Annex 4.1. Informe sobre la doctrina del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic

Meritxell Calvís Botines

INFORME SOBRE LA DOCTRINA DEL TRIBUNAL CATALÀ DE CONTRACTES DEL SECTOR PÚBLIC EN RELACIÓ ALS LOTS I ELS CRITERIS D’ADJUDICACIÓ QUALITATIUS Aquest informe té com a objectiu evitar l’elevat nombre d’impugnacions en l’àmbit de la contractació publica. Per assolir aquest objectiu, s’han analitzat les resolucions del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic per tal d’examinar les causes que porten al Tribunal a estimar els recursos especials en matèria de contractació. Així doncs, a través de la doctrina i les argumentacions del Tribunal es vol crear un informe que reculli els punts dèbils en matèria de contractació com també un seguit de recomanacions dirigides als òrgans de contractació per tal d’evitar cometre errades en la contractació i així, prevenir futures impugnacions.

Concretament, l’informe es centra en valorar dos dels aspectes dels contractes del sector públic on es produeixen els errors més comuns en matèria de contractació, els quals són:  

1. Els lots (article 99 de la LCSP) 2. Els criteris d’adjudicació qualitatius (articles 145 de la LCSP)1

1. ELS LOTS L’article 99 de la LCSP disposa que sempre que la naturalesa o l’objecte del contacte ho permetin, cal establir la realització independent de cadascuna de les parts mitjançant la divisió en lots, tot i que l’òrgan de contractació pot decidir no dividir en lots quan hi hagi motius vàlids que s’han de justificar degudament en l’expedient.

La potestat discrecional que té atribuïda l’òrgan de contractació per a configurar el contracte en lots i sublots ha de ser limitada per respecte als objectius d’obtenció de la major eficiència en l’aplicació dels fons públics, i és en aquest sentit quan la motivació d’allò que és discrecional, és l’element que la diferencia de l’arbitrarietat. (Resolució 351/2019).

La divisió en lots dels contractes és una mesura que permet cristal·litzar els objectius identificats en la Directiva 2014/24/UE, això es:  Assolir la màxima concurrència intensificant la participació dels operadors econòmics.  Facilitar l’accés de les PIME 2 El mateix article 99.3 de la LCSP exposa els motius vàlids per justificar en l’expedient la no divisió en lots de l’objecte del contracte:  Quan la divisió en lots comporta el risc de restringir injustificadament la competència.

1

Espanya. Llei 9/2017, de 8 de novembre, de contractes del sector públic, per la qual es transposen a l’ordenament jurídic espanyol les directives del Parlament Europeu i del Consell 2014/23/UE i 2014/24/UE, de 26 de febrer de 2014. Bolletí Oficial de l’Estat, 9 de novembre de 2017, núm. 272.

2

Petita i Mitjana Empresa.

1

Meritxell Calvís Botines  Quan la divisió en lots dificulti l’execució correcta de l’objecte del contracte des del punt de vista tècnic.

L’article 99.4 de la LCSP exposa les limitacions que pot introduir l’òrgan de contractació, que s’han d’indiciar en l’anunci de licitació i en el plec de clàusules administratives particulars:  La limitació del nombre de lots als qual un mateix candidat o licitador es pot presentar.  El nombre de lots que es poden adjudicar a cada licitador.

L’article 99.5 de la LCSP també estableix la possibilitat d’incloure ofertes integradores per adjudicar més d’un lot al mateix licitador.

Finalment, l’article 99.7 de la LCSP disposa que en els contractes adjudicats per lots, cada lot ha de constituir un contracte, excepte que s’estableixi una altra disposició en el plec del contracte o en els casos en què es presentin ofertes integradores.

Així doncs, es parteix de la premissa que la regla general és la preferència de la lotització i l’obligació d’estudiar la conveniència de dividir el contracte en lots atesa la seva idoneïtat.

D’altra banda, l’excepció, és a dir, la no divisió el contracte en lots, s’haurà de justificar degudament, obligació que està referida a tot el disseny del contracte.

Cal destacar que aquesta regla general de lotització s’estén també respecte a la configuració dels propis lots. (Resolució 24/2019)

Tanmateix, el Tribunal Català de Contractes del Sector Públic il·lustra reiteradament en les seves resolucions la regla general de lotització. A tall d’exemple, es poden observar les següents interpretacions que el Tribunal ha dut a terme en relació a l’article 99 de la LCSP:

-

“garantir, sempre que sigui possible, l’accés a les PIME a les contractacions públiques i augmentar la competència. I, la potestat que té l’òrgan de contractació en la configuració dels lots ha de regir-se per aquesta norma general de preferència per a la lotització i de l’obligació d’estudiar la conveniència de dividir el contracte en lots atesa la seva idoneïtat”. Resolucions 264/2019, 272/2019 i 291/2020 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“Al respecte, cal partir de l’article 99.3 de la LCSP que preveu la regla general de lotització tret de determinats motius vàlids als efectes de justificar la no –divisió del contracte en lots deixant d’utilitzar la unitat funcional com a element de l’arquitectura dels lots...”

Resolució 289/2020 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“La pauta que s’ha de seguir per determinar la procedència o no de fraccionar el contracte en lots és el resultat d’una ponderació conjunta dels principis d’eficàcia i d’eficiència de la licitació envers als principis de llibertat d’accés, no discriminació i salvaguarda de la competència, de manera que la norma general abans analitzada de preferència per la lotització no pressuposa que els contractes s’hagin de fraccionar en tot cas, sinó que aquesta ha de ser la tendència en el seu disseny” Resolució 138/2018 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

2

Meritxell Calvís Botines

-

“la potestat que té l’òrgan de contractació en la configuració dels lots ha de regir-se per la norma general, abans analitzada, de preferència per l’estructura en lots, però sempre amb la possibilitat que es pugui justificar degudament la no divisió en lots del contracte” Resolució 218/2020 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“l’obligació de motivar la no-divisió del contracte en lots ha d’abastar no només el contracte en si, sinó també els propis lots del contracte.” Resolució 264/2019 i 04/2021 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“l’article 99 de la LCSP es refereix a la necessitat de justificar la no-divisió en lots del contracte, això no implica negar la necessitat de motivar, en tot cas, la idoneïtat de l’objecte contractual respecte de les necessitats a satisfer en la mesura que, per aplicació de l’article 28 de la LCSP, cal motivar-ho com a element essencial del contracte vinculat a la consecució de les finalitats establertes per l’article 1 de la LCSP”. Resolució 09/2021 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

No obstant això, en les mateixes resolucions es pot apreciar que una de les mancances en la major part de contractes impugnats és la falta de justificació i /o de concreció dels motius quan s’excepciona la regla general, que no resulten adequats ni suficientment raonats, i que per tant, no justifiquen suficientment la no-divisió del contracte en lots que disposa l’article 99.3 de la LCSP. En les resolucions del Tribunal Català de Contractes, s’observa com els arguments que motiven la no-divisió no són pròpiament una justificació, sinó una mera clàusula per intentar donar per complert el requisit legal de justificació.

Així doncs, a través de les següents taules, s’evidencien algunes de les errades més freqüents dels òrgans de contractació en relació a la justificació de la no- divisió dels contractes en lots.

Altrament, es deixa constància d’algunes pautes, criteris i recomanacions per tal de millorar la justificació i motivació de la divisió en lots dels contractes, extretes també de les resolucions del Tribunal.

3

Meritxell Calvís Botines

Resolució 138/2018

Justificació suficientment motivada de la no-divisió del contracte "L´òrgan de contractació defensa la licitació en un únic lot justificada a través de l'estudi de necessitat que respon a la necessitat que un mateix tècnic controli el procés de traçabilitat dels radiofàrmacs i isòtops. La divisió en lots i la consegüent necessitat de coordinar diversos contractistes posa en risc el procediment diagnòstic dels pacients i en definitiva, l'adequada execució del contracte des del punt de vista tèncic."

Conclusió del Tribunal La licitació en un únic lot es troba justificada en l'estudi de necessitats que forma part de l'expedient a fi de garantir la correcta execució del contracte, en aquest cas la correcta supervisió del procés des de l'entrada del fàrmac a l'hospital fins a la seva administració.

La necessitat de coordinar diferents prestacions a través d'un únic tècnic, és una necessitat d'interès general que justifica suficientment la decisió discrecional de l'òrgan de contractació de licitar en un únic lot.

4

Meritxell Calvís Botines

Resolució 143/2019

Justificació insuficientment motivada de la no-divisió del lot 1 "La justificació de la configuració del lot 1 s'ha esgrimit exclusivament en l'informe emès per l'òrgan de contractació arran de la presentació del recurs que avalaria la necessitat de contractar l'aplicació de pagament pel mòbil dins del lot 1" Conclusió del Tribunal Manca de decisió adoptada en quant a la configuració del contracte. No s'ha justificant el motiu de la no-divisió del lot 1 ni en el mateix plec ni el l'expedient, sinó a un informe tècnic presentat després de presentar el recurs al Tribunal.

Si bé es un servei connex al primer, es pot configurar de manera independent, no hi ha motius que impedeixin la separació d'ambdós serveis en no resultar imprescindible que s'efectuin pel mateix operador.

Possible plantejament per a una millor justificació - La justificació exigible dels elements essencials de la contractació ha de ser amb caràcter previ i/o en el propi plec de licitació. No poden ser suplerts per les motivacions en un informe emés amb ocasió del recurs interposat.

- La causa tènica indicada per l'òrgan de contractació ha de tenir correspondencia substancial amb les causes previstes a l'art 99.3 LCSP, les quals han de ser degudament justificades en el moment de dissenyar el contracte.

- Concretar com s'assoleix la major eficàcia amb la realització de tot el subminstrament per un únic proveïdor.

- Detallar el major cost que suposaria la divisió en lots.

- Tenir en compte que el contracte engloba el subministrament de diverses tipologies de productes amb destí a una diversitat de centres, hospitals i consultoris que podria ser perfectament susceptible de lotització.

5

Meritxell Calvís Botines

Resolució 264/2019

Justificació insuficientment motivada de la no-divisió del lot 1 "La justificació de l’òrgan de contractació per no dividir el lot 1 és la voluntat de d’oferir a tot l’alumnat de la comarca un mateix servei amb un nivell de qualitat i prestacions homogènies, i de repartir de forma més equitativa les inversions i el cost dels vetlladors.

Conclusió del Tribunal Tot i que formalment el poder adjudicador ha donat compliment a l’obligació de dividir el contracte en lots, no existeix en aquest cas una motivació que resulti adequada i raonable al nombre de lots i la seva distribució.

No resulta prou raonable la justificació incorporada en l’expedient de la contractació, ni ratificada en seu d’informe al recurs, per a la concentració en d’un únic lot de tots els centres escolars independentment de la seva diferent ubicació i dimensions en termes d’usuaris (qüestions que es fan paleses en l’annex III del PPT), i especialment tenint en compte el major pes econòmic d’aquest lot respecte del valor quasi residual de l’altre, i la forma en què això impacta en les possibilitats efectives de les licitadores per concórrer-hi.

Cal destacar que l’obligació de motivar la no-divisió del contracte en lots ha d’abastar no només el contracte en si, sinó també els propis lots del contracte Matització del Tribunal en relació al nivell de qualitat i prestacions homogènies - La finalitat de garantir un mateix nivell de qualitat o unes prestacions homogènies en l’execució del servei arreu del territori objecte del contracte pot assolir-se igualment, i de forma que no es restringeixi la competència, mitjançant l’establiment en els plecs de la licitació de requisits o condicions mínimes de qualitat, com ja es fa, en certa mesura, en el plec tècnic de la licitació.

6

Meritxell Calvís Botines

Resolució 272/2019

Justificació insuficientment motivada de la no-divisió del contracte.

Cláusula 3 PCAP. " No s'estableix la divisió en lots. Donada l'extensió i l'import del contracte, la seva divisió es considera antifuncional i ineficient" "En la mesura en la que s'establessin lots es fa molt més complicada la compatibilització entre serveis i el preu s'incrementaria notablement" "D'establir lots, hi hauria increments de preu realtius a la repetició de tasques de coordinació."

"La tasca de supervisió i control a càrrec del Consell Comarcal, seria més complexa en haver-se de relacionar amb una pluralitat d'empreses."

Conclusió del Tribunal L'òrgan de contractació estableix la no-divisió en lots basat en motius d'eficiència i d'economia d'escala sense cap concreció en la justificació. A més, el contracte té un objecte contractual preferentment susceptible de lotització (servei de transport escolar que es composa per diferents rutes).

Ni la memoòria justificativa ni el PCAP contenen raons que motivin la decisió de no-divisió.

Possible plantejament per a una millor justificació - Plantejar-ho amb el sentit que aquesta finalitat no pot ser aconseguida mitjançant altres previsions dels plecs menys invasives al principi de concurrència.

Resolució 351/2019

Justificació insuficientment motivada de la no-divisió del contracte " ...la realización independiente de las diversas prestaciones comprendidas en el objeto del contrato dificultaria la correcta ejecución del mismo desde el punto de vista técnico o bien que el riesgo para la correcta ejecución del contrato al implicar la necesidad de coordinar la ejecucion de las prestaciones, podria verse imposibilitada por su división en lotes..."

Conclusió del Tribunal La no - divisió del contracte en lots no compta amb la justificació suficient que determina l'article 99 de la LCSP, ni la memòria justificativa ni el PCAP contenen la justificació adequada. Tot i que formalment l'òrgan de contractació indica els motius de la no-divisió en lots, tanmatiex, no existeix en aquest cas una motivació que resulti adequada i raonable, tenint en compte l'envegadura i el tipus de contracte, el valor estimar del matiex i les caraterístiques específiques.

Conseqüències de la incorrecta lotització del contracte - el tancament de mercat - la vulneració dels principis de lliure competència i iguatat d'accés en licitacions.

7

Meritxell Calvís Botines

Resolució 218/2020

Justificació suficientment motivada de la lotització "El Departament de Salut defensa que la contractació de les tires reactives per a la detecció de les infeccions de transmissió sexual (ITS), es realitzava mitjançant expedients de contractació separats, però, que actualment s’ha volgut unificar en un únic procediment obert la licitació del subministraments de materials utilitzats per detectar i prevenir les malalties de transmissió sexual. A més a més, en ares a preservar els principis de llibertat d’accés a les licitacions i lliure competència, s’ha dividit l’objecte en lots, de tal forma que es potenciï la diversificació màxima d’ofertes i es permeti l’accés a petites i mitjanes empreses i a tot tipus d’empreses del sector."

"La licitació busca ampliar l’accés a aquest lot al màxim nombre d’empreses licitadores, tant si les tires reactives necessiten de materials accessoris per funcionar, com si no els necessiten perquè ja inclouen de forma integrada els materials necessaris."

Conclusió del Tribunal No havent quedat provada l’existència d’errada, ni arbitrarietat en l’actuació del Departament, la configuració dels lots resulta admissible i adequada a les finalitats públiques.

S’aprecia una configuració respectuosa amb el marc legal d’aplicació i degudament justificada entorn els principis de competència i d’eficiència en l’aplicació dels fons públics prescrits per la LCSP (articles 1, 28 i concordants) que respon a l’exercici de la potestat que correspon als poders adjudicadors en el disseny dels contractes de la manera més adient per cobrir les necessitats públiques contractades.

Matització del Tribunal El Tribunal troba a faltar l’existència: - d’un estudi previ de mercat que contempli l’oferta d’aquests tests en el mercat per diferents empreses farmacèutiques - d'un estudi previ econòmic sobre la conveniència d’aquesta configuració dels plecs, - en termes generals, una major concurrència ha de venir lligada a una eficient utilització dels fons públics.

8

Meritxell Calvís Botines

Resolució 289/2020

Justificació suficientment motivada de la no-divisió del contracte "L’òrgan de contractació, en el seu informe sobre el recurs, defensa que l’informe de necessitat i idoneïtat de l’expedient conté la justificació que es requereix d’acord amb l’article 99.3 de la LCSP, per a la no divisió del contracte en lots. En aquest sentit, argumenta que el fet de no dividir el contracte suposa una major eficàcia i eficiència en la seva execució, ja que tots els subministraments licitats estan orientats a la consecució d’una mateixa finalitat: la integració automatitzada de la bacteriologia que han de donar lloc a una única resposta contractual i no a una multiplicitat d’elles, per garantir una major seguretat dels pacients. Al respecte, s’annexa un informe tècnic elaborat pel director de laboratori del CCSPTS en el qual es fa constar que amb la partició en lots l’execució del contracte podria quedar supeditada a diversos contractistes, posant en risc la seguretat del pacient, atès que això comportaria una major complexitat..."

Conclusió del Tribunal El conjunt de la justificació s’aprecia raonable per a les finalitats del contracte licitat, havent optat el Consorci en exercici de la seva potestat discrecional, que la contractació en l’arrendament dels productes licitats a un únic proveïdor consisteix la millor configuració per a la correcta execució del contracte i la consecució de la finalitat que es persegueix.

Exemple d'una bona justificació

L’informe justificatiu refereix les causes que es consideren determinats per a la configuració de l’arrendament licitat en un únic lot, entre les qual s’inclouen motius d’eficiència i de seguretat dels pacients i dels propis professionals, tot així en el marc d’un objectiu definit clarament en els plecs de la licitació vinculat a una solució d’integració automatitzada de la bacteriologia pel servei de laboratori. Aquesta justificació es veu reforçada en el tràmit d’informe al recurs, mitjançant l’aportació pel CCSPTS de l’informe tècnic.

9

Meritxell Calvís Botines

Resolució 291/2020

Justificació insuficientment motivada per part de l'òrgan de contractació de la no-divisió en lots.

"Donada la naturalesa i característica del contracte no resulta adient la divisió en lots, ja que dificultaria la correcta execució del contracte tant des del punt de vista tècnic com logístic. Així mateix existeix la necessitat de coordinar l’execució de diferents prestacions dins del contracte i per això es conivinient que la totalitat de l’execució recaigui sobre el mateix adjudicatari. A més, aquest fet, permetra l’optimització en l’execució del contracte.

En el subministrament de productes que porten associat un transport, el cost és significatiu en relació al propi producte, entenem que són d’aplicació les economies d’escala i no és el mateix realitzar un transport per les necessitats diàries del CHV i entitats adherides, que realitzar multitud de transports per aconseguir el mateix subministrament."

Conclusió del Tribunal No s’aprecia una motivació que resulti adequada i raonable en els termes exigits per l’art 99 de la LCSP, tenint en compte les característiques específiques d’aquesta licitació.

La justificació de la no –divisió de lots del contracte esgrimida en la memòria justificativa fa referència a motius d’eficiència i també de coordinació del subministrament objecte del contracte, així com a l’optimització de temps i de recursos amb l’aprofitament d’escala. Aquests objectius que són perfectament vàlids per al funcionament del subministrament licitat, no poden servir sense més per excepcionar l’aplicació de la regla general de divisió en lots establerta per la llei.

Un dels motius de justificació, el relatiu a la coordinació del servei objecte del contracte troba cabuda al art 99.3 apartat b), però ha de ser justificat degudament en l’expedient de contractació, suficient motivat en l’expedient.

Possible plantejament per a una millor justificació - Quant al motiu basat en raons d'eficiència i d'economia d'escala: plantejar-ho en el sentit que aquestes finalitats no poden ser aconseguides mitjançant altres provisions dels plecs menys invasives al principi de concurrència.

Conseqüències d'una incorrecta lotització del contracte amb una duració màxima de 4 anys - Tancament del mercat i la vulneració dels principis de lliure competència i igualtat d'accés en les licitacions.

- La correcta lotització és un requisit imprescindible per a dur a terme una despesa eficient.

10

Meritxell Calvís Botines

Resolució 009/2021

Justificació insuficientment motivada de la no-divisió del contracte "la naturalesa del contracte, això és, la construcció d’un únic edifici d’oficines com a obra completa, la seva divisió en lots resulta impossible i fins i tot contrària a l’article 13 de la LCSP, ja que en aquest cas cap dels lots tindria per objecte una obra completa susceptible de funcionament independent. "s’al·lega que els 11 lots o partides en què es divideix el projecte tècnic no es poden correspondre a una eventual divisió de l’obra en lots contractuals, ja que això faria inviable la seva correcta execució (…)tant en termes d’execució com de determinació d’eventuals responsabilitats" "cadascun dels hipotètics lots en què es dividís el contracte haurien de començar fent una fase primera de l’edifici, marxar de l’obra i tornar a reprendre les seves feines mesos després, la qual cosa no resultaria factible, ja que dificultaria marcar terminis d’execució contractuals per cada lot i faria que les empreses adjudicatàries dels lots tinguessin un cost d’oportunitat difícil d’assumir"

Conclusió del Tribunal Tot i que en el supòsit examinat TBSA ha donat formalment compliment a l’obligació de justificar la no divisió en lots del contracte, vistes les explicacions esgrimides per la memòria justificativa, no s’aprecia una motivació que resulti adequada i raonable en els termes exigits per l’article 99 de la LCSP, tenint en compte les característiques específiques d’aquesta licitació.

En cap cas les justificacions addicionades per l’òrgan de contractació via informe de l’article 56.2 de la LCSP poden substituir la tant escarida motivació de la memòria justificativa d’aquesta licitació, que és, en tot cas, on havien d’inserir-se.

Possible plantejament per a una millor justificació - concretar en l’informe justificatiu del contracte com es posa en risc la correcta execució del contracte per les dificultats de la coordinació i control de l’obra dividida en lots.

- justificar la raó de la urgència de l’obra que té una durada prevista en plecs de dos anys.

- detallar el major cost que suposaria la divisió en lots. L'òrgan de contractació es limita a argumentar -únicament en seu d’informe al recurs- que TBSA no disposa dels mitjans ni de la capacitat per executar una obra amb la complexitat i el valor estimat d’aquesta, ni tampoc de gestionar les tasques de coordinació i control implícites a aquesta execució.

- no confondre el criteri de no fraccionament dels contractes previst per l’article 13 de la LCSP, que invoca TBSA en el seu informe, amb la regla general de lotització de l’article 99.3 del mateix cos legal, que es refereix a la configuració de l’objecte contractual a fi de permetre l’accés a les licitacions de les PIME i també de les empreses especialitzades en determinades prestacions.

- atesa la significativa quantia del contracte, la no divisió en lots ha de ser excepcional i, en tot cas, motivada.

- existeix una àmplia possibilitat de subcontractació admesa pels plecs de la licitació. La regla excepcional de no divisió basada en raons tècniques ex article 99.3 b) de la LCSP exigeix que la justificació identifiqui i concreti de manera suficient les raons que comporten les dificultats que s’al·leguen.

11

Meritxell Calvís Botines

Resolució 042/2021

Justificació insuficientment motivada de la no-divisió del lot 6

"el Departament sosté que la concurrència a la licitació no es veu perjudicada per la no-divisió del lot 6, ja que aquesta configuració respon a necessitats imperatives de coordinació i gestió del servei, que són imprescindibles per garantir la seguretat i l’èxit de les operacions de rescat. L' òrgan de contractació apel·la a la discrecionalitat de què disposa el poder adjudicador en la configuració del contracte i al fet que no queda vinculat per les prescripcions tècniques establertes en un contracte anterior, amb independència que l’objecte contractual coincideixi, en tant que les necessitats de contractació són variants."

Conclusió del Tribunal No consta una motivació raonable i suficient de les raons vàlides que van portar l’òrgan de contractació a no dividir el lot 6 d’aquesta licitació i a incrementar els requeriments tècnics de les aeronaus que el conformen.

De la comparativa realitzada entre els lots de les anteriors licitacions i els que ara es proposen, s’observa una justificació dels canvis en cadascun dels lots, fonamentalment quant al dimensionament del lot i les característiques tècniques de les aeronaus, a excepció del lot 6.

Aquest Tribunal no disposa de cap més informació a l’expedient -i que hagi estat posada a l’abast de totes les potencials empreses licitadores per conèixer l’abast del lot 6 d’aquesta licitació, que permeti copsar la necessària motivació de la nosubdivisió del lot 6 Possible plantejament per a una millor justificació - Publicar degudament l'informe relatiu a les consultes de mercat realitzades per aquest expedient de contractació i procedir a dividir el lot 6 en sublots.

- Motivar vàlidament la seva no-divisió, amb justificació, en tot cas, dels requeriments tècnics exigits a les aeronaus que el conformen.

12

Meritxell Calvís Botines

Exemples de justificacions insuficientment motivades • Resolució 143/2019.

• "La justificaicó de la configuració del lot 1 s'ha esgrimit exclusivament en l'infrome emès per l'òrgan de contractació arran de la prestació del recurs que avalaria la necessitat de contractar l'aplicació de pagament pel mòbil dins del lot 1" .

• Resolucíó 264/2019 • "La justificació de l’òrgan de contractació per no dividir el lot 1 és la voluntat de d’oferir a tot l’alumnat de la comarca un mateix servei amb un nivell de qualitat i prestacions homogènies, i de repartir de forma més equitativa les inversions i el cost dels vetlladors."

• Resolució 272/2019 • " No s'estableix la divisió en lots. Donada l'extensió i l'import del contracte, la seva divisió es considera antifuncional i ineficient"; "En la mesura en la que s'estableixin lots es fa molt més complicada la compatibilització entre serveis i el preu s'incrementaria notablement"; "D'establir lots, hi hauria increments de preu realtius a la repetició de tasques de coordinació; " La tasca de supervisió i control a càrrec del Consell Comarcal, seria més complexa amb haver-se de relacionar amb una pluralitat d'empreses."

• Resolució 351/2019 • " ...la realización independiente de las diversas prestaciones comprendidas en el objeto del contrato dificultaria la correcta ejecución del mismo desde el punto de vista técnico o bien que el riesgo para la correcta ejecución del contracto al implicar la necesidad de coordinar la ejecucion de las prestaciones, podría verse imposibilitada por su división en lotes..".

• Resolució 291/2020 • "Donada la naturalesa i característica del contracte no resulta adient la divisió en lots, ja que dificultaria la concreta execució del contracte tant des del punt de vista tècnic com logístic. Així mateix existeix la necessitat de coordinar l’execució de diferents prestacions dins del contracte i per això és convinient que la totalitat de l’execució recaigui sobre el mateix adjudicatari. A més, aquest fet, permetrà l’optimització en l’execució del contracte. En el subministrament de productes que porten associat un transport, el cost és significatiu en relació al propi producte, entenem que són d’aplicació les economies d’escala i no és el mateix realitzar un transport per les necessitats diàries del CHV i entitats adherides, que realitzar multitud de transports per aconseguir el mateix subministrament."

13

Meritxell Calvís Botines

Exemples de justificacions insuficientment motivades • Resolució 009/2021 • "la naturalesa del contracte, això és, la construcció d’un únic edifici d’oficines com a obra completa, la seva divisió en lots resulta impossible i fins i tot contrària a l’article 13 de la LCSP, ja que en aquest cas cap dels lots tindria per objecte una obra completa susceptible de funcionament independent.

• "s’al·lega que els 11 lots o partides en què es divideix el projecte tècnic no es poden correspondre a una eventual divisió de l’obra en lots contractuals, ja que això faria inviable la seva correcta execució (…)tant en termes d’execució com de determinació d’eventuals responsabilitats" • "cadascun dels hipotètics lots en què es dividís el contracte haurien de començar fent una fase primera de l’edifici, marxar de l’obra i tornar a reprendre les seves feines mesos després, la qual cosa no resultaria factible, ja que dificultaria marcar terminis d’execució contractuals per cada lot i faria que les empreses adjudicatàries dels lots tinguessin un cost d’oportunitat difícil d’assumir" • Resolució 042/2021 • "el Departament sosté que la concurrència a la licitació no es veu perjudicada per la no-divisió del lot 6, ja que aquesta configuració respon a necessitats imperatives de coordinació i gestió del servei, que són imprescindibles per garantir la seguretat i l’èxit de les operacions de rescat. L' òrgan de contractació apel·la a la discrecionalitat de què disposa el poder adjudicador en la configuració del contracte i al fet que no queda vinculat per les prescripcions tècniques establertes en un contracte anterior, amb independència que l’objecte contractual coincideixi, en tant que les necessitats de contractació són variants."

14

Meritxell Calvís Botines

Exemples de justificacions suficientment motivades • Resolució 138/2018 • "L´òrgan de contractació defensa la licitació en un únic lot justificada a través de l'estudi de necessitat que respon a la necessitat que un mateix tècnic controli el procés de traçabilitat dels radiofàrmcas i isòtops. La divisió en lots i la consegüent necessitat de coordinar diversos contractistes posa en risc el procediment diagnòstic dels pacients i en definitiva, l'adequada execució del contracte des del punt de vista tèncic."

• Resolució 218/2020 • "El Departament de Salut defensa que la contractació de les tires reactives per a la detecció de les infeccions de transmissió sexual (ITS), es realitzava mitjançant expedients de contractació separats, però, que actualment s’ha volgut unificar en un únic procediment obert la licitació del subministraments de materials utilitzats per detectar i prevenir les malalties de transmissió sexual. A més a més, en ares a preservar els principis de llibertat d’accés a les licitacions i lliure competència, s’ha dividit l’objecte en lots, de tal forma que es potenciï la diversificació màxima d’ofertes i es permeti l’accés a petites i mitjanes empreses i a tot tipus d’empreses del sector. La licitació busca ampliar l’accés a aquest lot al màxim nombre d’empreses licitadores..."

• Resolució 289/2020 • "L’òrgan de contractació, en el seu informe sobre el recurs, defensa que l’informe de necessitat i idoneïtat de l’expedient conté la justificació que es requereix d’acord amb l’article 99.3 de la LCSP, per a la no divisió del contracte en lots. En aquest sentit, argumenta que el fet de no dividir el contracte suposa una major eficàcia i eficiència en la seva execució, ja que tots els subministraments licitats estan orientats a la consecució d’una mateixa finalitat: la integració automatitzada de la bacteriologia que han de donar lloc a una única resposta contractual i no a una multiplicitat d’elles, per garantir una major seguretat dels pacients. Al respecte, s’annexa un informe tècnic elaborat pel director de laboratori del CCSPTS en el qual es fa constar que amb la partició en lots l’execució del contracte podria quedar supeditada a diversos contractistes, posant en risc la seguretat del pacient, atès que això comportaria una major complexitat..."

15

Meritxell Calvís Botines

Possibles plantejaments per a una millor justificació • Resolució 143/2019 • La justificació exigible dels elements essencials de la contractació ha de ser amb caràcter previ i/o en el propi plec de licitació. No poden ser suplerts per les motivacions en un informe emés amb ocasió del recurs interposat • La causa tènica indicada per l'òrgan de contractació ha de tenir correspondència substancial amb les causes previstes a l'art 99.3 LCSP, les quals han de ser degudament justificades en el moment de dissenyar el contracte.

• Concretar com s'assoleix major eficàcia amb la realització de tot el subminstrament per un únic proveïdo • Detallar el major cost que suposaria la divisió en lots • Tenir en compte que el contracte engloba el subministrament de diverses tipologies de productes amb destí a una diversitat de centres, hospitals i consultoris que podria ser perfectament susceptible de lotització.

• Quant al motiu basat en raons d'eficiència i d'economia d'escala: plantejar-ho en el sentit que aquestes finalitats no poden ser aconseguides mitjançant altres provisions dels plecs menys invasives al principi de concurrència.

• Resolució 264/2019 • La finalitat de garantir un mateix nivell de qualitat o unes prestacions homogènies en l’execució del servei arreu del territori objecte del contracte pot assolir-se igualment, i de forma que no es restringeixi la competència (per la no-divisió de lots), mitjançant l’establiment en els plecs de la licitació de requisits o condicions mínimes de qualitat, com ja es fa en el plec tècnic de la licitació.

• Resolució 272/2019 • "Plantejar-ho amb el sentit que aqusta finalitat no pot ser aconseguida mitjançant altres previsions del plecs menys invasives al principi de concurrència (per exemple) • Resolució 218/2020 • El Tribunal creu necesari annexar per a una millor justificació: - estudi previ de mercat que contempli les ofertes per diferents empreses.

- un estudi previ econòmic sobre la conveniència d’aquesta configuració dels plecs.

• Resolució 289/2020 • "L’informe justificatiu refereix les causes que es consideren determinats per a la configuració de l’arrendament licitat en un únic lot, entre les qual s’hi inclouen motius d’eficiència i de seguretat dels pacients i dels propis professionals, tot això en el marc d’un objectiu definit clarament en els plecs de la licitació vinculat a una solució d’integració automatitzada de la bacteriologia pel servei de laboratori. Aquesta justificació es veu reforçada en el tràmit d’informe al recurs, mitjançant l’aportació pel CCSPTS de l’informe tècnic.

16

Meritxell Calvís Botines

Possibles plantejaments per a una millor justificació • Resolució 291/2020 • Quant al motiu basat en raons d'eficiència i d'economia d'escala: plantejar-ho en el sentit que aquestes finalitats no poden ser aconseguides mitjançant altres provisions dels plecs menys invasives al principi de concurrència.

• Resolució 009/2021 • Concretar en l’informe justificatiu del contracte com es posa en risc la correcta execució del contracte per les dificultats de la coordinació i control de l’obra dividida en lots.

• Justificar la raó de la urgència de l’obra que té una durada prevista en plecs de dos anys.

• Detallar el major cost que suposaria la divisió en lots. L'òrgan de contractació es limita a argumentar -únicament en seu d’informe al recurs- que TBSA no disposa dels mitjans ni de la capacitat per executar una obra amb la complexitat i el valor estimat d’aquesta, ni tampoc de gestionar les tasques de coordinació i control implícites a aquesta execució.

• No confondre el criteri de no fraccionament dels contractes previst per l’article 13 de la LCSP, que invoca TBSA en el seu informe, amb la regla general de lotització de l’article 99.3 del mateix cos legal, que es refereix a la configuració de l’objecte contractual a fi de permetre l’accés a les licitacions de les PIME i també de les empreses especialitzades en determinades prestacions.

• Existeix una àmplia possibilitat de subcontractació admesa pels plecs de la licitació. La regla excepcional de no divisió basada en raons tècniques ex article 99.3 b) de la LCSP exigeix que la justificació identifiqui i concreti de manera suficient les raons que comporten les dificultats que s’al·leguen.

• Resolució 042/2021 • Publicar degudament l'informe relatiu a les consultes de mercat realitzades per l' expedient de contractació.

• Motivar vàlidament la no-divisió del lot, amb justificació, en tot cas, dels requeriments tècnics exigits dels objectes que conformen el lot.

17

Meritxell Calvís Botines

2. CRITERIS D’ADJUDICACIÓ QUALITATIUS D’acord amb la Directiva 2014/24/UE i la Llei 9/2017, de 8 de novembre, de contractes del sector públic (LCSP) per la qual s’ha transposat al dret intern els plantejaments i les disposicions de les directives, es determina la finalitat dels criteris d’adjudicació, que és l’ avaluació comparativa del nivell de rendiment de cada oferta respecte de l’objecte del contracte. Per tal de dur a terme aquesta avaluació amb la millor relació qualitat-preu, els poders adjudicador han de determinar uns criteris econòmics i de qualitat relacionats amb l’objecte del contracte. Per tant, els òrgans de contractació han de vetllar perquè s’estableixin criteris d’adjudicació que permetin obtenir obres, subministres i serveis de gran qualitat que responguin de la millor manera a les seves necessitats, tenint en compte la inclusió d’aspectes qualitatius, mediambientals, socials i innovadors vinculats a l’objecte del contracte. És important remarcar que tots els criteris d’adjudicació s’han de formular de forma respectuosa amb els principis d’igualtat, no discriminació, transparència i proporcionalitat.

Així doncs, la LCSP, concretament el seu article 145, assenyala que l’adjudicació dels contractes es fa ordinàriament utilitzant una pluralitat de criteris d’adjudicació basats en el principi de millor relació qualitat-preu. Aquesta relació qualitat-preu s’ha d'avaluar segons criteris econòmics i qualitatius que a la vegada, han de respectar uns requisits formals i substantius, tal com s’exposa a continuació:  Requisits dels criteris d’adjudicació  Requisits formals o S’han d’establir en els plecs de clàusules administratives particulars o en el document descriptiu. o Han de constar en l’anunci que serveixi de convocatòria de la licitació. o S’han de justificar en l’expedient (art. 116.4 de la LCSP).

 Requisits substantius (art. 145, punts 5 i 6, de la LCSP) o Han d’estar vinculats a l’objecte del contracte. S’entén que ho estan quan integri les prestacions del contracte, en qualsevol dels seus aspectes i en qualsevol etapa del seu cicle de vida. o Han de ser formulats de manera objectiva 

Amb respecte als principis d’igualtat, no discriminació, transparència i proporcionalitat.



No han de conferir a l’òrgan de contractació una llibertat de decisió il·limitada.



Han de garantir l’avaluació en condicions de competència efectiva.

18

Meritxell Calvís Botines



Han d’incorporar especificacions que permetin avaluar les ofertes segons els criteris d’adjudicació. En cas de dubte, cal comprovar de manera efectiva l’exactitud de la informació i les proves facilitades pels licitadors

Tanmateix, el Tribunal Català de Contractes del Sector Públic evidencia en les seves resolucions aquests requisits formals i substantius dels criteris d’adjudicació. A tall d’exemple, es poden observar les següents interpretacions literals: -

“la doctrina reiterada d’aquest Tribunal, segons la qual els criteris de valoració de les ofertes han de contenir els elements essencials del que ha de ser un criteri de valoració: “què” és el que es valorarà, d’entre les diverses possibilitats que a títol 39 indicatiu preveu l’article 145 de la LCSP; “què” és el que primarà en la valoració de les propostes i les farà mereixedores d’una puntuació fins a la màxima indicada en el plec, i “com” es ponderaran i s’assignarà aquesta puntuació de forma individualitzada a cada oferta”. Resolució 272/2019 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“la correcta definició dels criteris de valoració de les ofertes no és una qüestió trivial i no només adquireix importància en el moment de la valoració de les ofertes, sinó des del mateix moment de la publicitat de la licitació i la confecció de les ofertes per les empreses interessades a participar-hi, que de conèixer com les han de preparar i com els seran valorades”. Resolució 272/2019 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“els criteris d’adjudicació han d’estar relacionats amb l’objecte del contracte, no han d’atorgar una llibertat incondicional d’elecció, han de tenir expressa referència en el plec de condicions o en l’anunci de licitació, i han de respectar els principis fonamentals de Dret comunitari”. Resolució 010/2019 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“tots els criteris d’adjudicació, d’acord amb la Directiva 2014/24/UE, entre d’altres requeriments, s’han de formular de forma objectiva, és a dir, han d’estar referits o vinculats a l’oferta que es formula per a l’execució de l’objecte del contracte, i de forma respectuosa amb els principis d’igualtat, no discriminació, transparència i proporcionalitat; han de permetre avaluar el rendiment de cada oferta en relació amb l’objecte del contracte, d’acord amb les prescripcions tècniques establertes, i han de garantir que les ofertes puguin ser avaluades en condicions de competència efectiva”. Resolucions 359/2019, 349/2020 i 388/2020 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“els criteris d’adjudicació, tots ells, han de ser objectius, una part majoritària de la doctrina dels tribunals de recursos interpreta que, a més i en tot cas, han de permetre l’avaluació del rendiment de cada oferta en relació amb l’objecte del contracte.” Resolució 359/2019 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

19

Meritxell Calvís Botines

-

“els criteris de valoració de les ofertes constitueixen un dels elements sobre els quals, conformement amb l’article 116.4 c) de la LCSP, s’ha de pronunciar la memòria o informe justificatiu de la contractació, per poder apreciar les raons que porten a l’establiment dels criteris i l’ajust del seu plantejament i redacció a les exigències legals” Resolució 340/2019 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“la memòria o informe justificatiu del contracte, no constitueix cap formalisme legal, sinó el document en què ha de quedar plasmada la motivació de la discrecionalitat tècnica de l’òrgan de contractació en el disseny dels elements estructurals del contracte i del seu procediment d’adjudicació”. Resolució 340/2019 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“en definitiva, tots els criteris d’adjudicació, d’acord amb la Directiva 2014/24/UE, entre d’altres requeriments, han de ser objectius i han de permetre avaluar el rendiment de cada oferta en relació amb l’objecte del contracte i d’acord amb les prescripcions tècniques establertes”. Resolució 112/2019 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“els impactes ecològics i mediambientals s’han de preveure ja siguin com a criteri d’adjudicació o com prescripció tècnica en les licitacions, per tal d’afavorir i encoratjar la demanda dels vehicles nets”. Resolució 349/2020 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

-

“les millores establertes estan vinculades amb l’objecte del contracte, però, per si mateixes, tal i com estan redactades, requereixen, en major o menor grau en cada cas, d’un major detall o concreció en els termes indicats” Resolucions 22/2021, 279/2020 i 12/2020 del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic.

En aquest punt, cal fer un esment específic als diferents tipus de criteris d’adjudicació per tal de distingir-los correctament i entendre degudament els tecnicismes emprats en les taules de les resolucions que es mostren a continuació.

 Tipus de criteris d’adjudicació o Classificació dels criteris 

Per la seva naturalesa, poden ser criteris econòmics i criteris qualitatius.



Per la manera de valorar-los, poden ser criteris valorables mitjançant xifres o percentatges i criteris la valoració dels quals depèn d’un judici de valor.

20

Meritxell Calvís Botines

 Criteris econòmics El criteri econòmic o relacionat amb els costos és el preu o un criteri basat en la rendibilitat, com ara el cost del cicle de vida.  Criteris qualitatius Són criteris de valoració de tipus mediambiental o social, com per exemple l’ús d’etiquetes, que acrediten l’acompliment de les característiques exigides; poden estar relacionades amb l’agricultura o la ramaderia ecològica, el comerç just, la igualtat de gènere o les que garanteixen l’acompliment de les convencions de les organitzacions internacionals.

Els criteris qualitatius poden ser:  La qualitat, el valor tècnic, les característiques estètiques i funcionals, l'accessibilitat, el disseny, etc.  Característiques socials, com ara el foment de la integració social de persones amb discapacitat, persones desafavorides, membres de col·lectius vulnerables, persones en situació de risc d’exclusió social (Resolució 271/2020 del TCCSP); subcontractació amb centres especials d’ocupació o empreses d’inserció; plans d’igualtat de gènere que s’apliquin en l’execució del contracte (Resolució 388/2020 del TCCSP) ; foment de la contractació femenina; conciliació de la vida laboral, personal i familiar; millora de les condicions laborals i salarials i estabilitat en l’ocupació (Resolucions 112/2019, 359/2019, 388/2020 del TCCSP), etc.  Característiques mediambientals, com ara la reducció del nivell d’emissió de gasos d’efecte hivernacle, mesures d’estalvi i eficiència energètica, la utilització d’energia procedent de fonts renovables, el manteniment o la millora dels recursos naturals, etc. (Resolucions 010/2019, 340/2019, 349/2020 i 100/2021 del TCCSP)  L’organització, la qualificació i l'experiència del personal adscrit a l'execució del contracte, sempre que la qualitat d'aquest personal en pugui afectar de manera significativa la millor execució. Podeu aprofundir en aquest criteri en aquest enllaç. (Resolució 272/2019 del TCCSP)  El servei postvenda, l’assistència tècnica i les condicions d’entrega, com ara la data, el procés d’entrega dels béns o serveis, el termini d’entrega o d’execució, els compromisos relatius a recanvis i seguretat, etc.  Les millores, com ara prestacions addicionals a les definides en el projecte i en el plec de prescripcions tècniques, sense que puguin alterar la naturalesa de les prestacions ni l’objecte del contracte, que han d’estar prou especificades. Les 21

Meritxell Calvís Botines

millores proposades per l’adjudicatari passen a formar part del contracte i no poden ser objecte de modificació. No s'hi pot assignar una valoració superior al 2,5%. (Resolucions 12/2020, 170/2020, 279/2020, 309/2020, 349/2020 i 22/2021 del TCCSP).

De la mateixa manera que s’ha realitzat en l’anterior punt sobre la lotització, a través de les següents taules, s’evidenciaran alguns dels errors més freqüents dels òrgans de contractació a l’hora de justificar els criteris d’adjudicació qualitatius, destacant concretament els criteris mediambientals; les millores i els criteris socials, entre els quals s’esmenta específicament el foment de la integració social i persones en situació de risc d’exclusió social, els plans d’igualtat de gènere, la millora de les condicions laborals i salarials i, l’estabilitat en l’ocupació.

D’altra banda, mencionar que a la part final del document es mostra un seguit de pautes i recomanacions extretes de les resolucions del Tribunal Català de Contractes del Sector Públic per tal de millorar la justificació sobre els criteris d’adjudicació qualitatius.

22

Meritxell Calvís Botines

Resolució 010/2019 · Característiques mediambientals

Justificació insuficientment motivada "D’acord amb el que disposa l’article 122.2 en relació amb l’article 145, els dos de la LCSP, resulta admissible establir aspectes mediambientals entre els criteris qualitatius d’adjudicació, amb la finalitat de permetre a les empreses licitadores demostrar que les seves ofertes incorporen millores ambientals, que puguin suposar una reducció demostrable del consum i de les emissions del cicle de vida, a través de l’aportació d’etiquetes, certificacions o declaracions ambientals o equivalents, les quals es troben directament relacionades amb el producte final"

Conclusió del Tribunal La qüestió central rau a dilucidar si l’aportació de certificats i/o etiquetes ISO o equivalents relatius al compliment de normes de garantia de qualitat i de gestió ambiental poden constituir criteris vàlids d’adjudicació.

La discrecionalitat de què gaudeix l’òrgan de contractació en la definició dels criteris té com a limitació que aquests no tinguin com a efecte conferir al poder adjudicador una llibertat de decisió il·limitada, i en qualsevol cas, hauran de garantir la competència efectiva i aniran acompanyats d’especificacions que permetin comprovar de manera efectiva la informació facilitada per les empreses licitadores per tal d’avaluar en quina mesura compleixen amb els criteris d’adjudicació Aquesta circumstància, però, no concorreria pel que fa a la ISO 14024 en la mesura que, tot i tenir per objecte la certificació de productes que compleixen determinats aspectes ambientals, no estaria prevista per mobiliari urbà, la qual cosa, malgrat no suposar discriminació tal com ha assenyalat el consistori en el seu informe, sí implica la manca de la preceptiva vinculació 12 entre allò exigit pel criteri i l’objecte contractual (el subministrament de mobiliari urbà).

Matització per a una millor justificació - Cal diferenciar clarament la naturalesa i finalitat dels criteris de solvència o admissió a la licitació, que es refereixen a requisits subjectius d’aptitud per executar la prestació del contracte dels criteris de valoració de les ofertes, que responen a un règim jurídic diferent i han de ser objectius i vinculats a l’objecte del contracte per imperatiu de l’article 145 de la LCSP.

23

Meritxell Calvís Botines

Resolució 112/2019 · Estabilitat en l'ocupació i foment de la integració social de persones amb discapacitat i persones desafavorides.

Justificació insuficientment motivada "Les actuacions d'aquest servei estan orientades a l'atenció de necessitats bàsiques de la vida diària a persones en siutació desemprament, entenen per esemparament les situacions de manca mobilitat, patiment de mallaites mentals, discapacitats psíquiques emocionals, desestructuració familiar, etc."

les de de i/o

"Per incrementar el nivell de qualitat d'aquest servei tant sensible, adreçat a usuaris en situació de desemparament, s'introdueixen mesures encaminades a aconseguir l'estabilitat laboral dels treballadors amb atenció directa a prestació de serveis" "Per a la contractació del servei bàsic d’ajuda a domicili amb mesures per a l’estabilitat laboral, mitjançant procediment obert subjecte a regulació harmonitzada amb mesures per a l’estabilitat laboral”

Conclusió del Tribunal Inexistent motivació en la memòria justificativa del contracte –ni en cap altre document dels que figuren en l’expedient de contractació- en base a la qual aquest Tribunal pogués arribar a apreciar una vinculació entre la millora de les condicions salarials i l’objecte del contracte en els termes exposats anteriorment.

L'informe emès pel consistori en relació amb el recurs, el qual no esmenaria la manca de motivació en la memòria justificativa o en l’expedient, no aporta tampoc més llum a la qüestió en tant que refereix novament les especialitats del servei d’atenció domiciliària

Possible plantejament per a una millor justificació - Necessitat de justificar la poneració del criteri d'adjudicació social, sobretot perquè un alt percentatge de l’estructura de costos del servei d’atenció domiciliària està referit als costos del personal.

- Configurar degudament el comportament del criteri. Indicar a què es refereixen els paràmetres, si són paràmetres orientatius, màxims, mínims, etc.

24

Meritxell Calvís Botines

Resolució 272/2019 ·Millor execució del contracte i caracterísitiques mediambientals

Justificació insuficientment motivada " L’òrgan de contractació, afirma que es tracta d’un servei de transport amb certa dimensió, motiu pel qual és important tenir la infraestructura de control i manteniment a prop del servei i al mateix temps, suposa un abaratiment de costos per l’empresa adjudicatària.

Així mateix, afirma que el criteri d’adjudicació de proximitat està directament vinculat a la prestació del servei, en tant que es tracta d’un servei de transport escolar en el qual la capacitat de resposta davant les necessitats i eventuals incidències és especialment rellevant la immediatesa, i per aquest motiu és necessari que les empreses puguin disposar de bases en el territori o a prop.

Continua sostenint, que en aquestes cotxeres es realitzen activitats i es fan servir productes que potencialment poden tenir impacte en el medi ambient i, en conseqüència, el Consell demana que aquestes cotxeres estiguin operatives en el sentit de disposar de llicència d’activitats per evitar actuacions clandestines, davant el potencial risc que suposa el conjunt d’autobusos que serveixen 34 línies" Conclusió del Tribunal Tenint en compte que es tracta d’un servei de transport escolar, s’aprecia que l’esmentat criteri d’arrelament territorial no està íntimament lligat ni a la naturalesa ni a l’objecte del contracte, així com tampoc respon a una necessitat concreta del contracte atès que, en aquest cas, es tracta d’un servei programat amb uns horaris concrets d’anada i tornada establerts d’acord amb l’horari escolar i, per tant, la proximitat de les cotxeres no ha de suposar necessàriament una millor execució del contracte, ni una circumstància que imprescindiblement hagi de contribuir a identificar millor l’oferta per raons d’immediatesa en la resposta de les incidències que eventualment es puguin produir en els vehicles, com ara una averia o accident, sinó que en aquest cas suposa una limitació de la concurrència que no troba vinculació directa ni en la naturalesa del contracte ni en la necessitat que aquest ha de satisfer Possible plantejament i aclariment per a una millor justificació - Valorar en l'informe altres solucions diferents del criteri de proximitat de la base operativa o cotxeres, que pugui donar resposta a la finalitat adduïda per l’òrgan de contractació.

- En els contractes de servei de transport escolar, l'experiència del personal adscrit a l'execució del contracte, en principi s'haurà de valorar com a solvència tècnica o professional, sense perjudici que l'òrgan de contractació justifiqui de manera fefaent que la qualitat de l'experiència del personal adscrit pugui afectar de manera significativa a la millor execució del contracte.

25

Meritxell Calvís Botines

Resolució 340/2019 Caracterísitiques mediambientals

Justificació insuficientment motivada "L’òrgan de contractació defensa que el contracte té per objecte l’adquisició d’energia procedent de fonts renovables i la divulgació d’un model de sostenibilitat energètica, i s’incardina en el conjunt d’accions que ha desenvolupat i desenvolupa l’Ajuntament per afavorir l’estalvi energètic, tals com, per exemple, subvencions a particulars per a actuacions encaminades a aquesta finalitat, descomptes fiscals en taxes i impostos, canvi de tots els fanals a lluminàries led, aïllament de sostres de tots els equipaments públics, instal·lació de fotovoltaiques a edificis municipals, o instal·lació d’un punt de recàrrega de vehicles elèctrics" Conclusió del Tribunal La justificació no concorre en el cas examinat, en tant que la memòria justificativa del contracte (document 5 de l’expedient) –i també l’informe jurídic sobre 9 l’expedient de contractació (document 4 de l’expedient)s’aprecia que té un contingut tipus que únicament fa una referència genèrica als criteris d’adjudicació, sense argumentar l’elecció dels criteris ni contenir cap explicació que permeti apreciar la seva vinculació a l’objecte del contracte i el compliment de la resta de requisits normatius que s’han exposat.

La discrecionalitat tècnica de l’òrgan de contractació en l’elaboració dels plecs, per tant, decau per la seva manca de motivació.

El criteri ambiental impugnat no conté per si mateix, ni amb els arguments abocats en aquest procediment de recurs per l’òrgan de contractació, els requisits necessaris dels criteris d’adjudicació i millores, a fi que, d’una banda, els licitadors puguin entendre clarament el contingut i l’abast de la clàusula i interpretar-la correctament i de la mateixa manera a l’hora de confeccionar les ofertes, i, de l’altra, no atorgui a l’òrgan de contractació una facultat il·limitada de decisió i pugui valorar les ofertes amb ple respecte als principis rectors de la contractació pública.

26

Meritxell Calvís Botines

Resolució 359/2019 Millora de les condicions laborals i salarials i estabilitat en l'ocupació.

Justificació insuficientment motivada "millorar les condicions salarials dels treballadors que presten serveis a l’Ajuntament mitjançant contractes per empreses amb la finalitat de combatre la precarietat laboral que situa molts treballadors en situació de pobresa, de reduir les desigualtats salarials i d’assolir una distribució de renda més justa i una societat més cohesionada"

"aconseguir una alta qualitat del servei passa per incidir directament en la professionalització de les persones, enfortint la plantilla amb més formació, major acompanyament, major estabilitat laboral i millores salarials" "es considera imprescindible per millorar la qualitat del servei incidir en formació continua i donar estabilitat a la plantilla millorant les condicions laborals (salari i ampliació de jornades)" Conclusió del Tribunal La justificació està formulada en termes amplis i sense referència específica a dades o paràmetres objectius.

El fet d’incloure en l’objecte contractual la descripció de determinades finalitats -com, en aquest cas, la professionalització, l’alta qualitat i l’eradicació de la precarietat laboral en el sector afectat amb la finalitat d’una millor atenció a les persones usuàries- no és condició ni necessària ni suficient per apreciar la vinculació dels criteris de tall social a l’objecte de la contractació.

La documentació justificativa constant en l’expedient de contractació no conté cap motivació específica respecte a la concreta fixació del 19% Des de la perspectiva de la sostenibilitat econòmica i financera del contracte, tampoc no resulta motivada i justificada la seva fixació.

Possible plantejament per a una millor justificació - Incloure en l'expedient del preceptiu informe una valoració d’impacte econòmic de les mesures incorporades a la contractació.

- Incloure a la memòria justificativa l'anàlisi econòmica de les mesures - Incloure el perceptiu informe de l'òrgan interventor de l'Ajuntament que ha d'avaluar les repercussions del contracte en termes d'estabilitat financiera.

- No aportar el certificat d'existència de credit en un moment posterior al procediment del recurs.

27

Meritxell Calvís Botines

Resolució 349/2020 Característiques mediambientals i millores

Justificació suficientment motivada "El Consell Comarcal defensa la configuració donada a aquest criteri d’adjudicació, des d’un punt de vista ambiental i tècnic: els vehicles amb etiqueta “ECO” o “0 zero” són vehicles que emeten menys emissions contaminants i de CO2 per tenir una motorització alternativa (...). I des d’un punt de vista jurídic, atès que aquest criteri compleix els criteris establerts en l’article 145 de la LCSP. Explica que el fet de puntuar millor els vehicles amb una etiqueta ambiental superior envers a altres, respon a la voluntat del Consell Comarcal d'incidir amb el caràcter mediambiental de la licitació, finalitat que persegueix la pròpia. En conseqüència, conclou, no procedeix invalidar un criteri d'adjudicació únicament i exclusivament pel fet de que el licitador no pugui disposar d'aquesta tecnologia mediambiental".

"L'oferta de formació continuada al personal directe adscrit al servei, conductors i acompanyants, és una eina clau per a la millora i reciclatge professional d'aquest prsonal amb els seus efectes en la protecció de la seguretat tant dels treballadors com al tracte als usuaris finals del servei, esdevenint una millora global del mateix."

"Oferiment de desplaçaments sense cap cost afegit per al Consell COmarcal amb els vehicles requerits en aquesta contractació" (criteri impugnat I.B 2 del PCAP) Conclusió del Tribunal La redacció dels criteris ambientals del punt I del QC del PCAP estan vinculats a l’objecte del contracte i, que per les raons exposades, s’adeqüen a la normativa estudiada i respecten el principis rectors de la contractació pública.

Tribunal considera que aquest criteri d’adjudicació social que s’emmarca dins del que és la discrecionalitat tècnica de l’òrgan de contractació – fonament jurídic sisè- per tal d’aconseguir la millor qualitat del servei ex article 145 de la LCSP, i no percep la desproporció en la puntuació d’aquest criteri atès que premiarà la major formació oferta, de manera que seran les potencials empreses licitadores qui s’hauran adaptar a aquest llindar de pack d’hores.

Respecte al criteri d’adjudicació relatiu a l’oferiment de desplaçament/quilometratge gratuït, el Tribunal considera que els termes en què s’ha establert la millora, que s’ajusten a l’article 145.7 de la LCSP i a la doctrina dels tribunals resolutoris de recursos especials en matèria de contractació són respectuosos amb els principis d’igualtat i de llibertat de concurrència d els licitadors, atès que qualsevol d’ells sap a priori a què atenir-se quant a la seva execució si decideix incloure aquesta millora en la seva oferta Matització del Tribunal i la jurisprudència.

- La previsió de la etiqueta “ECO” o “0 zero” està prevista com a criteri d’adjudicació, per tant no s’obliga a les potencials empreses licitadores que disposin d’aquests vehicles per l’accés a la licitació.

- "El hecho de que sólo un número reducido de empresas entre las que se encontraba una que pertenecía a la entidad adjudicadora pudiera cumplir uno de los criterios aplicados por dicha entidad para determinar la oferta económicamente más ventajosa no puede, por sí solo, constituir una violación del principio de igualdad de trato." Sentència Concordia Bus28 de 17 de setembre de 2002 del TJUE.

Meritxell Calvís Botines

Resolució 388/2020 Plans d’igualtat de gènere i estabilitat en l’ocupació

Justificació insuficientment motivada "Justificació del criteri d'igualtat de gènere: Es valora el licitador que disposi de major percentatge de dones adscritres a l'execució del contracte. El licitador que presenti la major proporció de nombre de dones adscrites a l'equip de treball, se li assignarà la màzima punutació. A la resta de licitadors se'ls assignarà la punutació que resulti de l'apliació de la fórmula."

"Justificació de les condicions de qualitat social: El licitador que acrediti el major percentatge del personal adscrit a l'execució del contracte laboral indefinit, se li assignarà la màxima puntuació. A la resta, se'ls assignarà la puntuació que resulti de l'aplicació de la fórmula."

"FGC informa que els criteris controvertits són automàtics, per tal d’afavorir la transparència, són adequats i han estat definits en el marc de la LCSP. Per tot això, exposa que AUDICA fa una utilització indeguda del recurs especial en matèria de contractació"

Conclusió del Tribunal Els dos criteris d’adjudicació de caràcter social relatius al foment de la contractació femenina i l’estabilitat laborale s configuren de manera correcta des del punt de vista que es refereixen als treballadors destinats a l’execució del contracte. No obstant, als dos criteris de caràcter social els manca la prèvia justificació de la relació d’aquest criteri amb l’objecte del contracte als efectes d’apreciar la vinculació en els termes de l’article 145.6 de la LCSP. En efecte, si bé en termes amplis es pot afirmar que un major número de treballadors amb contracte indefinit, en general, comporta una major estabilitat i de retruc una major qualitat del servei, juntament amb el fet que no es tracta d’un criteri excloent, sinó voluntari com a criteri d’adjudicació i la proporcionalitat de la puntuació a atorgar, hauria de poder afirmar que afavoreix la qualitat la prestació del servei. Tanmateix, la manca de determinació en l’expedient d’extrems tals com el pes dels costos salarials respecte de la totalitat del contracte, impedeix a aquest Tribunal comprovar l’efectiva vinculació del criteri amb l’objecte del contracte

Possible plantejament per a una millor justificació - L'informe de necessitat i la memòria justificativa no poden limitar-se a exposar el mateix que es relaciona en el PCAP, sinó que han de contenir un raonament o justificació sobre els aspectes tan específics requerits en els plecs.

- A l'expedient s'ha de justificar adequadament: els criteris de solvència tècnica o profesional i ecònòmica i financera, els criteris que es tindran en compte per adjudicar el contracte així com les condicions especials d'execució del contracte.

29

Meritxell Calvís Botines

Resolució 22/2021 Millores

Justificació insuficientment motivada " l’ICS defensa la inexistència de cap percentatge màxim en l’establiment de les millores, per una banda. D’altra banda, exposa que l’exhaustivitat del plec tècnic a l’hora de descriure les prestacions no obsta que es valorin con a millores les precisions i l’ampliació de la informació que els licitadors indiquin sobre alguns dels punts considerats crítics. Així mateix, rebutja de duplicitat perquè els aspectes per determinar l’estat de funcionament d’un equip o per dictar la disminució de funcionalitat o rendiment o per preveure’n futures avaries, hauran de determinar-se en els protocols de manteniment associats, especificant les operacions, la periodicitat i el protocol d’anàlisi de les dades obtingudes. En definitiva, es defensa que el que es valora en les millores no són els protocols d’actuació, sinó el nombre d’actuacions que els licitadors duran a terme, de forma que a més periodicitat més valoració"

Conclusió del Tribunal Tot i que les millores establertes com a criteris d’adjudicació constitueixen una prestació addicional, complementària i vinculada amb la principal que conforma l’objecte del contracte, el cert és que les millores establertes estan vinculades amb l’objecte del contracte, però, per si mateixes, tal i com estan redactades, requereixen, en major o menor grau en cada cas, d’un major detall o concreció en els termes indicats.

Justament, la manca de concreció dels elements que poden conformar les millores duen a la recurrent a afirmar la duplicitat entre les millores establertes i els criteris d’adjudicació amb què es relacionen.

El significatiu pes relatiu que en aquest cas s’assigna a les millores respecte de la resta de criteris d’adjudicació i la manca de definició d’aquestes, pot arribar a suposar que el valor afecti o distorsioni els elements econòmics del contracte amb possible afectació, en conseqüència, de les condicions de competència per als possibles licitadors.

Possible plantejament per a una millor justificació - Definir amb precisió els requisits de cada millora, això és la quantia, la potència, la superfície i el tipus d'espais a cobrir.

30

Meritxell Calvís Botines

Resolució 100/2021 Característiques mediambientals

Justificació insuficientment motivada "Tot i que el treballs objecte del contracte podrien durse a terme amb vehicles sense el distintiu controvertit, el seu compliment suposa una millora substancial en la prestació del servei amb la reducció d’emissions d’agents contaminants pels vehicles que participen assimilables a un altre residu dels generats en l’execució, per la qual cosa cal considerar justificada la seva inclusió com a criteri d’adjudicació. De fet, amb aquest criteri es contribueix a assolir l’objectiu del Govern de la Generalitat de maig de 2019 –de declaració d’emergència climàtica- d’arribar a un model energètic 100% renovable, desnuclearitzat i descarbonitzat i assumir un model de mobilitat sostenible requereix que els vehicles que circulen per les carreteres de Catalunya-" "Sobre els sis certificats ISO requerits en el OCAO per acreditar les normes de qualitat i de gestió ambiental, L’òrgan de contractació, defensa que totes les ISO es troben relacionades amb la garantia de qualitat i de gestió mediambiental, pels motius que s’exposen en l’informe emès amb ocasió del recurs."

Conclusió del Tribunal En primer lloc, el Tribunal ha d’admetre la configuració del distintiu com a criteri d’adjudicació –de fet, certament, tal i com indica l’òrgan de contractació, la configuració com a criteri de solvència sí que podria tenir efectes restrictius de l’accés a la licitació.

La vinculació del criteri d’adjudicació a l’objecte del contracte resulta palmària atesa la descripció dels treballs que conformen l’objecte contractual (clàusula 3 del PPT) i l’ús intensiu de vehicles que comporten, que té per objecte l’avaluació de característiques mediambientals dels referits vehicles (...) en tant que està formulat de forma objectiva i no contravé els principis informadors de la contractació pública.

No es pot arribar a la mateixa conclusió respecte de la previsió establerta a l’apartat 3 del referit article 127 de la LCSP per quan no es preveu l’acceptació d’etiquetes equivalents o de mitjans de prova alternatius i, per extensió, del detall dels aspectes a acreditar en els termes de l’apartat 5 del mateix article 127 de la LCSP. Possible plantejament per a una millor justificació - Per no vetar l'accés a la licitació a les empreses que no disposin o no puguin obtenir l'etqiueta exigida, de manera que els plecs han de diferenciar clarament, 1) els requeriments tècnics, en aquest cas mediambientals i 2) els mitjans de prova admesos per a l'acreditació que els productes oferts compleixen els requisits definits a través d'unes determinades etiquetes, altres equivaoltes o altres mitjans de prova que puguin aportar les empreses.

31

Meritxell Calvís Botines

Exemples de justificacions insuficientment motivades • Resolució 010/2019 • "D’acord amb el que disposa l’article 122.2 en relació amb l’article 145, els dos de la LCSP, resulta admissible establir aspectes mediambientals entre els criteris qualitatius d’adjudicació, amb la finalitat de permetre a les empreses licitadores demostrar que les seves ofertes incorporen millores ambientals, que puguin suposar una reducció demostrable del consum i de les emissions del cicle de vida, a través de l’aportació d’etiquetes, certificacions o declaracions ambientals o equivalents, les quals es troben directament relacionades amb el producte final".

• Resolucíó 112/2019 • "Les actuacions d'aquest servei estan orientades a l'atenció de les necessitats bàsiques de la vida diària a persones en siutació de desemprament, entenen per esemparament les situacions de manca de mobilitat, patiment de mallaites mentals, discapacitats psíquiques i/o emocionals, desestructuració familiar, etc."

• "Per incrementar el nivell de qualitat d'aquest servei tant sensible, adreçat a usuaris en situació de desemparament, s'introdueixen mesures encaminades a aconseguir l'estabilitat laboral dels treballadors amb atenció directa a prestació de serveis" • "Per a la contractació del servei bàsic d’ajuda a domicili amb mesures per a l’estabilitat laboral, mitjançant procediment obert subjecte a regulació harmonitzada amb mesures per a l’estabilitat laboral” • Resolució 272/2019 • " L’òrgan de contractació, afirma que es tracta d’un servei de transport amb certa dimensió, motiu pel qual és important tenir la infraestructura de control i manteniment a prop del servei i al mateix temps, suposa un abaratiment de costos per l’empresa adjudicatària.

Així mateix, afirma que el criteri d’adjudicació de proximitat està directament vinculat a la prestació del servei, en tant que es tracta d’un servei de transport escolar en el qual la capacitat de resposta davant les necessitats i eventuals incidències és especialment rellevant la immediatesa, i per aquest motiu és necessari que les empreses puguin disposar de bases en el territori o a prop.

Continua sostenint, que en aquestes cotxeres es realitzen activitats i es fan servir productes que potencialment poden tenir impacte en el medi ambient i, en conseqüència, el Consell demana que aquestes cotxeres estiguin operatives en el sentit de disposar de llicència d’activitats per evitar actuacions clandestines, davant el potencial risc que suposa el conjunt d’autobusos que serveixen 34 línies" • Resolució 340/2019 • L’òrgan de contractació defensa que el contracte té per objecte l’adquisició d’energia procedent de fonts renovables i la divulgació d’un model de sostenibilitat energètica, i s’incardina en el conjunt d’accions que ha desenvolupat i desenvolupa l’Ajuntament per afavorir l’estalvi energètic, tals com, per exemple, subvencions a particulars per a actuacions encaminades a aquesta finalitat, descomptes fiscals en taxes i impostos, canvi de tots els fanals a lluminàries led, aïllament de sostres de tots els equipaments públics, instal·lació de fotovoltaiques a edificis municipals, o instal·lació d’un punt de recàrrega de vehicles elèctrics"32

Meritxell Calvís Botines

Exemples de justificacions insuficientment motivades • Resolució 359/2019 • "Millorar les condicions salarials dels treballadors que presten serveis a l’Ajuntament mitjançant contractes per empreses amb la finalitat de combatre la precarietat laboral que situa molts treballadors en situació de pobresa, de reduir les desigualtats salarials i d’assolir una distribució de renda més justa i una societat més cohesionada" • "Aconseguir una alta qualitat del servei passa per incidir directament en la professionalització de les persones, enfortint la plantilla amb més formació, major acompanyament, major estabilitat laboral i millores salarials" • "Es considera imprescindible per millorar la qualitat del servei incidir en formació continua i donar estabilitat a la plantilla millorant les condicions laborals (salari i ampliació de jornades)" • Resolució 388/2020 • "Justificació del criteri d'igualtat de gènere: Es valora el licitador que disposi de major percentatge de dones adscritres a l'execució del contracte. El licitador que presenti la major proporció de nombre de dones adscrites a l'equip de treball, se li assignarà la màzima punutació. A la resta de licitadors se'ls assignarà la punutació que resulti de l'apliació de la fórmula."

• "Justificació de les condicions de qualitat social: El licitador que acrediti el major percentatge del personal adscrit a l'execució del contracte laboral indefinit, se li assignarà la màxima puntuació. A la resta, se'ls assignarà la puntuació que resulti de l'aplicació de la fórmula."

• "FGC informa que els criteris controvertits són automàtics, per tal d’afavorir la transparència, són adequats i han estat definits en el marc de la LCSP. Per tot això, exposa que AUDICA fa una utilització indeguda del recurs especial en matèria de contractació" • Resolucíó 22/2021 • "l’ICS defensa la inexistència de cap percentatge màxim en l’establiment de les millores, per una banda. D’altra banda, exposa que l’exhaustivitat del plec tècnic a l’hora de descriure les prestacions no obsta que es valorin con a millores les precisions i l’ampliació de la informació que els licitadors indiquin sobre alguns dels punts considerats crítics. Així mateix, rebutja de duplicitat perquè els aspectes per determinar l’estat de funcionament d’un equip o per dictar la disminució de funcionalitat o rendiment o per preveure’n futures avaries, hauran de determinar-se en els protocols de manteniment associats, especificant les operacions, la periodicitat i el protocol d’anàlisi de les dades obtingudes. En definitiva, es defensa que el que es valora en les millores no són els protocols d’actuació, sinó el nombre d’actuacions que els licitadors duran a terme, de forma que a més periodicitat més valoració"

33

Meritxell Calvís Botines

Exemples de justificacions insuficientment motivades • Resolució 100/2021 • "Tot i que el treballs objecte del contracte podrien durse a terme amb vehicles sense el distintiu controvertit, el seu compliment suposa una millora substancial en la prestació del servei amb la reducció d’emissions d’agents contaminants pels vehicles que participen assimilables a un altre residu dels generats en l’execució, per la qual cosa cal considerar justificada la seva inclusió com a criteri d’adjudicació. De fet, amb aquest criteri es contribueix a assolir l’objectiu del Govern de la Generalitat de maig de 2019 –de declaració d’emergència climàticad’arribar a un model energètic 100% renovable, desnuclearitzat i descarbonitzat i assumir un model de mobilitat sostenible requereix que els vehicles que circulen per les carreteres de Catalunya• Sobre els sis certificats ISO requerits en el OCAO per acreditar les normes de qualitat i de gestió ambiental, L’òrgan de contractació, defensa que totes les ISO es troben relacionades amb la garantia de qualitat i de gestió mediambiental, pels motius que s’exposen en l’informe emès amb ocasió del recurs.

Exemples de justificacions suficientment motivades • Resolució 349/2020 • "El Consell Comarcal defensa la configuració donada a aquest criteri d’adjudicació, des d’un punt de vista ambiental i tècnic: els vehicles amb etiqueta “ECO” o “0 zero” són vehicles que emeten menys emissions contaminants i de CO2 per tenir una motorització alternativa (...). I des d’un punt de vista jurídic, atès que aquest criteri compleix els criteris establerts en l’article 145 de la LCSP. Explica que el fet de puntuar millor els vehicles amb una etiqueta ambiental superior envers a altres, respon a la voluntat del Consell Comarcal d'incidir amb el caràcter mediambiental de la licitació, finalitat que persegueix la pròpia. En conseqüència, conclou, no procedeix invalidar un criteri d'adjudicació únicament i exclusivament pel fet de que el licitador no pugui disposar d'aquesta tecnologia mediambiental".

• "L'oferta de formació continuada al personal directe adscrit al servei, conductors i acompanyants, és una eina clau per a la millora i reciclatge professional d'aquest prsonal amb els seus efectes en la protecció de la seguretat tant dels treballadors com al tracte als usuaris finals del servei, esdevenint una millora global del mateix."

• "Oferiment de desplaçaments sense cap cost afegit per al Consell COmarcal amb els vehicles requerits en aquesta contractació" (criteri impugnat I.B 2 del PCAP)

34

Meritxell Calvís Botines

Possibles plantejaments per a una millor justificació • Resolució 010/2019 • Cal diferenciar clarament la naturalesa i finalitat dels criteris de solvència o admissió a la licitació, que es refereixen a requisits subjectius d’aptitud per executar la prestació del contracte dels criteris de valoració de les ofertes, que responen a un règim jurídic diferent i han de ser objectius i vinculats a l’objecte del contracte per imperatiu de l’article 145 de la LCSP. • Resolució 112/2019 • Necessitat de justificar la poneració del criteri d'adjudicació social, sobretot perquè un alt percentatge de l’estructura de costos del servei d’atenció domiciliària està referit als costos del personal.

• Configurar degudament el comportament del criteri. Indicar a què es refereixen els paràmetres, si són paràmetres orientatius, màxims, mínims, etc.

• Resolució 272/2019 • Valorar en l'informe altres solucions diferents del criteri de proximitat de la base operativa o cotxeres, que pugui donar resposta a la finalitat adduïda per l’òrgan de contractació.

• En els contractes de servei de transport escolar, l'experiència del personal adscrit a l'execució del contracte, en principi s'haurà de valorar com a solvència tècnica o professional, sense perjudici que l'òrgan de contractació justifiqui de manera fefaent que la qualitat de l'experiència del personal adscrit pugui afectar de manera significativa a la millor execució del contracte.

• Resolució 359/2019 • Incloure en l'expedient del preceptiu informe una valoració d’impacte econòmic de les mesures incorporades a la contractació.

• Incloure a la memòria justificativa l'anàlisi econòmica de les mesures • Incloure el perceptiu informe de l'òrgan interventor de l'Ajuntament que ha d'avaluar les repercussions del contracte en termes d'estabilitatat financiera.

• No aportar el certificat d'existència de credit en un moment posterior al procediment del recurs.

• Resolució 349/2020 • La previsió de la etiqueta “ECO” o “0 zero” està prevista com a criteri d’adjudicació, per tant no s’obliga a les potencials empreses licitadores que disposin d’aquests vehicles per l’accés a la licitació.

• "El hecho de que sólo un número reducido de empresas entre las que se encontraba una que pertenecía a la entidad adjudicadora pudiera cumplir uno de los criterios aplicados por dicha entidad para determinar la oferta económicamente más ventajosa no puede, por sí solo, constituir una violación del principio de igualdad de trato." Sentència Concordia Bus de 17 de setembre de 2002 del TJUE.

35

Meritxell Calvís Botines

Possibles plantejaments per a una millor justificació • Resolució 388/2020 • L'informe de necessitat i la memòria justificativa no poden limitar-se a exposar el mateix que es relaciona en el PCAP, sinó que han de contenir un raonament o justificació sobre els aspectes tan específics requerits en els plecs.

• A l'expedient s'ha de justificar adequadament: els criteris de solvència tècnica o profesional i ecònòmica i financera, els criteris que es tindran en compte per adjudicar el contracte així com les condicions especials d'execució del contracte.

• Resolució 22/2021 • Definir amb precisió els requisits de cada millora, això és la quantia, la potència, la superfície i el tipus d'espais a cobrir.

• Resolució 100/2021 • Per no vetar l'accés a la licitació a les empreses que no disposin o no puguin obtenir l'etqiueta exigida, de manera que els plecs han de diferenciar clarament, 1) els requeriments tècnics, en aquest cas mediambientals i 2) els mitjans de prova admesos per a l'acreditació que els productes oferts compleixen els requisits definits a través d'unes determinades etiquetes, altres equivaoltes o altres mitjans de prova que puguin aportar les empreses.

36

Meritxell Calvís Botines

37