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Dicha institución lleva por lema “Libertad por el saber” y tiene por objeto honrar a un grupo de mexicanos eminentes que representen la sabiduría de la época a fin de alabar y enaltecer sus méritos y canalizar la riqueza de su conocimiento hacia sus conciudadanos, para fortalecer así la conciencia y unidad de la Nación, perpetuada en generaciones sucesivas de personas relevantes por su ciencia y sus virtudes.

El derecho humano a la salud es el tema central de esta obra. Y es el eje que transcurre en los distintos tópicos que en ella se abordan, como es el fenómeno de la migración, las nuevas metodologías para la reproducción, poblaciones vulnerables como son las personas con discapacidad psicosocial, la aplicación de la perspectiva de género tanto en la prestación de servicios de salud como en momentos de judicialización, las buenas prácticas en la prestación de los servicios -como es la debida integración del expediente clínico y la regulación y certificación hospitalaria-, las responsabilidades de los servidores públicos relacionados con los servicios de salud; así como temas de vanguardia que involucran disertaciones bioéticas como es la edición genética, la objeción de conciencia y el dilema de vacunar o no vacunar.

De estas disertaciones, no escapa la necesidad de formar nuevos perfiles profesionales que tengan una visión multi e interdisciplinaria entre el derecho y las ciencias de la salud, así como en las reflexiones humanísticas y sociales que se requieren para el afrontamiento y solución de los problemas actuales en materia sanitaria.

La obra es innovadora al hacer hincapié en la construcción metodológica de un nuevo campo del derecho que es el sanitario y que no debe perderse de vista en la formación de los planes de estudio en derecho y medicina de nuestra región.

Germán E. Fajardo Dolci Zoraida García Castillo Joaquín Cayón de las Cuevas Coordinadores

Las disertaciones que se contienen en el libro son fruto del trabajo conjunto de la Red Iberoamericana de Derecho Sanitario, que se congregó en el año de 2018 por primera vez en México para discutir problemas de preocupación comunes a la región.

Colección Derecho y...

TEMAS DE VANGUARDIA EN DERECHO SANITARIO EN IBEROAMÉRICA

TEMAS DE VANGUARDIA EN DERECHO SANITARIO EN IBEROAMÉRICA

El Colegio Nacional es una comunidad de cultura al servicio de la sociedad con naturaleza jurídica, dotado de autonomía y personalidad jurídica propia, conforme a lo previsto en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y en las leyes aplicables del Gobierno Federal, así como en los Decretos de Creación y reorganización que lo rigen, de fechas 8 de abril de 1943 y 9 de noviembre de 1971, respectivamente.

La colección “Derecho y…” que coordina el Dr. José Ramón Cossío Díaz, tiene por vocación reflejar la interacción y necesaria convergencia entre el derecho y otros campos del conocimiento. En esta ocasión presentamos una obra que es fruto del trabajo interdisciplinario entre el derecho y la salud, bajo una perspectiva iberoamericana.

20 Colección Derecho y...

El Colegio Nacional

Germán E. Fajardo Dolci Zoraida García Castillo Joaquín Cayón de las Cuevas Coordinadores

Germán E. Fajardo Dolci Es Director de la Facultad de Medicina de la UNAM y miembro de la Academia Nacional de Medicina de México y del Sistema Nacional de Investigadores. Fue titular de la Unidad de Educación, Investigación y Políticas de Salud del Instituto Mexicano del Seguro Social y Subsecretario de Integración y Desarrollo de la Secretaría de Salud.

Zoraida García Castillo Es Doctora en Derecho por el Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM. Obtuvo una Especialización en Argumentación Jurídica por la Universidad de Alicante, España. Es Coordinadora de la Licenciatura en Ciencia Forense, en la Facultad de Medicina de la UNAM, en donde también es Profesora Titular de carrera definitiva y es integrante del Sistema Nacional de Investigadores.

Joaquín Cayón de las Cuevas Doctor en Derecho por la Universidad de Cantabria, es Secretario General de la European Association of Health Law y Coordinador de la Red Iberoamericana de Derecho Sanitario. A nivel nacional, es Director del Grupo de Investigación en Derecho Sanitario y Bioética del Instituto de Investigación Sanitaria “Marqués de Valdecilla” (IDIVAL). Igualmente, ejerce en España como Profesor asociado de la Universidad de Cantabria y Jefe del Servicio Jurídico de la Consejería de Sanidad de Cantabria. Autor de numerosas publicaciones en el ámbito del Derecho Sanitario, cuenta con varios premios y es miembro del consejo editorial de varias revistas científicas especializadas, tanto de ámbito europeo como latinoamericano.

TEMAS DE VANGUARDIA EN DERECHO SANITARIO EN IBEROAMÉRICA

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

TEMAS DE VANGUARDIA EN DERECHO SANITARIO EN IBEROAMÉRICA

Coordinadores

GERMÁN E. FAJARDO DOLCI ZORAIDA GARCÍA CASTILLO JOAQUÍN CAYÓN DE LAS CUEVAS

tirant lo blanch Ciudad de México, 2020

Copyright ® 2020 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/

COLECCIÓN DERECHO Y… Director

Dr. José Ramón Cossío Díaz Secretario

David Sánchez Mejía

© Carmen Patricia López Olvera, Rodrigo Montes de Oca Arboleya (eds.)

Primera edición, 2020 D. R. © 2020. El Colegio Nacional Luis González Obregón, 23 Centro Histórico 06020, Ciudad de México www.colnal.mx D. R. © 2020. Tirant lo Blanch DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, Piso 4 Colonia Cuauhtémoc Alcaldía Cuauhtémoc CP 06500 Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1336-491-9 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Autores FERNANDO AITH VIGNY ALVARADO BARBOZA JOAQUÍN CAYÓN DE LAS CUEVAS CHARLISE COLET GIMENEZ DIANA COLORADO ACEVEDO JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ GERMÁN E. FAJARDO DOLCI MATTEO FINCO ROBERTA DE FREITAS GONZALO GABRIEL CARRANZA ZORAIDA GARCÍA CASTILLO FRANCISCO IBARRA PALAFOX CLAUDIA MADIES J. NICOLÁS IVAN MARTÍNEZ LÓPEZ SANDRA REGINA MARTINI MARÍA DE JESÚS MEDINA ARELLANO JOSÉ MELJEM MOCTEZUMA NADJA MONROY VITE MARIANA MUREDDU GILABERT MARCELO LAMY FERNANDO ROVIRA MARÍA FERNANDA TOBAR BLANDÓN HERNANDO TORRES CORREDOR KAREN VARGAS LÓPEZ ESTHER VICENTE GONZÁLEZ CLAUDIA ELIZABETH ZALAZAR

ÍNDICE Prólogo.................................................................................................... 17 José Ramón Cossío Díaz Introducción............................................................................................. 21 Germán E. Fajardo Dolci Zoraida García Castillo Joaquín Cayón de las Cuevas

I. El derecho humano a la salud en México...................................... 31 José Ramón Cossío Díaz 1. INTRODUCCIÓN.................................................................. 32 2. EL DERECHO HUMANO A LA SALUD EN MÉXICO........ 34

II. La configuración de los derechos reproductivos como derechos humanos: universalidad versus dimensión nacional.......................... 45 Joaquín Cayón de las Cuevas 1. PLANTEAMIENTO............................................................... 46 2. RECONOCIMIENTO Y NATURALEZA DE LOS DERECHOS REPRODUCTIVOS..................................................... 47 2.1. El proceso de reconocimiento en los textos jurídicos internacionales: evolución y valor jurídico.............................. 47 2.2. Naturaleza y alcance de los derechos reproductivos........ 57 3. LA TENSIÓN ENTRE EL PRINCIPIO DE UNIVERSALIDAD Y EL PROCESO DE NACIONALIZACIÓN DE LOS DERECHOS REPRODUCTIVOS........................................... 61 3.1. El debate sobre la idea de universalidad como principio rector.............................................................................. 61 3.2. La “renacionalización” de los derechos humanos a través de la doctrina del margen de apreciación: su aplicación a los derechos reproductivos.............................................. 63

III. ¿Existe el derecho sanitario en México?........................................ 71 José Meljem Moctezuma Esther Vicente González 1. INTRODUCCIÓN.................................................................. 72

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Índice

2. GRANDES DIVISIONES DEL DERECHO............................ 73 3. CRITERIOS PARA EL RECONOCIMIENTO DE UNA RAMA ESPECIAL DEL DERECHO............................................ 74 4. DERECHO ADMINISTRATIVO............................................ 75 5. DERECHO SANITARIO........................................................ 77 5.1. Objeto propio................................................................. 78 5.2. Conocimientos especializados......................................... 79 5.3. Normas propias.............................................................. 80 5.4. Planes de estudio............................................................. 81 6. CONCLUSIONES................................................................... 81

IV. El expediente clínico tradicional y electrónico............................... 83 Mariana Mureddu Gilabert 1. INTRODUCCIÓN.................................................................. 84 2. LA NOM-004-SSA3-2012 DEL EXPEDIENTE CLÍNICO (NOM-004)............................................................................ 86 3. APARICIÓN DEL EXPEDIENTE CLÍNICO ELECTRÓNICO (ECE)................................................................................ 88 4. PROPIEDAD DEL EXPEDIENTE CLÍNICO.......................... 92 5. CONCLUSIONES................................................................... 95

V. El alcance de las responsabilidades penales del médico en México y su necesaria delimitación jurídica............................................... 97 Zoraida García Castillo 1. RESPONSABILIDADES EN EL EJERCICIO MÉDICO.......... 98 2. LA RESPONSABILIDAD PENAL: PROBLEMAS QUE PRESENTA.................................................................................... 101 3. UN CASO DE RESPONSABILIDAD MÉDICA....................... 106 4. ALCANCES DE LA RESPONSABILIDAD PENAL. ¿QUÉ NECESITAMOS?......................................................................... 109

VI. La certificación hospitalaria en México......................................... 111 Francisco Ibarra Palafox 1. LA JUSTIFICACIÓN DE LA CERTIFICACIÓN..................... 111 2. EL MARCO JURÍDICO DE LA CERTIFICACIÓN HOSPITALARIA.................................................................................... 113 3. LA COMISIÓN PARA LA CERTIFICACIÓN DE ESTABLECIMIENTOS DE ATENCIÓN MÉDICA................................ 120 4. LA ESTADÍSTICA DE LA CERTIFICACIÓN HOSPITALARIA EN MÉXICO................................................................... 122

Índice

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VII. Edición genética y derecho a la salud en México........................... 125 María de Jesús Medina Arellano 1. INTRODUCCIÓN.................................................................. 126 2. MARCO CONSTITUCIONAL EN MÉXICO........................ 128 2.1. Ley General de Salud....................................................... 131 2.2. Ley de Bioseguridad de Organismos Genéticamente Modificados.......................................................................... 136 2.3. Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Investigación para la Salud de 1987................................ 137 2.4. Reglamento de la Ley General de Salud en Materia de Control Sanitario de la Disposición de Órganos, Tejidos y Cadáveres de Seres Humanos de 1985............................ 139 3. CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS: ARTAVIA MURILLO VS. COSTA RICA................................ 140 4. INVESTIGACIÓN EN CIENCIA BÁSICA, PRE-CLÍNICA Y ENSAYOS CLÍNICOS............................................................. 142 5. NOTAS FINALES: PERSPECTIVAS ACTUALES Y POSIBILIDADES DE FUTURO.............................................................. 146 VIII. La objeción de conciencia y los riesgos de su invocación abusiva.... 149 Fernando Rovira 1. LA INCLUSIÓN DE CATEGORIAS BIOÉTICAS EN EL DERECHO POSITIVO................................................................ 150 2. CONCEPTO DE OBJECION DE CONCIENCIA.................. 151 3. PRESUPUESTOS DE LA OBJECIÓN..................................... 152 4. ALCANCES Y LIMITACIONES DE LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA DESDE UNA PERSPECTIVA JURÍDICA....... 153 5. LOS LÍMITES CONCEPTUALES........................................... 154 6. LOS LIMITES EXTERNOS.................................................... 157 IX. Vacunar o no vacunar: una elección compleja en el contexto de Mercosur...................................................................................... 161 Sandra Regina Martini Charlise Colet Gimenez Matteo Finco 1. INTRODUCCIÓN.................................................................. 162 2. SOCIEDAD MUNDIAL, DIFERENCIACIÓN FUNCIONAL, DECISIÓN, RIESGO.............................................................. 164 3. CONTEXTO HISTÓRICO BRASILEÑO............................... 169 4. CONTEXTO DEL MERCOSUR............................................ 173

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Índice

5. PARADÓJICO: VACUNACIONES Y NECESIDAD DE ELEGIR......................................................................................... 175 6. CONSIDERACIONES FINALES............................................ 178

X. Derecho y salud mental................................................................. 181 J. Nicolás Ivan Martínez López Nadja Monroy Vite 1. INTRODUCCIÓN.................................................................. 182 2. DIAGNÓSTICO DE LA REGULACIÓN Y SERVICIOS DE ATENCIÓN EN SALUD MENTAL........................................ 183 2.1. Ordenamientos jurídicos sobre salud mental................... 183 2.2. Organización de los servicios de salud mental................. 184 3. DERECHOS HUMANOS Y ATENCIÓN EN SALUD MENTAL......................................................................................... 188 3.1. Discriminación................................................................ 188 3.2. Desafíos legales............................................................... 191

XI. Participación social y garantía del derecho a la salud.................... 197 María Fernanda Tobar Blandón 1.

2.

3.

4.

ANTECEDENTES NORMATIVOS........................................ 198 ESTRUCTURA BÁSICA DEL SISTEMA DE SALUD.............. 199 PARTICIPACIÓN SOCIAL EN COLOMBIA......................... 200 AVANCES Y DESAFÍOS......................................................... 204

XII. Derecho a la salud y Democracia Sanitaria en las Américas.......... 205 Fernando Aith Roberta de Freitas 1. RECONOCIMIENTO DE LA SALUD COMO UN DERECHO HUMANO FUNDAMENTAL Y UNIVERSAL.............. 206 1.1. Derecho a la salud en la Constitución de la OMS............ 207 1.2. Derecho a la salud en la OEA.......................................... 208 2. LOS CONTORNOS JURÍDICOS DEL DERECHO A LA SALUD: DERECHO A LA SALUD Y DEMOCRACIA SANITARIA......................................................................................... 212 2.1. Democracia Sanitaria: concepto...................................... 215 2.2. Dimensiones de la Democracia Sanitaria......................... 219 3. EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA SALUD EN EL CONTEXTO SUDAMERICANO: MARCOS CONSTITUCIONALES EN LOS PAÍSES MIEMBROS DE UNASUR.................... 222 3.1. Salud como derecho humano fundamental en las constituciones suramericanas.................................................... 225

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13 3.2. Salud como servicio o bien de consumo.......................... 229 3.3. Salud entre derecho, servicio o bien de consumo............. 230 4. CONSIDERACIONES FINALES............................................ 232

XIII. Derecho a la salud y migración..................................................... 235 Claudia Madies 1. INTRODUCCIÓN.................................................................. 236 2. MARCO TEÓRICO Y CONTEXTO...................................... 236 2.1. Definición y fases............................................................ 237 2.2. Fases del proceso migratorio........................................... 237 2.3. Marco normativo internacional/regional/nacional........... 238 3. EL ESTUDIO DE LOS PROCESOS MIGRATORIOS Y LA SALUD.................................................................................... 239 3.1. Estudios científicos.......................................................... 240 4. PREVISIONES SOBRE CONDICIONES DE SALUD DE MIGRANTES.............................................................................. 241 4.1. Aspectos de políticas migratorias relacionadas con la salud pública...................................................................... 242 4.2. La Declaración de Mesoamérica sobre salud y migración (abril 2017)..................................................................... 244 4.3. El papel de la OIM.......................................................... 245 4.4. Observación. General Nº 3 sobre VIH/SIDA y Derechos del Niño CRC/GC/2003/3, 17/3/03, párrafos 21 y 28 Comité de Derechos del Niño.............................................. 246 5. ARTICULACIÓN INTEGRADA DE POLÍTICAS SANITARIAS Y MIGRATORIAS CON ENFOQUE DE DERECHOS. 246 6. DESAFÍOS Y OPORTUNIDADES PACTOS GLOBALES....... 247 6.1. Los pactos globales y la salud.......................................... 249 6.2. Tensión migratoria ordenada-segura-regular o su control.... 250 XIV. La garantía del derecho a la salud de la población migrante en tránsito y en condición migratoria irregular en Costa Rica. Lecciones aprendidas en 2015-2016....................................................... 251 Karen Vargas López Vigny Alvarado Barboza 1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.................................. 252 2. INICIATIVAS INTERNACIONALES..................................... 252 3. JUSTIFICACIÓN.................................................................... 254 4. PRINCIPALES RESULTADOS OBTENIDOS......................... 255 4.1. Características de la migración en tránsito y en situación irregular en Costa Rica en el período 2015-2016............ 255

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4.2. El marco normativo del derecho a la salud de los migrantes en tránsito y en situación irregular en Costa Rica...... 257 4.3. Principales lecciones aprendidas de la respuesta estatal de Costa Rica en la atención de migrantes en tránsito y en situación irregular........................................................... 263 5. Conclusiones........................................................................... 266 XV. Violencia, prevención y salud. Acerca de la necesidad de perspectiva de género en los operadores de salud........................................ 269 Claudia Elizabeth Zalazar Gonzalo Gabriel Carranza 1. INTRODUCCIÓN.................................................................. 270 2. VIOLENCIA E IGUALDAD DE GÉNERO............................. 270 3. CAPACITACIÓN DE LOS OPERADORES EN SALUD EN PERSPECTIVA DE GÉNERO................................................. 274 4. VIOLENCIA Y SALUD........................................................... 276 5. CONCLUSIONES................................................................... 281 XVI. Desigualdades sociales en la salud, una mirada desde el género.... 283 Hernando Torres Corredor 1. EL GÉNERO COMO UN CRITERIO FUNDAMENTAL EN LA CONCEPTUALIZACIÓN DEL PRINCIPIO DE LA IGUALDAD............................................................................ 284 1.1. Papel de la categoría del “género” en el discurso de la igualdad.......................................................................... 285 1.2. Principales momentos “hito” dentro de la estructuración del movimiento feminista, ubicando sus principales raíces y fundamentos hasta el día de hoy................................... 288 2. DESIGUALDADES EN LA PROTECCIÓN AL DERECHO FUNDAMENTAL DE LA SALUD.......................................... 294 3. ESCENARIOS DE DESIGUALDADES DE GÉNERO EN LA PROTECCIÓN DE LA SALUD............................................... 296 XVII. Judicialización de la salud............................................................. 301 Marcelo Lamy 1. INTRODUCCIÓN.................................................................. 301 2. LA SALUD DEPENDE DE LOS DETERMINANTES SOCIALES Y AMBIENTALES........................................................... 303 3. LA SALUD DEPENDE DE LAS POLÍTICAS PÚBLICAS........ 304 4. DEMOCRÁTICO ES EL ESTADO QUE QUEREMOS........... 304 5. EL PODER JUDICIAL TIENE EL DEBER DE ACTUAR........ 305

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15 6. LA JUDICIALIZACIÓN DE LA SALUD QUE QUEREMOS.. 307 7. CONCLUSIÓN....................................................................... 309

XVIII. La incorporación de los saberes en salud en la formación del abogado(a). Currículos integrados y flexibles................................ 311 Diana Colorado Acevedo 1. INTRODUCCIÓN.................................................................. 312 2. ESCENARIOS DE INTERACCIÓN ENTRE DERECHO Y SALUD.................................................................................... 312 3. DERECHO Y SALUD EN LA FORMACIÓN UNIVERSITARIA......................................................................................... 315 3.1. El cuerpo de conocimiento y los métodos de aprendizaje y enseñanza..................................................................... 316 3.2. Currículos más integrales y flexibles................................ 319 4. ALGUNAS CARACTERÍSTICAS DE LA GESTIÓN CURRICULAR EN LA CARRERA DE DERECHO, DESDE UNA PERSPECTIVA MÁS FLEXIBLE E INTEGRAL...................... 322 5. CONCLUSIÓN....................................................................... 323 Semblanzas de los coordinadores............................................................. 325

Prólogo JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ1 En tiempos todavía no muy remotos, se hablaba de las ramas del derecho como si éstas tuvieran una existencia prácticamente material.

Como si lejos de ser una clasificación para identificar, ordenar, sistematizar y estudiar conjuntos de normas jurídicas a partir de ciertos criterios, en realidad hubiera unas notas materiales de tal esencialidad que, desde ahí y por ello, las nominaciones terminaran por ser un mero resultado. De ese proceder resultaba una ontologización que, a su vez, determinaba saberes, funciones y culturas jurídicas. Al no ser lo mismo, desde luego, ser penalista que civilista o laboralista, los grupos, las visiones y las prácticas, se hacían campos propios, diferenciados y excluyentes. Pertenecer a una rama o cultivarla, como agronómicamente se decía, significaba tener desde héroes jurídicos, hasta modos de vestir o tipo de oficinas, además de libros, asociaciones o amistades.

La idea ontologista de las ramas, me parece que, si bien sigue en vigor en las representaciones de muchos profesionales del derecho, ha sufrido una fractura esencial proveniente, a mi parecer, de la aparición de las teorías del derecho producidas de a poco y afianzadas crecientemente, a lo largo del siglo XX. Si, a partir de esta nueva manera de ver el derecho, las normas jurídicas tienen características generales y no más condiciones particulares y diferenciables materialmente, ¿qué sentido tiene suponer que este último aspecto es sustantiva o intrínsecamente definitorio?

Aun conservando el lenguaje metafórico, en la actualidad y a partir de lo acabado de decir, como resultado de la extensión de las teorías generales del derecho, existe un nuevo entendimiento de esas ramas.

De la condición sustantiva pasamos a la operativa. La noción de las

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Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional.

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José Ramón Cossío Díaz

ramas sigue siendo útil, pero ahora en clave funcional. Cuando hoy se dice que existe o hay una “rama del derecho”, mayoritariamente se alude a la composición hecha por los miembros de la profesión para articular, con un cierto grado de generalidad, las normas legales y jurisprudenciales que estimen convenientes para enfrentar ciertos y frecuentes problemas y estar en aptitud de elaborar sus soluciones.

Así, por ejemplo, frente a la rigidez existente en cuanto a la materia civil y, en particular, su ámbito contractual, actualmente se alude a la relación entre ellos, los mercantiles y otras cuestiones financieras o notariales que antes quedaban excluidas. En las materias procesales, igualmente, se asume una unidad normativa entre la teoría general, las particulares teorías y materias procesales y determinados derechos humanos. Los ejemplos podrían multiplicarse.

Este rodeo que, estoy seguro, más de uno considerará innecesario, lo he hecho para mostrar la situación profesional y académica en la que se encuentra el título de la obra que ahora presento. Lo que hoy en día se denomina “derecho sanitario”, no es sino el conjunto de intentos por identificar, ordenar, sistematizar y explicar conjuntos normativos que, se sobreentiende, guardan relaciones entre sí. Qué cosas quedan adentro y qué afuera, bajo qué criterios se ordenan los materiales, qué tipos de productos van a obtenerse del estudio que de lo acumulado vayan a hacerse, es algo que con el tiempo y la práctica se irá definiendo. Lo que por ahora importa es destacar el esfuerzo que se está haciendo por parte de los coordinadores y autores de este libro para irle dando realidad y articulación a lo que como tal “derecho sanitario” haya de quedar comprendido.

Siempre que aparece lo que hemos denominado una nueva rama del derecho, los procesos de ajuste resultan más que obvios. Entran en competencia conceptos, ámbitos, métodos y alcances para tratar de componer el nuevo campo. En ocasiones, las menos, la potencia de los autores, lo claro de las construcciones, la suerte editorial de las obras iniciales u otros factores semejantes explicables por la sociología del conocimiento, construyen una opción firme y referencial. Sin embargo, la mayor parte de las veces son los procesos continuados, azarosos, los que van definiendo lo propio de las ramas novedosas.

En ocasiones, también hay que decirlo, las mismas no acaban de ser

Prólogo

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lo que prometieron o poco después de los intentos desaparecen del horizonte práctico y cognoscitivo.

El devenir del derecho sanitario está en marcha. En los próximos años sabremos si sus cultores fueron o no capaces de generar especificidad y, con ello, articular una nueva manera de ordenar y estudiar amplias porciones normativas. Tengo para mí, que atendiendo a las condiciones actuales de la salud y todos sus elementos complementarios o adicionales, es esperable, además de deseable, que las cosas marchen y terminen por consolidarse. La gravedad de los problemas de salud, su anclaje constitucional y convencional, los cambios demográficos que vivimos, la durabilidad y costos de las enfermedades emergentes y sus tratamientos, el empoderamiento jurídico de las partes involucradas y factores semejantes, harán que lo que hoy son todavía intentos, sean fuertes y provechosos resultados.

Este libro es un paso inicial en la tarea que, si bien no es el único, si es de los primeros. Espero que las tareas que aquí estamos realizando varios, puedan ser aprovechadas por otros para laborar con ellas o para ordenar nuevos modos de reflexión. Después, seguramente, de las sugerencias y arreglos que sobre el propio campo hayan de hacerse a partir de cierta propia autoreflexividad. Estoy convencido que como toda buena ciencia jurídica, la que está tratando de lograrse ayudará a quienes tienen que recibir los servicios, a hacerlo en mejores condiciones; a quienes tienen que crear o aplicar las normas, a hacerlo con seguridad y rigor; a quienes tienen que modelar las políticas públicas, a dirigir bien los intentos y, finalmente, a quienes tienen que ordenar y explicar, a contar con más firmes bases cognoscitivas. De eso se trata el libro o, al menos, eso pretende lograrse con él.