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cias para la vida (construcción de herramientas, medicinas. etc.). Logrado esto el hombre'puede dedicarse al cultivo de las ciencias y, claro, de la religión"3 61.La doctrina de la soberanía afirmaba que la única manera en que el poder era capaz de concitar y crear una base de lealtad suficiente que lo pusiera por encima de los otros poderes, era situando en lo social la satisfacción de los intereses fundamentales como primigenia (la ética de la política), pues lajerarquía de los valores era propia de la ética individual misma que no podía, sin graves peIjuicios, ser trasladada íntegramente al ámbito social. Sólo de ese modo -según Bodin- era posible crear una lealtad política que garantizara la paz, y no tuviera que imponer, a costa de ella, los valores morales de un grupo.

62. Con esta sustentación Bodin definió la soberanía como H ••• el poder absoluto y perpetuo de ulla república (Majestas est summa in cives ac subditos 'legibusque soluta potestQs)."44Es evidente que este concepto original de soberanía ..... no limitada. ni en poder; ni en responsabilidad, ni en tiempo" 45 está superada.

63. Hoy día, se comprende como poder soberano: el superior -por supuesto no absoluto- en un espacio y tiempo determinado. Más aún, en términos democráticos -acuñados un par de siglos después al calor de la Revolución francesa-la soberanía reside originalmente en el pueblo; sólo en este sentido podría ahora referirse a un poder absoluto y perpetuo, lo cual fue excluido de la idea primera de Bodin"· " Ibid.

•• J. Bodin: op. cil., p. 47. " ¡bid., p. 49.

•• Decía Bodin respecto de las caracteósticas del concepto soberanía: "Es necesario definir la soberanfa. porque pese a que constituye el tema principal y que requiere ser mejor comprendido al tratar de fa república. ningún jurisconsulto ni filósofo poUtico fa ha definido lodavía. Habiendo dicho que fa república es un reCIOgobierno de variasfamilias. y de lo que les es común. con poder soberano, es preciso ahora aclarar lo que significa poder soberano. Digo que esle poder es perpetuo, puesto que puede ocurrir que se conceda poder absoluto a uno o varios por tiempo determinado. los cuales. una vez transcurrido éste, no son más que súbditos. Por tanto, no puede llanuirseles prlncipes soberanos cuando ostentan tal poder, ya qué sólo son custodios o depositarios. hasta que place al pueblo o al prtncipe revocarlos. Es éste quien permanece siempre en posesión del poder.

Del mismo modo que quienes ceden el uso de sus bienes a otro siguen siendo propietarios y poseedores de los mismos. así quienes conceden el poder y la autoridad de juzgar o mandar, sea por tiempo determif1ildo y limitado. sea por tanto tiempo como les plazca, continúan. no obstante. en posesión del poder y la jurisdicción, que los olros ejercen a lílulo de préslamo o en precario. Por esla razón, la ley manda que el gobierno del país, o el lugarlenienle del príncipe. devuelva una vez que su plazo ha expirado, el poder. pueslo que sólo es su depositario o cuslodio. En esto no hay diferencia en/re el gran oficial y el pequeño. De otro modo, si se llamara soberanía al poder absoluto otorgado al lugarteniente del prlncipe. éste lo podría utilizar contra su príncipe. quien sin él nada seria, resullando que el súbdito mandar{a sobre el señor y el criado sobre el amo. Consecuencia absurda, si se tiene en cuenta que la persona del soberano está siempre exenta en términos de derecha, por muclw poder o autoridad que dé a olro. Nunca dn tanlo que no relenga más para sí. y jamás es e.u;luido de mandar o de conocer por prevención. concurrencia o evocación, o del modo que quisiere. de las causas que ha encargado a su súbdilo, sea comisario u oficial. a quienes puede quitar el poder atribuido en virtud de su comisión u oficio. o lolerario todo el tiempo que quisiera. " Ibid .• op. cit., pp. 47-48 ..

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64. Vistos pues los orígenes y finalidades de la idea de soberanía, procedamos a esbozada en términos de su vinculación con el Derecho y el Estado: Soberanía es poder que se manifiesta en dos direcciones distintas, según se exprese hacia afuera o hacia aLlentrodel Estado. En tal virtud, cabe hablar de: Soberanía interna.-La capacidad de que goza el Estado para actuar legítimamente. Esta capacidad, entendida como poder, adquiere dos sentidos: a) Soberanía como poder pleno.-Es lafuerza mayor dentro de un ámbito geográfico, cultural y temporal determinaLlo; fuerza recorJOciday capaz de imponerse a los otros poderes con que convive; b) Soberanía como poder dinámico.-Es la capacidad de ser fuente formal del Derecho y hacer efectiva la obligatoriedOLlde las normas jurídicas a través de la coacción.

Soberanía externa.-Entendida como la capacidad (poder) para conducirse con independencia (no arbitrariedad) y ser tratado como igual en el ámbito internacional.

65. Así, sólo nos restaría responder a esta pregunta: ¿Qué relación existe entre soberanía y legitimidad por una parte, y soberanía, legitimidad y Derecho por la otra? "Legitimar-expresa con claridad Elías Díaz- esjustificar, tratar de justificar y -hablando de cuestiones políticas- tratar de dar razón de la fuerza (en este caso de la que está detrás del Derecho y del Estado) por medio de la razón o de su valor -presunto o real- alegando y probando, pues. las posibles razones de la razón. "47 66. El poder soberano requiere, necesariamente, de una justificación. ¿Por qué? Porque dicho poder no podrá imponer sus decisiones si no goza de una base mínima de aceptación, de voluntaLl. del querer ser obedecido en virtud de considerárselejustificaLlo. La legitimidad, sostiene Levi, es ..... aquel atríbuto del EstaLloconsistente en la existencia en una parte relevante de la población de un grado de consenso tal que asegure la obediencia sin que sea necesario. salvo en casos marginales, recurrir a la fuerza. Por lo tanto, todo poder trata de ganarse el consenso para que se le reconozca como legítima, transformando la obediencia en aLlhesión."48 67. En efecto, la legitimidad como justificación del poder político hace del Derecho, por extensión, un lenguaje legitimado, cuyas normas prescriben conductas o comportamientos sociales dotados de obligatoriedad, comportamientos que, de no ser asumidos u omitidos, pueden justificadamente -gracias a dicha legitimidad- imponerse coactivamente, haciendo uso de la fuerza que el poder soberano les otorga. Es evidente, que sólo un Estado dotado de legitimi" Elías Díaz: De fa MaldiJd Estatat y fa Soberan{a Popular; Debate, Madrid, 1984, p. 21.

•• Lucio Levi, voz Legittimitá, en DWonario di Potitica, diretto da Norberto Bobbio e Nicola Matteucci; Redatore Gianfranco Pasquino; Unione Tipografico-Editrice, Torino, 1976, pp. 520523. Hay veaión e.pallola de la obra en la Editorial Siglo

XXI,

Madrid, 1983.

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dad puede hacer uso de la fuerza para imponer sus decisiones, traducidas en Derecho, sin ser cuestionado.49 68. En suma y con base en la ya explicada relación poder-soberanía-legitimidad-dereclw, puede concluirse que: a) El poder soberano del Estado hace posible que las nomUlSjurídicas puedan contar con lafuerza necesaria para, en su caso, garantizar su cumplimiento. La soberanía es así la fuerza de imposición con que cuenta el Estado. El Derecho, a su vez, el medio que utiliza -legítimamentedicha fuerza. b) La legitimidad otorga las razones que justifican al poder ya SI/SllOrmas jurídicas. Por tanto, la legitimidad afecta al poder político y al Derecho, pues se convierte en justificación de ambos. c) La legitimidad transforrTUlla relación Derecho-fuerza en Derecho-poder; o sea, el Derecho como norma de conduela que se considera obligatoria por los gobernados y qué en caso de incumplimiento puede hacerse efectiva por medio de la coacción, sin que el/o afecte la estabilidad política del Estado. d) Es obvio, entonces, que la obligatoriedad del Derecho no se agota en la coacción, en lafuerza de imposición que la soberanía hace posible, es necesario que las normasjuridicas estén dotadas de una validez material (un sustento o motivación moral o de justicia) que las haga obligatorias. Ello permite distinguir también a las normas jurídicas de otras normas con las que convive en sociedad y de otras relaciones de fuerza, como por ejemplo, la exigencia de un delincuente o de un grupo de mafiosos, que puede imponer a alguna o algunas personas sus deseos, y en casos ocasionales la adopción de ciertos componamientos a través de la fuerza. La fuerza aplicada por los delincuentes no es (considerada) ni soberana ni legítima, es fuerza pura que, en consecuencia, •• Tan fundamental es, pues, la relación entre estos conceptos que, dice Kriele: "Cuando $e conmueve el.fundamen/o de la legitimidad del poder IÚl Estado. surge la resistencia pasiva y a<:tiva, la Mgación de obedecer /as normas jurúlicas. el sabotaje. y finalmente la polarización total y la guerra civil. que desemboca tn el sometimiento de un bando por el otro. es decir. el terror. en la guerra civil con mirados policiales. lA soberanla del Esl1Jdo depende de su legitimidad. y la legitimidad fundamenta su soberanla." Véa.<e M. Kriele: op. cit., p. 13. Sobre el tema de la legitimidad y la estabilidad del poder político puede consultarse el trabajo de Ernesto Garzón Valdés: "Acerca thl conc~pto de legitimidad"; en Anuario d~ Derechos Humanos. número 5; Institulo de Derechos Humanos, Facultad de Derecho. Editorial de la Universidad Complulense de Madrid.

Madrid, 1988- 1989, pp. 343-366. En general sobre el tema de la legitimidad, donde la bibliografía es abundante, se sugiere la consulta, en el tenor de la legitimidad por nosotros manejado. de: Elías Díaz: "úgitimidad democrdtica versus legitimidad positivista y legitimidad ¡usnaturalista "; en Anuario de Derechos Humanos, número 1; Instituto de Derechos Humanos, Facultad de Derecho, Editorial de la Universidad Complutense, Madrid, 1981-1982: "lAjuslijicación de la democracia "; en Sistema, número 66, mayo, Madrid. 1985: JOrgen Habermas: Problemas de legitimación en el capitalismo tardío (Trad. José Luis Etcheverry); Amorrortu editores, Buenos Aires, 1973; LEGITIMACYlLEGmMITE; (Proceedings oC the ConCerence held in FIorence June 3 and 4, 1982); Edited by Athanasios Moulakis. Series C, Política! and Social Sciences, European University Institute, Walter de Gruyter, Berlin-New York, 1986; Raúl Hernández Vega: Problemas de Legalidad y Legitlmadón en el Poder; Universidad Veracruzana, Xalapa. 1986: León Olivé: Estado, Legitimación y Crisis: Siglo XXI Editores, México, 1985.

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"fuerza", no obliga, que implica un tener que y no un deber. Es mandato eficaz aunque carente de validez.so e) De tal guisa la coacción que acompaña a las normas jurídicas dota al Derecho de e.fU:acia,mientras que la validez dota al Derecho de obligatoriedad. f) La validez del Derecho, es decir, su obligatoriedad, radica en la consideración de que su presencia y su observancia garantizan algo bueno y valioso.

En una primera aproximación tal valor está dado porque el Derecho facilita la convivencia social, asegurando, gracias al orden que su normatividad coactiva procura, la realización de intereses primigenios y fundamentales que son objeto de la vida en sociedad. Nos hallamos en presencia del valor de lo jurídico.

1.2

EL VALOR DEL DERECHO 69, Es importante hacer hincapié en que al plantear la explicación de lafunción original del Derecho, se trata de mostrar al fenómeno jurídico del modo como primero aparece y se presenta a la experiencia humana, es decir; en cuanto hecho social y creación cultural gestada y vivida en sociedad. Queda claro que la función original del Derecho en cualquier grupo humano consiste en facilitar una convivencia que garantice la satisfacción de cienas necesidades, lo cual sólo es posible en medio de una relación social ordenada y pacífica, regulada y asegurada por ciertas reglas que la hagan posible. Estas reglas especiales de conducta social, diferentes de la moral o los convencionalismos sociales, se estructuran con base en un sistema de normas coactivas que conforman el Derecho .

•• Es en relación a esta circunstancia que Ronald Dworkin ba escrito: "Decir que alguien tiene una 'obligaci6n legal' equivale a afirmar que su situación estd comprendida en una norma legal vdlida que le obliga a hacer algo o a absteMrse de hacerla. (Decir que tiene un derecho legal. o un poder legal de la clase que sea, o una inmunidad o un privilegio. es afirmar, rttic~nt~~nte. qu~ otro$ tienen obligacioMS legale$, reale$ o hipotiticas. tk obrar o de absteners~~n determinado$ sentidos). En ausencia de la norma legal vdlida, no hay obligacwn legal... " Posterionnente, Dworkin amplía la idea de obligatoriedad en el mismo sentido sefialado por nosotros: "Cuando una persona eSld sometida a una norma, se halla obligada -no se ve obligada por simple coacci6n- a hacer lo que esa norma orde1Ul;de ahí la difer~ncia entre e$tar $ujeto a una norma y exponerse a un daño si se incumple una orden. Una norma difiere de UfUI orden. ~ntrt otras cosas, por $er nármativa. por ~stab/ec~runa pauta de comportamiemo que entraña una txig~ncia $obre el objeto que tras. ciende de la posible amenaza para asegurar su cumplimienlo. Una norma no será jamds obligatoria par el mero hLcha de que una persona dotada de poder material así /0 desee; esa persona ha de tener autoridad para emitirla o no habrá la/ norma. y dicha autoridad sólo puede provenir de otra norma que obligue ya a /as personas a quienes se dirige. Ésa es ÚJ diferencia entre una ley 'válida y /as ÓTtÚMS de un pistolero." Véase del autor: "¿Es el Derecha un sistema de normas?" (Trad.

Javier Sáinz de los Terreros): en Fiwsojúl del Derecho (R.M. Dworkin', compilador); Fondo de Cultura Económica, Breviarios, México, 1980, pp. 76, 80 y 81.

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70. El interés que mueve las acciones humanas surge de la conveniencia por satisfacer una necesidad o un deseo. El interés es objeti vación de la ventaja o provecho que la satisfacción de esa necesidad o deseo nos aporta. Sin embargo, es preciso subrayar que aquí se utiliza el concepto interés no en el sentido que le otorga el subjetivismo valorativo, como reacción directa y sin intermediaciones, que se reduce a un me agrada o no me agrada, sino a la opinión que un sujeto se forma de la conveniencia de algo, opinión con carácter intelectivo que considera razones o motivos. SI 71. En cambio, el concepto valor corresponde al mundo de la ética y, concretamente, al de la axiología.s2 Cuando se hnbla de un valor se alude a un bien moral, es decir. a ideas o criterios (ideales) que nos permiten discriminar en la realidad entre lo que es bueno y malo, correcto e incorrecto. la fealdad de la belleza, lo útil de lo nocivo, lo agradable de lo desagradable. Los valores están relacionados con los distintos ámbitos de la vida humana, en tal medida es dable hablar de valores económicos, religiosos, estéticos y, por supuesto, jurídicos. "Por ser una realidad cultural -opina Jaime Brufau- el derecho es una realidad de sentido y, por tanto, orientada hacia la realización de un ideal valioso .••n 72. Los valores, según Frondizi, surgen de la relación entre el sujeto y el objeto -individual o colectivo-, la q/le otorga a dicho objeto una cualidad estructural empírica (Gestalqualitiit),S<cualidadss que se da en una situación humana concreta, pues los valores dependen de las necesidades y éstas, a su vez, varían según los cambios económicos, sociales y políticos. La jerarquía de los valores, en consecuencia, es también situacional y compleja, no lineal.

Los valores sirven de fundamento a las normas éticas y éstas, lo mismo que las " Cfr. Risieri Frondizi: Introducci6n a ws problemas fundilmenlales IÚI hombre; Fondo de Cultura Económica, Madrid, 1977, p. 503. " Para obtener una visión introductoria y general sobre el problema de los valores véase: Gustavo Escobar Valenzuela: Étie4. Introducc16n a .u problem6Jica y su historia; McGraw-HilU Interamericana de M~xico, M~xico, 1988, pp. 84 Y SS.; Y Risieri Frondizi: ¿Qul .on los valore.?

Introducci6n a la ax/otogfa; Fondo de Cultura Económica, M~xico. 1972.

"Jaime Brufau Prats: TeorúJ FundilmenlallÚl Derecha; Tecnos, Madrid, 1990, p. 66. ~ "El valor -explica Frondizi- no ~s UTul ~struclura. sino una cualidad estructural. Una catedral gÓlica. una orquesta slnf6nica. una estatua. son estructuras. Pera bueno. bello. útil. agradable. no ti~nt ese carácter; son cualidades. adjetivos. lA noción de 'cualidad utructural' nos p~rm;t~ compr~ndtr... qu~ d valor dtpoult dt las cnalidadn dt.fcriptiva5 y no St Pludt ~ducir a la suma de .1/0.'. EslO." d.be a que la relación IÚI conjlUlto es lo furulamental. Se lo advierte en un paisaje. un arreglo floral. un bal/et. un gobi.rno. una personó.. én otca~ palabras. el valor <merge dt una dtttrminada ~lación d~ cualidaJtj dLJcriptiwu. Un t.nor consist~~" ¡'''~n/a,:~tJwcirloQ una cualidad dt.scriptiva O la ,Juma de ellas; el otro. trQiuf~rlr(o a un" m.undo no emp(rictJ, r:omn si lo bel/o ~ lo bueno dependieran de. esencias c~lest/ales ".

Introduccl6n " los ;roble-. ... ; op. cit.. pp. 543-544 ..

"Tambi~n Gregario Peces-Baibaconcibe a los valores como 'cualidtJlÚs de los objetos'. V~se del aulor : Los valores superiores; Tecnos, Madrid. 1982, p. 53. Sobre el tema puede coosultarSe asimismo: Jo~ Maria Rodrfguez Paniagua: La ética de los valores como ética jurídica; Facultad de Derecho, Universidad Complutense, Madrid, 1972.

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jurídicas, son situacionales. En suma, el valor cs el resultado de la relación entre. el sujeto y el objeto, y ofrece, por tal razón. una cara subjetiva y otra objetiva.so Los valores, de esta suerte, se traduce~ en cosas o conductas que estimamos -valga la redundancia- valiosas, buenas moralmente para nuestra vidn yfuncionan como parámetros para calificar nuestras acciones o nuestras omisiones, tal calificación puede aludir también a una institución o un fenómeno social como el Derecho.

73. ¿En qué se distingue entonces un interés de un valor? En principio, opina Frondizi: "Quien hace equivaler el valor a interés tendrá que abandonar esa interpretación si se muestra que hay intereses que no otorgan valor a un objeto o, por el contrario. que hay objetos valiosos que no suscitan interés. "S7 El interés contribuye a dar origen al valor, pero éste no se agota en el interés.

Asimismo, el valor precede moralmente al interés, toda vez que mientras el hecho de satisfacer un interés nos aporta siempre un provecho, cumplir con un valor nos puede aportar hasta un perjuicio, incluso de índole material. Hay ejemplos muy ilustrativos de lo anterior: el ayuno es para algunas religiones un valor que se encuentra por encima de la necesidad de alimentarse, del interés de hacerlo. Quien ayuna puede provocar perjuicios a su salud, de hecho, un ayuno prolongado puede ocasionar la muerte. Sin embargo, por encima y aun en contra del interés primigenio de sobrevivir o alimentarse, se imponen valores como el ayuno. Por otra parte, los valores pueden o no realizarse, el hecho de su realización no afecta su fuerza moral.

74. Otro ejemplo es claro: la honradez y la honcstidad son valores morales apreciados por la mayoría de las personas. Empero, a pesar de que en la sociedad haya personas deshonestas ello no significa que la honestidad no exista, que sea menos importante o que no pueda darse. Recaséns Siches apunta al respecto: "... Ia efectiva realidad de algo no implica la garantía de que ese algo sea valioso: el hecho de que algo sea, de que esté ahí, na implica que por eso tal algo encarne un valor; puede representar precisamente la negación de un valor. esto es, un desvalor o antivalor. "S8 75. Finalmente, respecto de la distinción entre interés y valor, cabe apuntar que diversos estudiososs9 otorgan a este último ciertas características que lo "'lbid., p. 537. " Ibid., p. 508. " Ibid.

"Cfr. G. Escobar: op. cit., p. 94-98. Garda Máynez refiri~ndose al raclonalismo axiol6gico de Heinrich Henkel otorga a los valores las siguientes características (relaciones): los valores están en conexión esencial con un sujeto, sólo existen como valores 'para alguien', para quien pueda experimentar su valiosidad; existe' una conexión esencial entre el valor y su portador, pues un valor sólo adquiere vigencia cuando es portado por un objeto real. por ejemplo, los valores vitales como la salud,la fuena ((sica, etc., tienen como portadores a los seres vivientes; hay tambi~n una conexión esencial entre lo valioso y determinadas situaciones vitales. por ejemplo. la honradez o la valentfa de un hombre sólo puede manifestarse en una situación determinada, y ~ta condiciona no únicamente la aparición del valor sino que determina su altura jerárquica; los valores reaccionan tomando decisiones en una situación dada, lo que supone una elección de carácter axiológico. V~ de Eduardo Garda M~ynez: F/losojúllÚl Derecho; PotTÚa, M~xico, 1980. pp. 432-434.

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singularizan, algunas de las cuales, como podrá deducirse, no pueden asignarse al concepto de interés. Así, se dice que a los valores corresponden las notas de dependencia (no existen por sí mismos, requieren de un depositario, que es el bien; los valores son cualidades de los bienes; la belleza es el valor; una pieza de música, una pintura son el bien respecto del cual se predica el valor belleza); polarilk1d (encierra dos opuestos: bien y mal, belleza y fealdad);jerarquía (poseen una gradación; hay valores superiores e inferiores, de hecho se dice que el hombre tiende a realizar los primeros). Para Clyde Kluckhohn: "Un valor no es simplemente una preferencia, sino una preferencia que se cree y/o se considera justificada-ya sea moralmente, como fruto de un razonamiento o como consecuencia de unjuicio estético aunque por lo general se compone de dos o tres de estos criterios o de la combinación de todos ellos. "60 76. El Derecho, con su sola aparición y presencia en sociedad, al cumplir una función, adquiere un valor.61El valor de lo jurídico, entonces, está dado inicialmente por lo que el Derecho aporta a la vida social. Consecuentemente, es dable afirmar que el Derecho, por sí mismo. en cuanto conjunto de normas jurídicas, encarna y propicia ciertos valores, ciertos bienes propiamente jurí-dicos, sin los cuales sería imposible cumplir sufunción original, a saber, la de facilitar la convivencia social que asegure intereses primigenios. Felipe González Vicen ha afirmado a este respecto: "El Derecho como ordenamiento de conducta crea ya de por sí toda una serie de valores -/0 que Fuller llama the morality of law- que son otras tantas razones para su cumplimiento. "62 77. Los bienes o valores que el Derecho con su sola presencia aporta, constituyen el ya mencionado vawr de w jurídico, el vawr del Derecho. Dichos valores los contiene todo sistema jurídico normativo, independientemente de 60

Clyde Kluckhohn: ..Value and Values Orientations in the Theory of Acrion"; Toward a Gene-

ral Tluory of AJ:tion; Talcott Parsons and Edward A. Shils, Harvard University Press, Cambridge.

Mass. 1971. p. 396. Para O. Machotka, el valor es un conjunto interiorizado de principios sustentados en función de su moralidad. Los principios permiten al individuo adoptar una conducta previsible y ~tód;ca. con plena conciencia de sus actos y una sensación interior de corrección.

Cfr. Otakar Machotka: The Unconscious in Socrol Relations; Philosophical Library, Inc., New York. 1964. pp. 221 Yss. 61 Arist6teles ha dicho al respecto: ", "en el plano de las r~laciones sociales o políticas entre los hombres, no se puede hacer nada sin que haya en el hombre un carrictero cualidad moral, ••Véase: Gran Ética (Trad. Francisco de P. Samaranch); Aguilar, Madrid, 1973, p. r:n4.

62 Felipe González Vicen: "lA obediencia al Derecho. Una antkrítica"; en Sistema. número

65, Madrid, marzo de 1985, p. 103. El mismo autor, refiriéndose a las razones que el propio Derecho aporta para su observancia, agrega que: ..Una de estas razones es que el Derecho hare posible la certeza de las relaciones humanas en la convivencia. como lo es también que por el Derecho posee un ámbito de acción social definida y protegida eficazmente, como lo es, en fin, el llamado principio de jairness, tan en boga en el pensamiento jurídico anglosajón a partir de Rawls: si gozamos de la ventaja de una sociedad organizada, debemos también cumplir sus exigencias. si el cumplimiento tk las normas jurrdicas por parte de los tknuis me hace posible el disfrute de ciertos derechos. es un imperativo delfaír play que yo también cumpla las normas que hacen posible el disfrute de sus derechos a los denuis. Al Derecho. hay que obedecerlo por estas y olras razones, pero lo que ninguna de ella.' nos dice, es que haya un fundamento ético para la obediencia al Derecho ...

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cualquier ulterior consideración moral, como más adelante señalaremos. Es decir, se trata de valores que la sola presencia del Derecho comporta, a saber: el orden, la seguridad y la igualdad jurídicas.

1.2.1 Orden jurídico 78. El Derecho, como conjunto de normas jurídicas, instaura o procura un orden determinado. Con ello quiere decirse que la presencia de lo jurídico implica la sistematización de conductas sociales, cuáles de éstas deben adoptarse, cuáles omitirse. El orden jurídico es el primero de los valores, de los bienes que la presencia del Derecho asegura en la sociedad. De ahí que al Derecho también se le identifique con ordenamiento jurídico.63 Bobbio califica a esta labor ordenadora como la función estabilizadora del Derecho. respecto de la cual expresa: "Dentro de la mutación histórica, el derecho representa aquello que detiene el movimiento. que l'ticanaliza y solidifica; en la variación de las acciones humanas representa la determinación de un orden. "64 79. El orden jurídico implica la existencia de un conjunto sistematizado y jerarquizado de normas, es decir, de prescripciones obligatorias y coercibles que deben ser observadas por los miembros de la sociedad. Delimita instancias y competencias, es decir, el ámbito concreto de lo que la autoridad debe hacer o debe abstenerse de hacer y con que límites. Obviamente, adscribe los caracteres y condiciones para ser autoridad, para producir y decir el Derecho (institucionalidad). Todo ello, a través de un sistema normativo, o sea, un conjunto de normas lógicamente articuladas, o sea, jerarquizadas, entrelazadas e interactuantes, aquello que Hart denominaría el 'Derecho como unión de normas primarias' (las que imponen deberes) y 'normas secundarias' (de reconocimiento, cambio y adjudicación).65 80. Ahora bien, el valor de la función ordenadora del Derecho implica la generación de paz social. El Derecho como orden es también la renuncia al uso de la fuerza para dejar su monopolio en manos de la autoridad, a efecto de que los conflictos sociales sean resueltos por vía de lo previsto por las normas jurí-

6J Aftalión y Vilanova señalan: "El ordenamiento jurúfico tiene cierta estructura. Las normas se interrelacionan enforma tal que algunas comparten un mismo plano jerárquico. mientras que otras están en relación de subordinación respecto de normas 'superiores', El conjunto de normas integran un 'sistema' normativo en el cual unas normas sefundan o derivan de otras", Cfr. Enri~ que R. Aftalión y José Vilanova: Introducción al Derecho; Abeledo-PelTOt, Buenos Aires, 1992, p.

507. 0.0. Raphael ha escrito sobre el orden jurídico que: "La ley existe para mantener el orden en la sociednd. Cuando se juzga a los delincuenlts de acuerdo con el derecho penal, la intención es conservar la sociedad y la forma en que eS' regida. La sociednd es una estructura de trabajo que

depende de seguir reglas." Véase; op. cit., p. 152.

M Norbeno Bobbio: "Formalismo Jurfdico" (Trad. Ernesto Garzón Valdés); en El problema del PosiJivismo Jurfdico; Distribuciones Fontamara, México, 1992, p. 33.

"Cfr. H.L.A. Hart: El concepto de Derecho (Trad. Genaro R. Canió); Editora Nacional, México, 1980, p. 101 Y ss.

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dicas. Exclusivamente en casos extraordinarios como el de la legítima defensa, el Derecho'tolera la autocomposición, la justicia por propia mano, en todos los demás el ordenamiento jurídico habrá de prestar los modelos para la solución de controversias o, en su defecto, los criterios interpreta tivos o integrado res para que el juez señale, con carácter obligatorio, a quién corresponde un mejor derecho poniendo a su disposición, entonces sí, la fuerza legitimada de la autoridad para hacerla efectivo.

•• RalfDrcier: "Derecho y Moral" (Trad. Carlos de Santiago): en Derecho y FilosofúJ (Ernesto Garzón Valdés, compilador); Distribuciones Fontarnara. M~ico, 1988, p. 81.

61 Cfr. Francisco Laporta: "Sobre el uso del término 'tibatad' en el lenguaje político"; en Sistema, Madrid. No. 52, enero de 1983. oo. 23 -43

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de procedimientos sociales. Como afirma Sánchez de la Torre, sintetizando en una frase los valores jurídicos de orden y seguridad: "El Derecho es el orden colectivo de la libertad social. "••

1.2.3 Igualdad jurídica 84. El Derecho genera, asimismo, el valor igualdad.·o La igualdad en términos jurídicos significa que las normas de un sistema de Derecho otorgan el mis~o trato (iguales derechos y deberes) a todos aquellos que se encuentren. en un mismo plano normativo. Igual trato a los iguales jurídicamente, es decir, a quienes la norma da la misma posición, trato diferente a los ubicados en una situaciónjurídica distinta. La preocupación por la igualdadjurídica aparece subrayada en los juristas romanos a través de frases como la siguiente: "En derecho se ha de buscar siempre la igualdad, pues de otro modo no habría derecho" (Ius semper quaerendum est aequabile. neque enim aliter ius esset).

85. En el adagio latino anterior subyace la igualdad como el valor jurídico que más se identifica con la idea de justicia. Quizás por ello es que Hart haya escrito en el mismo sentido que: "El principio general latente en (... ) diversas aplicaciones de la idea de justicia es que los individuos tienen derecho, entre sí, a una cierta posición relativa de igualdad o desigualdad. Esto es algo que debe ser respetado en las vicisitudes de la vida social, cuando hay que distribuir cargas o beneficios; también es algo que debe ser restablecido cuando ha sido alterado. Por ello es que la justicia es tradicionalmente concebida como que mantiene o restablece un equilibrio o proporción, y su precepto principal se formula confrecuencia de la misma manera: 'tratar los casos semejantes de la misma manera'; aunque es necesario añadir 'y trata los casos diferentes de diferente manera'." 70

1.2.2 Seguridad jurídica 81. El segundo valor que el Derecho genera y aporta a la sociedad es la seguridadjurídica. Esto es, la certeza o posibilidad de predicción con que cuenta el gobernado para saber qué conductas son jurídicamente debidas y cuáles no.

Gracias al Derecho en las sociedades se establece claramente el margen entre lo jurídico y lo no jurídico y, pQrlo tanto, se distingue entre las acciones u omisiones que pueden ser reprimidas coactivamente de aquellas que no pueden serio.

Es decir, que la presencia de lo jurídico hace posible discriminar entre conductas indebidas desde el ámbito religioso, la costumbre o los convencionalismos sociales y las que lo son por virtud de la normatividad jurídica. Es factible que al ámbito del Derecho se traslade alguna de las normas de los otros sistemas, dotándosele de coacción, pero antes tales normas deberán asumir el proceso y forma que el ordenamiento jurídico en cuestión señale. De esta suerte, a ninguna norma ajena al sistema jurídico puede dotarse de sanción coactiva.

82. El valor seguridad jurídica encuentra su polo contrario en la arbitrariedad, ya que la autoridad tiene proscrito hacer u omitir lo que la norma no autoriza. Para RalfDreier "...por rruisinjusto que pueda ser el contenido del derecho, hay un fin que siempre cumple en virtud de su mera existencia: el de la seguridadjurídica. ''<\6En efecto,la creación del Derecho hfl significado a la civilización humana un avance substancial entre la decisión caprichosa, absoluta, del más fuerte, y la decisión de poder ajustada a Derecho, sometida y constreñida a los límites establecidos por la ley. Principio este en el que se sustenta la idea del Estado de Derecho.

83. La seguridad jurídica garantiza dos·situaciones básicas: un margen de acción a los gobernados y la certidumbre de que la acción de la autoridad tendrá límites. De ahí que el valor seguridad jurídica produzca en la realidad social un ámbito en el que las personas puedan actuar, es decir, coadyuva al ejercicio de la liberrtl4 (mayor o menor, según el orden jurídico de que' se trate),67estableciendo reglas claras que eviten la interferencia entre unos seres humanos y otros. La seguridad jurídica prescribe y garantiza un número cierto

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•• Ángel Sánchez de la Torre: Los Principios CI4su:os del Derecho: Unión Editorial, Madrid, 1975, p. 82.

•• Laporta piensa que la idea de igualdad implica. al menos, tres sentidos correlativos: .•... 10 idea de igualdad o In desigualdad no están determinadas principalmente, a pesar de tas apariencias, por hechos. sino que son simplemente un producto de la estructura normativa de la sociedad.

Ello quiere decir que no es un conjunto de hechos lo que define la relación de igualdad o desigualdad en/re unos seres humanos y otros. sino la valoración. la '~diaci6n' normativa de esos hechos que lleva a cabo el conjunto de las normas operativas en una sociedad al atribuir un significado y unas consecuencias a ciertos hechos"; ••...In idea de igualdad es un 'principio' y no una descrip'

ti

ción genérica de In realidad. Es decir. que In idea de igualdad no pretende describir lo que sucede, y está interesada sólo parcial~nte cm .si los hombres comparten o no ciertos rasgos 10; "lA última dimensión normativa del enfoque consiste, consecuentemente, en adoptar un punto de vista que pueda engarzar estas dos afirmaciones. Y este punto de vista global se incorpora al considerar la idea de igualdad como una gran 'metanornul' respecto de Ins normas de la sociedad. Ello supone concebirla como un mensaje prescriptivo dirigido a t!/las. como una exigencia genérica frente a la estructura, contenido y efectos de esas normas sociales. Asf.1n igualdad aparece coma una exigen· cia o demanda freme a normas, comO una constricción g~nirica rn~cto a sus elementos integrantes o a sus consecuencias posibles." Cfr. Francisco Lapona: Introducción a su análisis": en Sistema, Madrid, pp. 3-3l. '" Cfr. Hart: El concepto ... ; op. cit., p. 198.

"El principio

de igualdad:

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APROXIMACiÓN

AL DERECHO

UBICACiÓN,

86. Sin embargo, la igualdad que en términos jurídicos se predica es, en principio, una noción formal, que se circunscribe a la exigencia de no distinguir donde la norma jurídica tampoco distingue. Por ello Bobbio piensa que del ••...valor de la igualdad del hecho de que los sujetos a los que se dirigen las reglas se confo17TU!n a ellas, se deduce la consecuencia muy importante de que todos estos sujetos son tratados de igual manera. Que esta igualdnd sea relativa y dependa del criterio que ha inspirado la regla. de la cantidad de ventajas o de desventajas por distribuir y de la cantidad de personas a las que la regla se refiere. es decir, que no sea una igualdad absoluta. no impide que la obediencia a la regla en cuanto tal. por el solo hecho de ser una regla y no ya por su contenido, tenga como consecuencia la igualdnd de tratamiento. "71 87. En efecto, lo mismo que el orden y la seguridad, la igualdad es un valor instrumental, porque ••...mientras no se establezca -afirma de nuevo Hartqué semejanzas y qué diferencias son relevantes. 'tratar los casos semejantes de la misTrUlmanera' será una forma vacía. "72 Corresponde, como veremos enseguida, al segundo estándar valorativo que comporta y protege el Derecho: otorgar sentido y contenido a dicha fórmula, precisando cuáles son los valores superiores a los que los instrumental es, como el orden, la seguridad y la igualdad jurídica han de conformarse.

1.2.4

El doble estándar valorativo del Derecho 88. En atención a todo lo antes dicho, cabe concluir que la sola presencia del Derecho en cualquier sociedad aporta una serie de valores jurídicos, valores que realiza, con más o menos éxito, por virtud de su función original. Tales valores --()rden, seguridad, igualdad- le otorgan al Derecho una primera e inmediata validez, una validez de orden formal. Así, el Derecho obliga, en principio, por virtud de sus valores puramente jurídicos. Ello explica la idea socialmente aceptada de que, con independencia de otros cuestionamientos morales, es moralmente correcto obedecer al Derecho, a las normas jurídicas.73 ¿Por qué?

71 N. Bobbio: "Formalismo ... "; en op. cil., p. 17.

"Hart: El concepto ... ; op. cit. pp. 198-199.

1) Un ejemplo del cumplimiento del Derecho por su propio valor y la importancia de obedecer sus mandatos, incluso si fuesen injustos, es la actitud adoptada por Sócrates en el juicio al que fue sometido y que. no obstante su inocencia, le costó la vida. En sus Diálogos, Platón pone en boca de Sócrates las siguientes palabras: "Ptro sin IuWla" dt la opinión. attnitnsts. no mt part!Ct justo suplicar al jUtZ ni hacerst absolver a futrza dt súplicas. Es prt!ciso persuadirlo y convtncerlo. porqut tljUtZ no tstá stntado tn su silla, sino para hacer justicia obtdtciindola. As( tS coma lo ha ofrecido por juram~nto y no eSld ~n su poder hilcer gracia a quien l~ agrade. porque estd en la obligación dt hacer justicia". Más adelante, al escuchar su condeoaS6crates habló as!: "Yo voy a sufrir la muertt. a la qUt habéis condtnado; ptro tilos sufrirán (sus acusadorts) la iniquidad y la infamia a que la Vtrdad los condtna. Con rt!sptcto a mí. at.ngo a mi castigo y tilos se atendrán al suyo. "Ytase: Platón: "Apología d•.Sócrat.s"; en Diálogos. Pornia. Colección "Sepan Cuantos ...•.. No. 13. Mtxico. 1978. pp. 14 Y 17.

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FUNCiÓN,

VALOR

Y CARACTERES

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31

89. No debemos olvidar que se parte del presupuesto de que la ley (forma en que las normas jurídicas se expresan en la realidad social) es tal porque cumple y asegura intereses socialmente valiosos a través del orden, seguridad e igualdad que las normas jurídicas generan (obligatoriedad primafacie, es decir, que obligan hasta en tanto no se demuestre su invalidez). La traducción del valor de lo jurídico, del valor formal del Derecho se denomina legalidad, porque es en las leyes donde se traduce, precisamente, la observancia del orden, la seguridad y la igualdad jurídicas.

90. Huelga decir, que la legalidad es insufICiente para justificar al Derecho, así como parafundamentar plenamente la obediencia del orden jurídico establecido. El valor de lo jurídico no es el único que sustenta el cumplimiento de las normas jurídicas, porque hay otros valores a los que el Derecho debe responder, lo cual resulta sencillo deducir si nos preguntamos: orden, seguridad e igualdad ¿para qué? Cualquier orden, ámbito de libertad y tipo de igualdad ¿justifican la obediencia al Derecho?

91. El valor de lo jurídico es un marco que, por sí mismo, aporta algo a la sociedad pero que no se agota con su establecimiento, con su institucionalización, porque el Derecho no es un fin en sí mismo, sino que es el medio ordenado, seguro e igualitario por el que cada sociedad, en cada momento histórico, realiza otros valores superiores, como el respeto de los derechos fundamentales de la persona humana. Los valores jurídicos son valores instrumentales, 14 son el medio que tiene por objeto la realización y el aseguramiento de otros valores.

En efecto, ..... 10 que importa es dnrse cuenta -apostilla Bobbio-- de que estos valores no son los únicos, y que como tales pueden entrar en conflicto con otros valores y, por consiguiente, hay que considerar/os como relativos y no ver en ellos valores absolutos. "15 El Derecho es un medio para coadyudar a la consolidación de valores superiores.

92. En consecuencia, el Derecho implica un doble estándar valorativo, el cual está conformado tanto por el valor de lo jurídico (primer estándnr) y que denominaremos legalidad (una especie de justicia formal, cuyo contenido son los valores instrumentales que el Derecho genera); como por un sistema de valores superiores (como la vida y dignidad humanas, por ejemplo) del que el Derecho es portador y garantizado (segundo estándnr). A la adecuación del primer estándar con el segundo lo llamaremos justicia.

93. La legalidad se manifiesta como una condición necesaria para dar obligatoriedad jurídica a las normas, mas no suficiente, para dotarlas de validez moral. "La obligatoriedad del derecho -indica Liporta- se produce cuando 7. "En axiología se distingue habirU(Jl~ntt entre valores intrinsecos t! instrumentales. Los pri=ros son unfin tn s( mismos -como la belltza, la justicia. ti amor, la caridad .• tc. - ; .n cambio. los s.gundos son mtdios para lograr ji~s que los trascitnd.n. como la utilidad. Un obj.to tS útil para algo. Si la creación se refiere a un valor instrumental queda limitada por la altura del valor qUt d.be servir y.• n segundo ,irmino, por ti modo como dtsemptña .sa función. " Véase; R. Frondizi: Introducción a los probl.mo •..• ; op. cit., p. 452.

"Norberto Bobbio: "Positivismo JurfdU:o"; en op. cit., p. 63 .

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UBICACiÓN, APROXIMACiÓN

sus normas, además de su mera condición de jurídicas, cumplen algunos otros requisitos ulteriores de carácter muy variado y complejo. "76 En otras palabras, el que una norma jurídica cumpla con las características formales que el orden jurídico asigna, no garantiza necesariamente su validez moral. Por ello, es perfectamente factible, en prácticamente todos los sistemas jurídicos, la existencia de leyes injustas, es decir, de normas jurídicas válidas desde el punto de vista formal, por ejemplo, leyes prescritas según las exigencias del sistema jurídico en cuestión, pero sustantiva o moralmente incorrectas, al prescribir conductas que contradicen el sistema de valores contenido en el segundo estándar valorativo o que son conforme a una moral ideal.77 Lajusticia, pues, no se agota ni en la legalidad, ni en la Ética. Respecto de la primera, porque el orden, la seguridad y la igualdad estarían vacíos de no hallarse enfunción de otros valores a más de los meramente jurídicos; respecto de la segunda, porque bien poco eficaces resultan los sistemas de valores ausentes del orden, seguridad e igualdad jurídicas que la coacti"Vidaddel Derecho asegura.

1.3

LOS CARACTERES DEL DERECHO 94. En los incisos y subincisos precedentes se delinearon la ubicación, lafimción y el valor del Derecho. De las consideraciones que sustentan lo dicho, y corno una primera manera de acercamos e introducimos al estudio del fenómeno jurídico, han ido, paralelamente, cobrando forma el conjunto de rasgos o circunstancias que distinguen al Derecho. A continuación procederemos a sistematizar y explayamos sobre tales caracteres.

1.3.1

FUNCiÓN,

VALOR

Y CARACTERES

DEL DERECHO

33

AL DERECHO

El Derecho como fenómeno social, cultural, histórico y político 95. El Derecho se presenta antes que nada como un producto o fenómeno social. Ello implica que: a) El Derecho es creación humana y por lo tanto surge corno un instrumento que adopta las virtudes e imperfecciones de los hombres. b) El Derecho es creación humana de carácter social, esto es, se expresa en las relaciones con los demás, en la vida comunitaria. De ahí que su función original se dirija a facilitar la convivencia social que asegure los intereses primigeniosdel hombre.

c) El Derecho es instrumento creado por el hombre que de suyo posee un valor, al cumplir una función social, la cual realiza al instaurar un determinado orden, seguridad e igualdad jurídicas. d) El Derecho, también, en tanto que instrumento, se constituye en un medio por el que la sociedad o el grupo en el poder y su organización estatal expresan un sistema de valores que las normas jurídicas realizan a través del orden, la seguridad y la igualdad. Los valores jurídicos son instrumento para la expresión de otros valores. El Derecho, en consecuencia, no es ni bueno ni malo en sí mismo: es sólo un medio creado por y para el servicio de los hombres. e) Por tanto, el Derecho es orden, paz social, ámbito de acción y situación determinada por la ley que cada sociedad pone al servicio de ciertos fines o valores. Depende de los hombres que el Derecho contribuya al cambio y a la mejora social.

96. El Derecho es por todo lo anterior un producto cultural. Ello significa que: a) Es resultado del hacer colectivo de hombres en interacción social, de tal guisa que adopta y expresa los caracteres culturales de la sociedad de la que forma parte.18 b) El Derecho es producto de un hacer que, si bien en su función original permite garantizar la supervivencia, es además reflejo de los valores superiores de cada sociedad. .97. El Derecho aparece corno un producto histórico. En consecuencia: a) Acaece en un tiempo social, se realiza en la historia. b) El Derecho corno fenómeno social, cultural e histórico muestra las preocupaciones, intereses, valores e ideales de la sociedad de cada época y lugar determinado. c) El Derecho, corno cualquier instrumento social, puede evolucionar e involucionar.79No existe un necesario desarrollo' positivo, porque ello depende de las conquistas históricas colectivas, del hacer de cada sociedad. d) En este sentido, el Derecho es reflejo de la civilización, es decir, del grado de desarrollo de cada comunidad.

7&

Gregorio peces-Barba ha escrito que: "El Derecho es cultura y está inserto en una forma

general de cultura propia de cada tiempo histórico y también propia de las líneas de evolución y de las influencias producidas en cada sociedad." Véase del autor: Introducción a la Filosofla del Derecho: Debate, Madrid, 1986, p. 86.

19 Giorgio del Vccchio ha escrito, en tomo al Derecho como producto histórico que: "Aun después de haber adquirido el Derecho una figura propia y distinta, no perTTlllnece inmóvil, sirío

Francisco Laporta: "Ética y Derecho: un panoraTTlll general": en Entre el Derecho y la Moral: Distribuciones Fontamara, México, 1993, p. 38.

76

77 Este enfrentamiento puede darse, también, entre la moral critica o individual de uno o varios gobernados y el valor o valores que el Derecho prescribe. Este es el esquema planteado en el problema de la desobediencia civil o la objeción de conciencia. por ejemplo. Ambos puntos se

tratarán cuando abordemos la obediencia al Derecho en el último capftulo de este libro.

que se desarrolla. lAs norTTlllsjurídicas. en su existencia histórica o positiva. están sujetas alflujo continuo: quedan en vigor por algún tiempo más o menos largo y después son substituidas o modificadas por otras ... Además. variando las condiciones de vida y las circunstancias de lugar y tiempo. estas mutaciones deben reflejarse a su vez en el derecho, porque todos los fenómenos Y en especial los de la vida social (entre los cuales está también elfenómeno jurídico) están concatenados entre sí." Véase del autor: op. cit.. p. 476.

34

APROXIMACiÓN

AL DERECHO

98. El Derecho es también unfenómeno político, es decir: a) Expresa las relaciones de poder en una sociedad, que a su vez se refieren a los fenómenos de mando y obediencia. b) El Derecho es normatividad coactiva, lo que significa que puede imponerse por. la fuerza. c) El Derecho requiere de un poder soberano, esto es, de la utilización de la fuerza para garantizar la eficacia de sus prescripciones. d) Por lo tanto, el Derecho se ve afectado por las circunstancias políticas en que se da, por las relaciones de poder en que se gesta y, en consecuencia. requiere como el poder mismo de una justificación que se refleje en aceptación -aun mínima- por parte de quienes están sujetos a sus mandatos. e) Si la autoridad como garantizadora de la observancia coacti\·a del Derecho es cuestionado en su legitimidnd. el Derecho, a su vez. se ve afectado en su validez moral.

RESUMEN Ubicación, función, valor y caracteres del Derecho La realidad de lojurídico se halla siempre presente en nuestras vidas, por ello, conscientes o no de dicha realidad, la aludimos constantemente en el lenguaje coloquial al utilizar expresiones como: 'Tengo derecho a... '; 'Por derecho propio .. .'; 'Es conforme a derecho .. .' en tales expresiones podemos identificar cómo el Derecho actúa en cuanto elemento justificador de conductas o situaciones sociales.

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La vidn humana posee una dimensión social necesaria. Hay elementos determinantes que impelen al hombre, dada su propia condición, a desarrollar su vida en sociednd. Estos elementos, de orden biológico el primero y psicológico los dos últimos, son: la necesidad de supervivencia, la capacidad de decidir (libre albedrío), proponerse fines propios (autonomía). Una vez que éstos son objeto de reflexión, de objetivación, adquieren el carácter de intereses primigenios, es decir, situaciones provechosas que no pueden satisfacerse plenamente si no es en sociedad, con la ayuda y colaboración de los otros.

Paradójicamente es el propio hombre, de forma individual o colectiva, quien amenaza sus propios intereses. A efecto de salvarlo de tal amenaza, las sociedades instituyen reglas de comportamiento que faciliten y aseguren la convivencia o cooperación social. Entre tales reglas están las jurídicas, por eso, en una primera aproximación, lafunción original del Derecho no es otra que ser un instrumento regulador de aquellas conductas sociales que pudieran afectar los intereses primigenios del hombreJ El Derecho convive en sociednd con otras formas de regir la conducta humana, como la religión, las reglas de comportamiento social, la costumbre y la

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FUNCiÓN,

VALOR

Y CARACTERES

DEL DERECHO

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moral. Unas y otras se expresan en normas, es decir, en juicios normativos, ya que prescriben conductas presuntamente obligatorias, conductas que deben asumirse.

Sin embargo, lo que distingue a las normas jurídicas de otras, está dado por su papel singular y, sobre todo, por la forma en que puede garantizarse su cumplimiento, apoyándose en la coacción. Las normas de Derecho se encuentran respaldadas con la fuerza legítima de un poder soberano.

La institucionalización de lafuerza social en el poder político y la consecuente aparición del Estado, hacen avanzar al Derecho de mero lenguaje social lenguaje estatal. En otras palabras, si las normas jurídicas se ocupaban originalmente de regular las conductas que pudieran afectar intereses primigenios, con la institucionalización del poder, el Derecho expresará y protegerá los intereses funtlnmentales que se determinen por la autoridad. La coincidencia de estos intereses con los de la sociedad, dependerá del grado de desarrollo político de la comunidad en cuestión.

Asimismo, la aparición del Estado y de la autoridad como institucionalización del poder y su aplicación, implica que las normas jurídicas regulen no sólo las relaciones de los ciudndnnos entre sí, sino las de éstos con el Estado, y al Estado mismo. Ésta es la base del Estado de Derecho, es decir, del Estado sometido a las normas jurídicas por él mismo sancionadas; la antítesis de éste es el Derecho de Estado, es decir, la prescripción de nomzas a capricho y conveniencia exclusiva de quienes ejercen el poder.

Evidentemente, laforma en que se estructura y ejerce el poder del Estado es condición del tipo de Derecho que el Estado produce. Un Estado fascista, autocrático o democrático producirá un Derecho de la misma naturaleza. Ello denota que el Derecho posee una acentuadn dimensión política.

La validez del Derecho está determinada por su obligatoriedad, su eficacia por la coacción. El Derecho si bien cumple la función originaria de garantizar intereses primigenios, también se ocupa de regular otros intereses individuales o colectivos que son considerados relevantes en función del momento y lugar histórico respectivos.

La relación poder-soberanía-legitimidad-derecho expresa varias cuestiones estrechamente relacionadas con la función y el modo en que el Derecho se desenvuelve como fenómeno político. Así, soberanía y legitimidad significan, respectivamente, lafuerza de imposición (coacción-eficacia) y la obligatoriedad (validez) de las normas jurídicas. lean Bodin fue el primero en plantear el concepto de soberanía como característica propia de un poder político ubicadn por encima de los demás poderes con los que convive, con base en un núcleo de lealtad que en torno a tal poder estructurara los intereses de abajo hacia arriba como ética de lo político; es decir, primero asegurar la paz y la supervivencia para hacer posible modos de vida superiores.

A partir del concepto clásico de soberanía que propone Bodin se ha desarrollado una concepción contemporánea de la misma, concibiendo a ésta como

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APROXIMACiÓN

AL DERECHO

una propiedod del poder político que se expresa 'hacia adentro' (soberanía internal y 'hacia afuera' (soberanía externa) del propio Estado.

Soberanía interna es la capacidad de actuar con que goza el Estado en cuanto el poder más pleno dentro de un ámbito geográfico, cultural y temporal determinado. Esta capacidad implica la posesión de una fuerza reconocida y suficiente para imponerse a los otros poderes con los que convive. La soberanía interna se expresa dinámicamente como fuente formal del Derecho que hace efectivas o eficaces las normas jurídicas a través de la coacción. La soberanía externa es la capacidad que posee el Estado para conducirse con independencia y ser tratado como igual en el concierto internacional de las naciones.

La legitimidad, por su parte, es Iajustificación del poder del Estado con la cual se crea la base mínima de aceptación que permite que las normas jurídicas por aquél emitidas sean vistas como dotadas de obligatoriedad, es decir, de validez.

Interés y valor son conceptos distintos y su distinción es útil para entender la función y el valor que el Derecho posee. Los intereses surgen de la conveniencia de satisfacer una necesidad. Los valores pertenecen al ámbito de la ética o la axiología y se definen como las ideas, criterios o principios que permiten discriminar entre lo bueno y lo malo, lo correcto y lo incorrecto. De una necesidad surge un interés, de un interés un valor. Los valores pueden o no realizarse sin que se afecte su fuerza moral, a diferencia del interés que si no se expresa fácticamente pierde su fuerza.

La sola aparición y presencia del Derecho en la sociedad asigna a éste un valor social: el valor de lo jurídico o del Derecho deriva de lo que aporta a la sociedad. El Derecho, como conjunto de normas jurídicas, cumple una misión social; al menos, la función original de velar por los intereses primigenios del hombre. Las bienes o valores que el Derecho por su sola presencia asegura son el orden, la seguridod y la igualdod jurídicas.

El orden jurídico aporta la sistematización de conductas sociales, es el ordenamiento de la conducta social y la renuncia al uso de la fuerza, o sea, la paz social. La seguridad jurídica aporta a la sociedad el conocimiento exacto de las acciones sociales correctas o no según el Derecho, diferenciando lo jurídico de lo moral o de cualquier otro tipo de sistemas normativos que no son acreedores de coacción ninguna. El antivalor de la seguridad jurídica es la arbitrariedad.

La igualdad jurídica es el idéntico tratamiento que confiere el Derecho tanto a los que se hallan en la misma posición jurídica como el diferente tratamiento que dispensa a quienes se hallen en situación diferente.

El valor de lo jurídico es un valor inicial que asigna validez formal al Derecho. La legalidod, entonces, implica la observancia del orden, seguridad e igualdad que se traduce en las leyes.

El orden, la seguridad y la igualdadjurídicas no son fines en sí mismos, se dirigen y orientan por y hacia otros fines superiores, porque el Derecho es un medio. un instrumento.

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Y CARACTERES

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Como el valor de lo jurídico está puesto al servicio de otros valores o fines, el Derecho implica una doble dimensión valorativa: la legalidad (el valor que comporta la observancia de la ley) y la justicia, es decir; el cumplimiento de los valores o fines de los que el Derecho se constituye como portador y garantizador.

Los caracteres del Derecho se explican como las notas distintivas con que se presenta en la realidad. Éstas evidencian que el Derecho es un producto social. cultural, histórico y político. por darse. respectivamente, en comunidad, ser producto de lo social y humano. estar sujeto al paso del tiempo y ser reflejo necesario de las relaciones de poder.