza che accoglie (ai fini della segnalazione) una nozione di riciclaggio più ampia di quella penalmente rilevante.

In particolare, si prevede l’obbligo di segnalare anche i casi di “autoriciclaggio”, ossia degli atti di riciclaggio posti in essere dallo stesso soggetto che ha commesso i reati da cui sono sorti i proventi illeciti da “lavare” (cosiddetti “reati presupposto”), condotta che il Codice Penale non prevede come reato.

Va inoltre detto che, rispetto alla precedente normativa, l’obbligo di segnalazione non richiede un radicato convincimento circa la provenienza dei fondi da reato, ma ritiene sufficiente un ragionevole dubbio.

Va tuttavia sottolineato che questo “ragionevole dubbio” non è automaticamente predeterminato in base ad indicatori oggettivi (anche se esistono strumenti di ausilio a disposizione dell’intermediario) ma si fonda su una attenta valutazione tecnica e professionale che si basa sull’esperienza e sulla competenza del soggetto titolare dell’obbligo di segnalazione 9.

Senza voler qui approfondire la complessa materia della legislazione in materia di antiriciclaggio, occorre però dar conto del fatto 9 Giovanni Castaldi, Il Dlgs. 231/2007 e la normativa d’attuazione. Il contributo dell’UIF alla lotta alla corruzione, Documento presentato al Convegno “Riciclaggio e Corruzione. Prevenzione e controllo tra fonti interne ed internazionali” Courmayeur, 28-29 settembre 2012. Pubblicazione disponibile su sito Banca d’italia http://www.bancaditalia.it/homepage/notizie/uif/Castaldi_sett-12.pdf

che la disciplina vigente risulta complessa e di difficile applicazione (anche dal punto di vista sanzionatorio).

In diversi ambiti viene documentata, inoltre, la carenza di adeguata formazione del personale chiamato a svolgere il controllo preventivo (con particolare riguardo all’adeguata formazione dei dipendenti bancari), carenza di grande rilievo se si considera che l’intermediario è passibile di sanzioni che, a seconda della contestazione, possono assumere carattere civile; amministrativo; penale o disciplinare, e che lo stesso istituto può essere ritenuto passibile di sanzioni per violazione della “normativa secondaria”, specie laddove si dimostri l’inadeguatezza della formazione obbligatoria 10.

10 Per un approfondimento di questi temi complessi si rimanda a Riccardo Milano, Mauro Meggiolaro e Simone Grillo “Il ruolo delle banche per la legalità del mercato delle rinnovabili”, Pubblicazione del Progetto S.C.O.R.E. http://www.euscore.eu/media/6080/ be_score.pdf

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L’attività di prevenzione qui ricordata, peraltro, è di vitale importanza non solo nella lotta al riciclaggio, ma anche nel contrasto di quei reati finanziari ed amministrativi oggi così diffusi nel nostro Paese, a cominciare dalla corruzione: la disciplina di prevenzione stabilisce infatti che vengano segnalate come sospette sia le operazioni in cui si riscontrano gli elementi costitutivi del reato di corruzione sia quelle ove ricorrano comportamenti che, pur se di non evidente rilevanza penale, siano comunque finalizzati a favorire condotte corruttive.

erazioni sospette è costantemente aumentato (ed anche dal mondo delle professioni cominciano ad arrivare primi segnali di maggior efficienza collaborativa) ma resta ancora molto da fare.

Del resto, l’importanza del contrasto del riciclaggio nell’azione anticorruzione è stata certificata a livello internazionale a partire dalla Convenzione delle Nazioni Unite contro la Corruzione (il cui art. 14 è dedicato proprio al contrasto del riciclaggio dei proventi illeciti) ed è stata rimarcata dalle più recenti raccomandazioni della Financial Action Task Force (GAFI - FATF) in materia di antiriciclaggio 11.

Occorrono pertanto strumenti che prevengano le infiltrazioni del crimine organizzato nel mercato e, dunque, nel contesto bancario, realizzando un sistema economico che si fondi su crismi di trasparenza e legalità.

Alla luce di questa analisi, appare comunque evidente come la sfida al riciclaggio dei proventi illeciti e, più in generale, all’infiltrazione del crimine organizzato nell’economia legale, coinvolga tutti i cittadini, che non a caso sono stati citati da Anna Maria Tarantola come parte integrante della sfida del Paese al riciclaggio 12.

Si deve inoltre tenere conto di come l’adeguata conoscenza del cliente sia essenziale anche per evitare di concedere fidi a soggetti non degni, come è troppe volte capitato sino ad oggi nelle circostanze in cui sono stati concessi a persone di cui si è successivamente riscontrata la collusione con il crimine organizzato, generando così gravami ipotecari su proprietà che, una volta confiscate, non si sono potute destinate alla re-immissione nel mercato in condizioni di legalità come previsto dal nostro ordinamento (tema che verrà affrontato nel seguito della trattazione).

Negli ultimi anni, nonostante i problemi ed i limiti di applicazione di questa complessa normativa, il numero di segnalazioni di op-

11 Giovanni Castaldi, Il Dlgs. 231/2007 e la normativa d’attuazione, op. cit.

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12 La Repubblica on- Line, Bankitalia, il riciclaggio vale il 10% del PIL, op. cit.

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3. Dal “progetto Montante” al regolamento Antitrust: il rating di legalità Nelle prime settimane del 2012 il delegato di Confindustria Sicilia sui temi della legalità Antonello Montante, successivamente nominato Presidente della stessa sezione siciliana, esprimeva i suoi giudizi sui primi provvedimenti in materia di crescita dell’esecutivo di Mario Monti rilevando come, al di là della loro bontà, essi rischiavano di non essere sufficienti alla ripresa del Mezzogiorno, segnato da storiche piaghe economiche e sociali sulle quali si basa il potere delle mafie in quelle aree.

Montante sottolineava quindi l’esigenza di un intervento dello Stato a tutela dei soggetti sani del mercato, in grado di impedire le infiltrazioni del crimine organizzato e dei soggetti con esso conniventi.

Il responsabile di Confindustria fece poi un’ulteriore passo avanti nella sua valutazione, osservando come fosse necessario valutare in modo adeguato quelle aziende che, in contesti fortemente a rischio criminalità, riuscivano ad orientare i propri modelli gestionali centrandoli sulla promozione della legalità e della trasparenza.

Questa valutazione non sarebbe dovuta consistere in una generica espressione di solidarietà o sostegno; al contrario, Montante sottolineava come bisognasse “cominciare a prendere sul serio l’idea di intervenire sullo spread delle aziende che investono e vivono nei mercati grazie a processi di legalità e a codici anti-corruzione, per non parlare di quelle imprese che si sono messe in prima linea contro la mafia e che oggi meriterebbero formali riconoscimenti imprenditoriali”, aggiungendo di seguito: “Voglio dirlo con nettezza: queste imprese hanno diritto ad avere un rating più alto per lo stesso know how acquisito in termini di sperimentazione e applicazione di modelli aziendali improntati a solidi principi etici”.

Lo Stato avrebbe dovuto quindi prendere atto formalmente del fatto che la prevenzione dell’infiltrazione del crimine organizzato nella nostra economia rappresenta un fattore competitivo e che quelle aziende che riescono in questo obiettivo (e che non si trovano solo al Sud, ricorda Montante) vadano valutate oggettivamente per la loro solidità gestionale in termini di legalità e per il maggior contributo che in questo modo offrono al sistema Paese 13.

L’idea di Montante di un rating di legalità venne immediatamente sposata dal mondo della politica e delle istituzioni, dall’ABI e dall’associazionismo antimafia, al punto che già nel c.d. “Decreto Liberalizzazioni” venne data una prima qualificazione giuridica a questo concetto (art. 5-ter Legge 24 marzo 2012 n. 27), poi perfezionata e definitivamente cristallizzata nel nostro ordinamento con le modifiche intervenute al “Decreto” per mezzo della legge n. 62/2012.

La legge stabilisce, anzitutto, che l’Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato (A.G.C.M.) segnali al Parlamento le modifiche legislative necessarie allo scopo di promuovere l’introduzione di principi etici nei comportamenti aziendali.

Inoltre, l’A.G.C.M. viene chiamata ad elaborare e ad attribuire (assieme ai Ministeri della Giustizia e dell’Interno) un rating di legalità per le imprese operanti nel territorio nazionale che raggiungano un fatturato minimo di due milioni di euro, riferito alla singola impresa o al gruppo di appartenenza, secondo criteri e modalità da definire attraverso ap13 Antonello Montante, Rating più alto per imprese anti-mafia, 29 gennaio 2012, in “l’Unità” http://www.unita.it/economia/la-proposta-un-ratingpiu-alto-per-le-imprese-anti-mafia-i-antonello-montante-i-1.376462?page=1

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posito Regolamento che l’A.G.C.M. stessa viene chiamata ad elaborare.

La norma specifica che l’attribuzione del “punteggio di legalità” debba avvenire su richiesta dell’azienda e si realizzi mediante una valutazione che l’A.G.C.M. può svolgere anche richiedendo informazioni a tutte le pubbliche amministrazioni rilevanti.

Nonostante tale strumento abbia natura volontaria, il legislatore ha cercato di incentivare la sua adozione da parte delle aziende stabilendo come di tale rating si debba tenere conto “in sede di concessione di finanziamenti da parte delle pubbliche amministrazioni, nonché in sede di accesso al credito bancario” secondo modalità da stabilire mediante decreto dei Ministeri di Economia e Sviluppo Economico.

Inoltre, allo scopo di garantire un effettivo vantaggio competitivo alle aziende che sarebbero state intenzionate ad avvalersi di questo strumento, il legislatore ha previsto l’obbligo, per l’Istituto di Credito che avesse omesso di tenere conto del rating attribuito al richiedente in sede di valutazione di bancabilità, di inviare una dettagliata motivazione alla Banca d’Italia rispetto a tale scelta 14.

3.1 La formazione del regolamento del rating e le osservazioni del sistema Banca Etica Successivamente all’approvazione della normativa iniziò l’elaborazione del Rego14 Legge 24 marzo 2012, n. 27 Conversione, con modificazioni, del decreto-legge 24 gennaio 2012, n.

1, Misure urgenti in materia di concorrenza, liberalizzazioni e infrastrutture (G.U. del 24 marzo 2012, n.

71). Il testo è disponibile nel sito “Bosetti e Gatti” al seguente indirizzo http://www.bosettiegatti.com/info/ norme/statali/2012_0027.htm#05-ter

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lamento, la cui prima bozza venne pubblicata dall’A.G.C.M. il 13 agosto 2012, e tenuta in consultazione pubblica per 30 giorni allo scopo di consentire l’elaborazione di eventuali commenti e proposte di modifica da parte di tutti i soggetti eventualmente interessati.

Il Regolamento definitivo è stato varato il 14 novembre scorso ed in esso si prevede che il punteggio venga attribuito ad imprese che presentino le seguenti caratteristiche: • siano individuali o collettive ed abbiano sede operativa nel territorio nazionale; • abbiano raggiunto almeno i due milioni di euro di fatturato nell’ultimo esercizio chiuso nell’anno precedente alla richiesta di rating • siano iscritte da almeno due anni nel Registro delle imprese (nella bozza tale periodo minimo non era previsto).

Il Regolamento chiarisce la procedura di richiesta del rating, la quale viene attivata attraverso la compilazione di un formulario pubblicato sul sito dell’A.G.C.M. a firma del legale rappresentante.

Nella domanda dovrà essere indicato il pre-requisito di legalità (che da diritto all’attribuzione del punteggio minimo, corrispondente a una stelletta) dichiarando che l’imprenditore (o i suoi soci, rappresentanti e dirigenti apicali se impresa collettiva) non abbiano subito sentenze di condanna per reati tributari e reati amministrativi. Va peraltro notato che per i reati di mafia, oltre a non avere subito condanne, non dovranno essere in corso procedimenti penali.

L’impresa inoltre non dovrà essere stata condannata, nel biennio precedente la richiesta di rating, per illeciti antitrust gravi, per mancato rispetto delle norme a tutela della salute

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e della sicurezza nei luoghi di lavoro, per violazioni degli obblighi retributivi, contributivi, assicurativi e fiscali nei confronti dei propri dipendenti e collaboratori. Non dovrà inoltre essere destinataria di provvedimenti da parte dell’autorità competente di accertamenti di un maggior reddito imponibile rispetto a quello dichiarato, né avere ricevuto provvedimenti di revoca di finanziamenti pubblici per i quali non abbia assolto gli obblighi di restituzione. Tutti i provvedimenti che impediscono l’attribuzione di una “stelletta” dovranno essere divenuti inoppugnabili o confermati con sentenza passata in giudicato.

L’impresa dovrà inoltre dichiarare di effettuare pagamenti e transazioni finanziarie di ammontare superiore alla soglia di mille euro esclusivamente con strumenti di pagamento tracciabili.

• Oltre alla valutazione dei requisiti che danno diritto all’attribuzione del punteggio minimo, l’azienda potrà conseguire un maggiore punteggio al ricorrere di specifiche condizioni: • il rispetto dei contenuti del Protocollo di Legalità Ministero dell’Interno – Confindustria, delle linee guida e dei Protocolli sottoscritti a livello locale dalle Prefettura e dalle associazioni di categoria; • l’utilizzo di sistemi di tracciabilità dei pagamenti anche per somme di importi inferiori rispetto a quelli fissati dalla legge; • l’ adozione di una funzione o struttura organizzativa, anche in outsourcing, che espleti il controllo di conformità delle attività aziendali a disposizioni normative applicabili all’impresa o di un modello organizzativo ai sensi del decreto legislativo 8 giugno 2001, n. 231;

• l’ adozione di processi volti a garantire forme di Corporate Social Responsability anche attraverso l’adesione a programmi promossi da organizzazioni nazionali o internazionali e l’acquisizione di indici di sostenibilità; • l’iscrizione in uno degli elenchi di fornitori, prestatori di servizi ed esecutori di lavori non soggetti a tentativi di infiltrazione mafiosa istituiti ai sensi delle vigenti disposizioni di legge (white list); • l’adesione a codici di autoregolamentazione adottati dalle associazioni di categoria.

Il possesso di ciascuno di questi requisiti da diritto all’attribuzione di un “+”.

In alternativa, un segno “+” può essere attribuito all’azienda qualora denunci uno dei reati previsti dal presente Regolamento che sia stato commesso a danno dell’imprenditore, dei propri familiari o collaboratori, (nel caso scatti l’esercizio dell’azione penale).

Al ricorrere di tre requisiti si ottiene una ulteriore “stelletta”, pertanto il punteggio massimo attribuibile corrisponde a “tre stellette”.

Il rating di legalità non potrà essere rilasciato alle imprese destinatarie di comunicazioni o informazioni antimafia interdittive in corso di validità.

Dopo cinque anni dal passaggio in giudicato della sentenza o del provvedimento di condanna, il rating potrà essere rilasciato a patto che l’azienda soddisfi gli opportuni requisiti di legalità e dimostri la totale dissociazione della struttura amministrante rispetto ai reati accertati in via definitiva (fatta eccezione per imprese sottoposte a sequestro o confisca, misure di prevenzione patrimoniale o soggette a provvedimento di destinazione da

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parte dell’Agenzia Nazionale sui Beni Confiscati per finalità di ripresa o continuazione dell’attività produttiva).

L’attribuzione del punteggio di rating avviene entro sessanta giorni dal ricevimento della richiesta completa (l’A.G.C.M. informa l’azienda di eventuali carenze entro quindici giorni). L’A.G.C.M. (che controlla personalmente i pre-requisiti di legalità facendo riferimento al casellario giudiziale e, altresì, verifica l’assenza di comunicazioni o informazioni antimafia interdittive in corso di validità consultando la banca dati nazionale unica della documentazione antimafia) invia la domanda ai Ministeri di Interni e Giustizia, i quali hanno trenta giorni di tempo per effettuare osservazioni (nel cui caso il termine di conclusione del procedimento viene spostato di altri trenta giorni).

Si prevede peraltro che, in caso l’A.G.C.M. faccia richiesta di controllo delle informazioni dichiarate dall’azienda alle pubbliche amministrazioni, queste possano rispondere entro quarantacinque giorni, decorsi i quali il possesso dei requisiti si intende confermato.

Il punteggio di rating attribuito vale due anni ed è rinnovabile sempre su richiesta dell’azienda. Naturalmente in caso di perdita dei pre-requisiti, o di dichiarazioni false o mendaci, l’A.G.C.M. provvede alla revoca del rating, così come può procedere alla riduzione del punteggio in caso di perdita di uno o più requisiti aggiuntivi.

Altresì, in caso di rinvio a giudizio o adozione di misure cautelari personali o patrimoniali, nell’ambito di un procedimento penale per reati previsti nel Regolamento, l’A.G.C.M.

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sospende il rating attribuito sino al giudizio di primo grado, o comunque per tutto il permanere dell’efficacia delle misure cautelari; il provvedimento di sospensione può essere adottato altresi, qualora in caso vengano comminati taluni dei provvedimenti previsti dall’art. 2 , tali provvedimenti siano oggetto di contestazione e sino a sentenza passata in giudicato.

I provvedimenti di revoca, sospensione, riduzione del punteggio vengono comunicati all’azienda in via preventiva, permettendo così a quest’ultima di rispondere entro quindici giorni.

L’impresa

deve ovviamente informare l’A.G.C.M. di ogni variazione dei requisiti che interessano la valutazione del rating a pena di revoca dello stesso.

Va infine detto che l’A.G.C.M. pubblica e mantiene costantemente aggiornato in una apposita sezione del proprio sito l’elenco delle imprese alle quali il rating viene attribuito, sospeso o revocato, con relativa decorrenza.

Rispetto alla bozza sono stati apportati alcuni importanti correttivi, riguardanti anzitutto il riordino delle disposizioni qualificanti i pre-requisiti di legalità e, soprattutto, con riferimento alle importanti misure a tutela della possibilità di prevedere per i beni soggetti a confisca la possibilità di richiedere il rating, tema sul quale peraltro si era fortemente spesa Confindustria nel suo contributo in sede di consultazione pubblica e sul quale si tornerà nel corso della trattazione.

Tra i molti enti che hanno partecipato a tale consultazione si è aggiunto anche il “sistema”

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di Banca Etica, attraverso un commento firmato dalla Fondazione Culturale Responsabilità Etica (FCRE).

Il documento ha voluto porre l’accento sull’esigenza di dare adeguato risalto a temi di grande rilevanza per la legalità d’impresa quali i reati ambientali e delle cosiddette “ecomafie”; di valutare il comportamento di un più ampio spettro di soggetti apicali operanti nell’azienda, e dalla cui condotta possono scaturire responsabilità di particolare rilevanza; di cercare di favorire le imprese che, nonostante la difficile congiuntura economica, continuano ad investire in politiche di responsabilità, sostenibilità e legalità anche promosse dalla società civile.

Rispetto al testo definitivo del Rating, il “sistema” Banca Etica ha accolto con molto favore la modifica apportata all’art. 1.1.b, relativa alla qualificazione dei soggetti destinatari, in quanto in essa le imprese vengono indicate come aventi “sede operativa nel territorio nazionale” (e non più solo come “aventi sede”, formulazione indicata nella bozza).

Tale correzione rende evidentemente possibile l’applicazione del rating anche alle aziende straniere le quali, secondo il nostro ordinamento, sono comunque sottoposte a misure di verifica di prevenzione delle infiltrazioni di tipo mafioso, in base a quanto stabilito dal Dipartimento di Pubblica Sicurezza del Ministero dell’Interno attraverso il parere n. 559/LEG/240.514.3 reso il 24 gennaio 1996 (misura già applicata per gli appalti relativi alla ricostruzione in Abruzzo e per l’EXPO 2015) 15.

15 Si deve altresì tenere conto delle misure in materia di documentazione antimafia modificate dal Decreto Legislativo 15 novembre 2012 n.218 che, con particolare riguardo alle società costituite all’estero prive di sede secondaria con rappresentanza stabile

Su questo tema il “sistema” Banca Etica si era soffermato nel proprio contributo e ritiene che questa miglioria soddisfi l’esigenza di includere le aziende straniere nell’azione di promozione della legalità.

Altro punto presente nel testo definitivo del Regolamento che il “sistema” Banca Etica accoglie con favore è il richiamo (tra i fattori che danno diritto ad un punteggio aggiuntivo) a buone prassi di legalità realizzate a livello locale o realizzate da associazioni di categoria.

Nel testo definitivo dell’A.G.C.M. infatti, con riferimento al primo caso (art. 3.2.a) si prevede di attribuire un “+” non solo all’azienda che rispetta i contenuti del Protocollo di Legalità Confindustria – Ministero dell’Interno e delle linee guida (come indicato nella bozza), ma anche all’azienda che si richiami ai Protocolli sottoscritti a livello locale da Prefetture ed associazioni di categoria. Tale misura è particolarmente apprezzabile per il “sistema” Banca Etica considerando come nel suo intervento si facesse riferimento all’esigenza di riconoscere politiche di legalità che da tempo vengono realizzate a livello locale ( la nota a cura di FCRE segnalava altresì lo strumento dei “Patti di Integrità”) e come essa abbia fatto riferimento all’opportunità di dare maggior rilievo ai Protocolli di legalità firmati a livello locale e che coinvolgono le Prefetture.

Appare peraltro apprezzabile il fatto che nel Regolamento tali Protocolli siano stati meglio valorizzati rispetto a quanto espresso nel testo redatto da FCRE, nel quale la funzione di questi Protocolli è stata pensata solo in nel territorio dello Stato, prevede che la documentazione antimafia deve riferirsi a coloro che esercitano poteri di amministrazione, di rappresentanza o di direzione dell’impresa. Altalex, Codice Antimafia: disposizioni integrative e correttive, 14 dicembre 2012 http://www.altalex.com/index.php?idnot=60685

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termini di possibile attività di assistenza in fase di controllo delle autocertificazioni dei richiedenti.

Con riferimento al secondo caso (previsto nell’art. 3.2.f) il richiamo all’adesione a codici etici “adottati da associazioni di categoria” (e non più, come indicato nella bozza, “approvati dall’Autorità”) è certamente apprezzabile, ad opinione del “sistema” Banca Etica, in quanto permette di dare effettività a quanto previsto dall’art. 3.4 della Legge 11 novembre 2011 n. 180 (c.d. “Statuto delle imprese”) nel quale si prevede che “le associazioni di imprese integrano i propri statuti con un codice etico con il quale si prevede che le imprese associate e i loro rappresentanti riconoscono, tra i valori fondanti dell’associazione, il rifiuto di ogni rapporto con organizzazioni criminali o mafiose e con soggetti che fanno ricorso a comportamenti contrari alla legge, al fine di contrastare e ridurre le forme di controllo delle imprese e dei loro collaboratori che alterano di fatto la libera concorrenza”. La misura impone alle imprese che aderiscono a tali associazioni di contrastare ogni forma di estorsione, usura o altre tipologie di reato e di collaborare con le forze dell’ordine e le istituzioni denunciando, anche con l’assistenza dell’associazione, ogni episodio di attività illegale di cui sono soggetti passivi. Si prevede peraltro che il mancato rispetto del codice etico dell’associazione e dei doveri degli associati sia sanzionato nei termini previsti dallo stesso Statuto e dal Codice Etico dell’associazione 16.

16 Legge 11 novembre 2011 n. 180, Norme per la Tutela della libertà d’impresa. Statuto delle Imprese in Gazzetta Ufficiale n. 265 del 14 novembre 2011). Il testo della disposizione di legge è disponibile all’indirizzo internet http://www.governo.it/GovernoInforma/Dossier/statuto_imprese/Legge_180_2011.pdf

16

Il “sistema” Banca Etica aveva peraltro citato (facendo riferimento alla normativa sopra richiamata) lo strumento dei codici etici delle organizzazioni di categoria, pur non avendolo proposto tra gli elementi in grado di attribuire un punteggio ulteriore, soluzione quest’ultima assolutamente apprezzabile.

Al di là del principio ispiratore di questo strumento, sul quale non si può che concordare, solo l’applicazione in concreto del provvedimento potrà dissipare i dubbi che comprensibilmente già oggi si affermano sul rating, specie con riferimento al possibile eccesso di discrezionalità che può accompagnare la valutazione dei requisiti aggiuntivi da parte dell’A.G.C.M. ed in considerazione delle difficoltà burocratiche che potrebbero incontrare gli imprenditori meno avveduti, elementi che rendono necessario il contributo di soggetti terzi ed indipendenti 17.

Su questi temi si è espressa del resto anche la nota redatta da FCRE, nella quale si richiamava l’opportunità di qualificare le certificazioni sociali (richiamando strumenti quali SA8000 – certificazione Valore Sociale) 18 nonché di favorire l’efficienza del procedimento amministrativo, prevedendo una richiesta alle amministrazioni interessate di conformare la propria struttura organizzativa (magari prevedendo una sola autorità di riferimento ter17 Jacopo Schettini Gherardini, Rating Etico?

Troppo fai-da-te, 21 novembre 2012, “Etica News” http://www.eticanews.it/2012/11/rating-etico-troppofai-da-te/ 18 Sul punto va comunque notato che una prima risposta arriva dalle indicazioni insite nel formulario scaricabile e da compilare per la richiesta di attribuzione del punteggio. Il formulario è disponibile al seguente indirizzo internet http://24o.it/links/?uri=http:// www.agcm.it/rating-di-legalita/6323-formulario-ratingdi-legalita.html&from=L%27avanguardia+che+crede+n ella+reputazione+

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ritoriale la quale avrebbe dovuto farsi carico di recuperare dai vari soggetti locali i diversi riscontri richiesti) o di promuovere misure normative ad hoc per una realizzazione di “rating locali” (seguendo l’interessante percorso avviato dalla Regione Sicilia).

Altro punto sul quale il testo a cura di FCRE si sofferma è l’esigenza di perseguire il miglioramento continuo nell’applicazione dello strumento attraverso il dialogo con i territori e le loro rappresentanze, soprattutto nelle realtà nelle quali gli enti locali sono attivi sul fronte della legalità avendo emanato leggi regionali ad hoc.

Certamente in futuro potranno essere proposti correttivi ed adeguamenti anche se ciò che più sembra contare in questa fase è il contributo che questo provvedimento potrà portare alla diffusione della consapevolezza circa il fatto per cui legalità e sviluppo siano due termini inscindibili, soprattutto in un mercato che sta compiendo una lenta ma incontrovertibile transizione verso la responsabilità e la trasparenza; un mercato in cui le aziende sono chiamate in modo sempre più stringente a dotarsi di modelli di vigilanza in grado di prevenire un loro coinvolgimento in procedimenti giudiziari.

dell’A.G.C.M. 19 La promozione del binomio legalità – sviluppo, peraltro, non dipenderà solo dal comportamento che assumeranno d’ora in avanti le imprese, ma sarà fortemente legata anche all’impegno con cui le pubbliche amministrazioni e gli istituti di credito assolveranno agli obblighi ad essi ascritti dalla legge n.

27/2012.

Da questo punto di vista Banca Popolare Etica e la Fondazione Culturale Responsabilità Etica hanno già espresso la loro fiducia negli obiettivi posti dal rating di legalità e né stanno promuovendo la conoscenza attraverso le loro attività culturali.

Da questo punto di vista è evidente la spinta che il modello da alle imprese affinché si dotino di modelli di organizzazione e gestione capaci di rispondere ai requisiti previsti dal d.lgs. n. 231/20001 e dal d.lgs. 81/08.

Attraverso tale strumento l’impresa potrà tutelarsi contro violazioni di legge o contro l’applicazione di provvedimenti cautelari (che peraltro le impedirebbero di concorrere all’attribuzione del rating) oltre che ottenere un punteggio maggiore in sede di valutazione

19 Studio Legale Associato Tosello & Partners, Rating di Legalità e adozione del Modello 231, 26 novembre 2012, in “Compliance Aziendale” http://www.complianceaziendale.com/2012/11/ratingdi-legalita-e-adozione-del.html

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4. Costruire una prospettiva di sviluppo legale a partire dai beni confiscati

Come già accennato uno degli elementi che hanno caratterizzato la versione definitiva del Regolamento del “rating di legalità” è la previsione di sostegno ai beni confiscati.

L’art. 2.5 del Regolamento prevede che sia possibile rilasciare il rating all’impresa sottoposta a sequestro o confisca ed affidata ad un custode o ad un amministratore giudiziario o finanziario per finalità di continuazione o ripresa dell’attività produttiva; altresì, viene prevista questa possibilità in caso di azienda sottoposta a misura di prevenzione patrimoniale del sequestro o della confisca ed affidata ad un amministratore giudiziario con le stesse finalità e, infine, si prevede la possibilità di rilasciare il rating anche a beni aziendali oggetto di confisca definitiva, che siano stati destinati all’affitto o alla vendita in favore di società o imprese pubbliche o private per finalità di continuazione o ripresa dell’attività produttiva con provvedimento dell’Agenzia Nazionale per l’Amministrazione, la Gestione e la Destinazione dei beni sequestrati e confiscati alla criminalità organizzata 20.

Tale misura permette di riavviare il dibattito su un tema particolarmente rilevante nel dibattito per la costruzione di una economia e di una società non influenzata dal ruolo delle mafie.

Il nostro ordinamento, infatti, ha fatto un passo avanti decisivo in questo senso con l’approvazione della Legge 7 marzo 1996 n.

109 in tema di “Disposizioni in materia di gestione e destinazione di beni sequestrati o con-

20 Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato, Regolamento Rating di Legalità, op. cit

18

fiscati”, provvedimento che ha permesso di avviare a finalità sociale proprietà confiscate al crimine organizzato, di modo da proporre una alternativa concreta di lavoro e sviluppo in condizioni di legalità, unica vera forma di prevenzione davvero efficace delle infiltrazioni del crimine organizzato.

Questa importante intuizione, nata da una raccolta di firme con la quale l’associazione “Libera” portò in Parlamento una iniziativa legislativa popolare (sottoscritta da oltre un milione di cittadini), ha permesso di conseguire alcuni successi importanti in termini di buone prassi di riscatto territoriale dal giogo delle mafie.

Va inoltre detto che negli ultimi anni le autorità si sono attivate per istituzionalizzare adeguatamente i procedimenti di confisca, come dimostra la creazione della già citata Agenzia Nazionale per l’Amministrazione e la Destinazione dei Beni sequestrati e confiscati alla Criminalità Organizzata, istituita con decreto legge 4 febbraio 2010 n. 4 convertito con modificazioni dalla legge 31 marzo 2010 n. 50.

Tale organo opera, anzitutto, nell’ambito della fase giudiziaria del processo di gestione (dal sequestro alla definitiva confisca) coadiuvando la magistratura e favorendo la risoluzione delle criticità riscontrate dal giudice e dall’amministratore giudiziario nel corso del procedimento; si occupa dell’ amministrazione dei beni nel corso del procedimento giudiziario assumendo su di sé i compiti che nella fase del sequestro il giudice aveva affidato all’amministratore giudiziario.

L’Agenzia è poi impegnata nella fase amministrativa, che ha inizio dopo il provvedimento di confisca definitivo, destinando entro novanta giorni dal provvedimento il bene (con proroga di ulteriori novanta per le procedure

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più complesse). L’Agenzia acquisisce e monitora i dati relativi a sequestri e confische, programmandone la destinazione in vista della definitiva confisca e monitorandoli dopo la destinazione. Il d.lgs. 6 settembre 2011 n. 159 (c.d. “Codice Antimafia”) ha poi ulteriormente precisato la funzione dell’Agenzia rispetto al riutilizzo dei beni confiscati 21.

Una delle cause principali di questo problema è certamente il tempo eccessivo che intercorre tra il sequestro, la confisca e la definitiva assegnazione di un bene (fino a nove anni), ponendo così fuori mercato ogni possibilità di re-inserimento delle aziende, mentre le banche revocano i fidi, si ritraggono le assicurazioni e i fornitori esigono i loro crediti.

Nonostante questi interventi la situazione dei beni confiscati in Italia è molto difficile, specie per quanto riguarda la riattivazione di attività d’impresa.

Una questione, quella delle aziende confiscate, che peraltro non interessa solo le regioni meridionali, se si considera che in Lombardia esistono 216 aziende espropriate ai boss 22 (e purtroppo non sempre si riesce a realizzare buone pratiche come quella della villa di Cermenate tramutata nel Centro Studi antimafie

I casi in cui si è riusciti ad applicare effettivamente la legge sono troppo pochi: delle 1663 società confiscate dall’approvazione della legislazione antimafia, solo 35 risultano in attivo.

21 Agenzia Nazionale per l’Amministrazione e la Destinazione dei Beni Sequestrati e Confiscati alla criminalità organizzata, 2° Relazione sull’attività svolta 1 gennaio – 31 dicembre 2011 http://www.benisequestraticonfiscati.it/Joomla/images/pdf/relazioni/relazione%20annuale%2031.12.2011.pdf

22 Attilio Bolzoni, I beni dei Boss non rendono nulla. Ecco la Waterloo delle confische, in “Repubblica – Le Inchieste”, 27 dicembre 2012 http:// inchieste.repubblica.it/it/repubblica/rep-it/inchiestaitaliana/2012/12/27/news/il_crack_delle_confische49528373/?inchiesta=%2Fit%2Frepubblica%2Frepit%2Finchiesta-italiana%2F2012%2F12%2F27%2Fnews %2Fantimafia_crack-49525302%2F

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“Progetto S. Francesco”) 23.

L’effettiva implementazione del sistema creato dalla legge n. 109/96 dipende certamente dalla presenza di amministratori giudiziari capaci di pianificare il futuro delle aziende confiscate sul medio/lungo termine.

Occorre altresì tutelare i lavoratori di queste aziende (esiste, in proposito, una proposta di legge di iniziativa popolare avanzata dalla CGIL per garantire a questi dipendenti gli stessi diritti di tutti gli altri lavoratori dei settori in crisi).

Sarebbe inoltre importante investire il denaro sequestrato nelle attività dove si registrano le sofferenze.

Altre misure sono state individuate attraverso una recente sperimentazione realizzata da “Libera” ed “Unioncamere” per la governance delle aziende confiscate, dalla quale si è compresa la necessità di istituire strumenti di finanza agevolata e di incentivazione fiscale; introdurre facilitazioni contributive per il mantenimento dei dipendenti; prevedere un welfare per ricollocare i lavoratori in caso di chiusura dell’attività; sostenere con aiuti la nascita di cooperative; destinare una quota del Fondo Nazionale di Garanzie per le PMI anche alle associazioni che gestiscono beni confiscati alla criminalità 24.

23 Il Progetto è un’associazione di promozione sociale nazionale, un centro studi ma anche un movimento culturale, avente il compito di favorire le relazioni tra organizzazioni sindacali (l’iniziativa è nata dal sistema C.I.S.L.) ed istituzionali per la tutela della legalità, svolgendo nel contempo attività di sensibilizzazione rivolta a tutti i soggetti sociali. Maggiori informazioni sono reperibili on-line http://www. progettosanfrancesco.it/ 24 Attilio Bolzoni, I beni dei Boss non rendono nulla, op. cit.

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Sicuramente l’aspetto creditizio del riutilizzo sociale dei beni confiscati è uno di quelli più rilevanti.

Ancora nel marzo 2012 si registrava come una delle ragioni principali dell’impossibilità di gestire i beni confiscati fosse data dai gravami ipotecari (almeno nel 65% dei casi), ostacolo che non permette all’Agenzia per i beni confiscati di destinare i beni confiscati.

Un problema, questo, che chiama in causa anche il comportamento degli istituti di credito, i quali certo rivendicano legittimamente il valore ipotecario ma che devono evidentemente essere posti di fronte al fatto di aver concesso a monte fidi a persone evidentemente non degne.

Gli istituti di credito, tuttavia, sono oggi chiamati a porre una attenzione maggiore rispetto a queste dinamiche, considerando come dall’Agenzia Nazionale sui Beni Confiscati siano partite già oltre 200 istanze all’Avvocatura dello Stato, allo scopo di verificare la buona fede degli istituti che hanno concesso il credito 25.

Tra l’altro, come documentato da una recente ricerca del “Consorzio Sole” sui beni confiscati in Campania, queste concessioni di fidi a persone non degne hanno favorito le intenzioni di molti camorristi i quali, sapendo di essere sotto inchiesta, hanno acceso mutui sui loro beni ottenendo da un lato, nell’immediato, denaro liquido da riciclare e, dall’altro, riuscendo così a rendere preventivamente molto difficile il riuso del bene an25 Francesco Viviano – Alessandra Ziniti, Quel Patrimonio da venti miliardi tenuto in ostaggio dalle banche, in “La Repubblica – Le inchieste”, 22 marzo 2012 http://inchieste.repubblica.it/it/repubblica/rep-it/inchiesta-italiana/2012/03/22/news/beni_confiscati_alle_mafie-32027769/

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che in caso di confisca 26.

Gli istituti di credito sono ulteriormente sensibilizzati a prestare maggiore attenzione nella valutazione di bancabilità in considerazione della severità della giurisprudenza, la quale ha sostanzialmente rovesciato l’onere della prova, imponendo all’istituto di credito di dimostrare la propria buona fede nella concessione del credito.

La Corte di Cassazione, nel 2010, giudicando una controversia dove il creditore era un istituto di credito, ha ritenuto che “non è sufficiente la dimostrazione dell’assenza di dolo” al momento dell’iscrizione dell’ipoteca sull’immobile per poter pretendere il rispetto della “garanzia”, quanto piuttosto poter dimostrare che non via siano mai stati comportamenti “negligenti” o “anomali” nei confronti del presunto mafioso beneficiario del mutuo. Si è così stabilito un principio fondamentale, in base al quale “il giudice penale, esclusa la buona fede del terzo che vanti diritto sull’immobile confiscato, può ordinare la cancellazione dell’ipoteca” 27.

del cliente, specie se si opera in un contesto fortemente sensibile all’infiltrazione criminale e tenuto conto anche del rafforzamento delle misure di confisca poste dal “Codice Antimafia” 28.

Rispetto a questo quadro si deve notare come il rating antimafia possa interviene oggi allo scopo di favorire non solo una ulteriore opportunità di riutilizzo sociale dei beni confiscati ma anche la definizione di rapporti con soggetti affidabili da parte delle banche, favorendo così l’adeguata disclosure del cliente e rafforzando la prevenzione del rischio di concedere il credito a soggetti inadeguati.

Si deve anche tenere conto della recente sentenza della Prima Sezione Penale della Cassazione n. 36990, emessa il 26 settembre 2012, nella quale si è stabilito che anche qualora il cliente beneficiario dei mutui sia incensurato, la banca perde il diritto di credito dopo la confisca in prevenzione degli immobili su cui erano iscritte le ipoteche, laddove si riscontri l’evidenza della situazione poco chiara 26 Francesco Viviano – Alessandra Ziniti Mutui e danneggiamenti, ecco il “piano casa” dei boss in La Repubblica, 22 marzo 2012 http://inchieste.repubblica.it/ it/repubblica/rep-it/inchiesta-italiana/2012/03/22/news/ la_strategia_dei_boss_-_i_beni_sequestrati-32028137/ 27 Duccio Facchini, Un’ipoteca sui beni confiscati, “Altraeconomia” 29 dicembre 2011 http://www.altreconomia.it/site/fr_contenuto_detail.php?intId=3193

28 Dario Ferrara, Soldi al cliente a rischio mafia, la banca perde il credito, in “Professionisti.it” 16 ottobre 2012 http://www.professionisti.it/frontend/ articolo_news/22799/soldi-al-cliente-a-rischio-mafialabanca-perde-credito

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Conclusioni Lo scorso 10 dicembre si è appresa la notizia della presenza di alcune decine di imprese che hanno già chiesto all’A.G.C.M. di accedere al rating di legalità.

Il dato è molto significativo, considerando come tardino ad arrivare i decreti attuativi indispensabili per dare l’esatta misura della premialità annessa al rating in termini di accesso ai finanziamenti pubblici ed al credito privato.

Le aziende che si stanno già impegnando su questo fronte, lo stanno dunque facendo soprattutto allo scopo di acquisire un vantaggio reputazionale distintivo, in attesa di comprendere l’effettiva portata dei benefici economici di tale scelta.

Considerando questo dato importante, ancorché ufficioso, così come il fatto che, in base ai criteri di fatturato previsti dal regolamento, la platea dei potenziali soggetti richiedenti possa essere inclusa tra i 120.000 ed i 130.000 soggetti, occorre quanto prima risolvere la questione dei decreti attuativi 29.

In futuro, come già accennato, saranno probabilmente necessari correttivi, anche allo scopo di fugare i timori che già vengono sollevati da rappresentanze d’impresa come l’ANCE (settore edile), la quale guarda con preoccupazione al rischio che il rating si 29 Lionello Mancini, E’ già iniziata la corsa verso il rating, in “Il Sole 24 Ore” 10 dicembre 2012 http://www.ilsole24ore.com/art/commenti-e-idee/201212-10/iniziata-corsa-rating-063843.shtml?uuid=AbRCae AH&goback=%2Egde_1613157_member_194400122

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trasformi da elemento premiale a requisito minimo per ottenere un finanziamento (e, di fatto, obbligatorio).

Fermo restando la presenza di forti criticità nelle valutazioni di questo organismo 30 si deve tenere conto anche di aspetti da esso sollevati che potrebbero certamente essere risolti con semplici correttivi, come la richiesta di includere tra i Protocolli la cui sottoscrizione da diritto a punteggio premiale anche dell’accordo che essa ha sottoscritto con Confindustria in materia di contrasto delle infiltrazioni criminali il 19 ottobre 2011.

Intanto, il mondo del credito dovrà fare ogni sforzo possibile anche per favorire il superamento dei dubbi dei soggetti più critici nei confronti dell’adozione di questo strumento (che peraltro avrà una sua sicura utilità nel favorire l’adeguata conoscenza del cliente), preparando i propri operatori a sensibilizzare i clienti sul tema e ad applicare questo strumento in modo corretto ed efficiente, facendone se possibile anche un mezzo a partire dal quale si possano realizzare politiche di responsabilità creditizia capaci anche di portare lo spirito di questo provvedimento al di fuori del novero delle aziende cui si applica, di modo da sviluppare nel mercato i valori di responsabilità che occorre affermare per ricreare condizioni

30 L’ANCE ha criticato le misure di esclusione previste nei casi di provvedimenti definitivi in materia di salute e sicurezza sul lavoro (che, secondo l’organizzazione degli edili, andrebbe limitata ai casi di violazioni gravi e reiterate) oltre alle misure previste in favore dei beni confiscati e reinseriti nell’attività produttiva. Paola Mammarella, Rating di legalità, Ance: non sia un limite per l’accesso al credito, in “Edilportale” 18 gennaio 2013 http://www.edilportale.com/news/2013/01/normativa/ rating-di-legalit%C3%A0-ance-non-sia-un-limite-per-laccesso-al-credito_31246_15.html

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Sitografia

di sviluppo durevole ed in cui sia più difficile per il crimine organizzato (ed altre forme di attività illecita) infiltrarsi.

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Adnkronos, Riciclaggio, nel 2012 intercettati 2,6 miliardi 31 gennaio 2012 http://www.adnkronos.com/IGN/News/Cronaca/Riciclaggio-nel-2012-intercettati-26-miliardi_314135946717. html?utm_medium=twitter&utm_source=twitterfeed

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Altalex, Codice Antimafia: disposizioni integrative e correttive, 14 dicembre 2012 http:// www.altalex.com/index.php?idnot=60685

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Fondazione Culturale Responsabilità Etica

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Fondazione Culturale Responsabilità Etica, Regolamento Istruttorio in materia di Rating di Legalità. Proposte di modifiche e integrazione http://www.zoes.it/sites/all/files/ allegati/2012/10/01/fcre_proposta_per_rating_legalita.pdf

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Jacopo Schettini Gherardini, Rating Etico? Troppo fai-da-te, 21 novembre 2012, “Etica News”http://www.eticanews.it/2012/11/rating-etico-troppo-fai-da-te/

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Attilio Bolzoni, I beni dei Boss non rendono nulla. Ecco la Waterloo delle confische, in “Repubblica – Le Inchieste”, 27 dicembre 2012 http://inchieste.repubblica.it/it/repubblica/repit/inchiesta-italiana/2012/12/27/news/il_crack_delle_confische-49528373/?inchiesta=%2Fit=

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Fondazione Culturale Responsabilità Etica

La Fondazione Culturale Responsabilità Etica (www.fcre.it) è stata fondata da Banca Etica per promuovere nuove forme di economia sostenibile, per diffondere i principi della finanza eticamente orientata, per analizzare il funzionamento della finanza e proporre soluzioni nella direzione di una maggiore sostenibilità.

Per realizzare questi obiettivi, la Fondazione lavora in rete e partecipa alle iniziative e alle campagne delle organizzazioni della società civile in Italia e a livello internazionale.

Nell’ambito delle proprie attività, la Fondazione ha deciso di proporre queste schede “capire la finanza”. Le schede provano a spiegare in maniera semplice i principali meccanismi e le istituzioni del panorama finanziario internazionale, dalle istituzioni internazionali ai paradisi fiscali, dai nuovi strumenti finanziari alle banche e alle assicurazioni. Con queste schede ci auguriamo di dare un contributo per comprendere le recenti vicende in ambito finanziario e per stimolare la riflessione nella ricerca di percorsi alternativi.

Le schede sono realizzate in collaborazione con il mensile Valori e con la CRBM. Valori (www.valori.it) è un mensile specializzato nei temi dell’economia sociale, della finanza etica e della sostenibilità. E’ tra le testate più autorevoli in Italia a trattare questioni complesse e “difficili” relative al mondo dell’economia e della finanza in maniera approfondita ma al tempo stesso comprensibile: denunciandone le ingiustizie, evidenziandone le implicazioni sui comportamenti individuali e sulla vita della società civile a livello sia locale che globale, e promuovendo le esperienze, le progettualità e i percorsi dell’economia sociale e sostenibile.

La Fondazione Culturale e Valori sono anche tra i promotori dell’Osservatorio sulla Finanza, uno strumento di informazione critica sulla finanza e l’economia: www.osservatoriofinanza.it Per contatti e per maggiori informazioni: info@fcre.it

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