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TOMO XLI

TOMO XLI

ESQUEMAS DE DERECHO DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL 3ª EDICIÓN Directores:

3ª EDICIÓN

ESQUEMAS DE DERECHO DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL

Ana Belén Campuzano Rafael Sebastián Quetglas Javier Tortuero Ortiz

esquemas


COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Ángel M. López y López

Ana Belén Campuzano Laguillo

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Catedrática de Derecho Mercantil de la Universidad CEU San Pablo

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Jorge A. Cerdio Herrán

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho Instituto Tecnológico Autónomo de México

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

José Ramón Cossío Díaz

Víctor Moreno Catena

Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

Owen M. Fiss

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

Luis López Guerra

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales


Tomo XLI

ESQUEMAS DE DERECHO DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL 3ª Edición

Directores:

Ana Belén Campuzano Rafael Sebastián Quetglas Javier Tortuero Ortiz

Valencia, 2017


Copyright ® 2017 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© ANA BELÉN CAMPUZANO RAFAEL SEBASTIÁN QUETGLAS JAVIER TORTUERO ORTIZ (Dirs.)

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 241 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería Virtual: www.tirant.es ISBN 978-84-9143-559-4 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicasde-empresa nuestro Procedimiento de quejas.


Directores: Ana Belén Campuzano. Catedrática de Derecho Mercantil. Universidad CEU San Pablo Rafael Sebastián Quetglas. Profesor Dr. de Derecho Mercantil. ICADE. Abogado Javier Tortuero Ortiz. Abogado

Autores:

Tomás José Acosta Álvarez. Abogado Carolina Albuerne González. Abogada Antonio Caba Tena. Abogado. Profesor Asociado. Universidad de Málaga Francisco Fernández Zurita. Abogado Carlos Franco Duque. Abogado Vicente García Gil. Abogado Aurelio Gurrea Chalé. Abogado. Titular Mercantil. Auditor Martín Jordano Luna. Abogado Lucía Moreno García. Investigadora de Derecho Procesal. Universidad de Almería Alina Moreu Fernández. Abogada Clara Muñoz Palma. Abogada Sofia Querejeta Bandeira. Abogada José Rafael Sánchez Medina. Abogado. Economista Sara Ugena Muñoz. Profesora Dra. de Derecho Mercantil. Universidad Católica de Ávila


Presentación El Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, aprobó el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, dando con ello cumplimiento a la previsión recogida en la disposición final séptima de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles, que habilitaba al Gobierno para refundir en un único texto, bajo el título de «Ley de Sociedades de Capital», las leyes reguladoras de las sociedades de capital, regularizando, aclarando y armonizando las disposiciones del Código de Comercio relativas a las sociedades comanditarias por acciones, las Leyes de Sociedades Anónimas y de Sociedades de Responsabilidad Limitada y los preceptos de la Ley del Mercado de Valores referidos a sociedades anónimas cotizadas. El objetivo era superar la tradicional regulación separada de las sociedades de capital, división en leyes especiales distintas que no resultaba necesaria y que producía disfunciones, además de provocar un mayor uso de una u otra forma social únicamente en función de las decisiones legislativas adoptadas al determinar el régimen jurídico de cada una de ellas. Aunque el texto refundido fue el resultado de la regularización, la aclaración y la armonización de las referidas normas legales, la técnica de la refundición presenta importantes límites, por lo que no era posible introducir determinadas modificaciones en el articulado. Por este motivo, a lo que cabe añadir otras razones, tales como la adaptación a la normativa comunitaria y el ajuste a algunas medidas legislativas de fomento de la inversión, del empleo y de la mejora del Gobierno Corporativo, este texto se ha reformado en varias ocasiones. Entre las modificaciones más relevantes podemos citar las siguientes: El Real Decreto-ley 13/2010, de 3 de diciembre, de actuaciones en el ámbito fiscal, laboral y liberalizadoras para fomentar la inversión y la creación de empleo que perseguía, de un lado, agilizar la constitución de sociedades —intentando que todos los trámites necesarios para la constitución de sociedades de responsabilidad limitada pudieran llevarse a cabo, con carácter general, en un plazo máximo de uno o cinco días, exceptuando sólo aquellos casos en que la elevada cuantía del capital o la complejidad de la estructura societaria exijan un examen más detallado— y, de otro lado, reducir las obligaciones de publici-


Los autores

dad de las sociedades, lo que redundaría directamente en la descarga de costes, en algunos casos en actos frecuentes de su vida societaria, e, indirectamente, eliminando algunas cargas de tramitación. También la Ley 25/2011, de 1 de agosto, de reforma parcial de la Ley de Sociedades de Capital y de incorporación de la Directiva 2007/36/CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de julio, sobre el ejercicio de determinados derechos de los accionistas de sociedades cotizadas, incluía entre sus objetivos la reducción del coste de organización y funcionamiento de las sociedades de capital, introduciendo, igualmente, algunas normas de modernización del derecho de las sociedades de capital y suprimiendo diferencias injustificadas entre el régimen de las sociedades anónimas y el de las sociedades de responsabilidad limitada. Ahora bien, además de esta reforma parcial, se produjo también la trasposición a la legislación interna de la Directiva 2007/36/CE del Parlamento Europeo y el Consejo, de 11 de julio, sobre el ejercicio de determinados derechos de los accionistas de sociedades cotizadas. La Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificación de las obligaciones de información y documentación de fusiones y escisiones de sociedades de capital aludía, en términos similares, a la política de simplificación del Derecho de las sociedades de capital, especialmente para la reducción de costes y la simplificación de cargas, emprendida por la Unión Europea —concretada en diversas Directivas— y paulatinamente incorporada por la legislación española. En esta línea, la Ley 1/2012 buscaba simplificar y agilizar las operaciones de fusión y escisión y potenciar la página web y las comunicaciones electrónicas con el propósito de facilitar el funcionamiento de las sociedades mercantiles y de posibilitar el ahorro de costes. Asimismo, la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización, entre las muy diversas medidas que incorporaba, introdujo algunas dirigidas a fomentar el «emprendimiento», sobre la base de abaratar el coste y simplificar el procedimiento de constituir una sociedad. Así, en el ámbito de las sociedades de capital, preveía la creación de una nueva figura de sociedad, la Sociedad Limitada de Formación Sucesiva (SLFS), sin capital mínimo, cuyo régimen es idéntico al de las Sociedades de Responsabilidad Limitada, excepto ciertas obligaciones específicas tendentes a garantizar una adecuada protección de terceros. Estas sociedades están sometidas a límites y obligaciones para reforzar sus recursos propios y para impulsar su crecimiento a través de la autofinanciación.


Presentación

Especial relevancia tiene la Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la Mejora del Gobierno Corporativo, que ha introducido en la normativa una serie de modificaciones que pretenden mejorar el gobierno de las sociedades de capital, en especial, de las sociedades cotizadas. Por citar algunas de las modificaciones más relevantes, se refuerzan las competencias de la Junta General, se elimina la distinción entre acuerdos nulos y anulables sustituyéndose por la figura de acuerdos impugnables, se redefine el estatuto jurídico de los administradores (deberes fiduciarios, responsabilidad, remuneración, etc.) y se introducen una serie de novedades significativas relativas al Consejo de Administración y la Junta General de las sociedades cotizadas. Además, la Ley de Sociedades de Capital se modifica por la Ley 22/2015, de 20 de julio, de Auditoría de Cuentas, para adecuarla al nuevo marco legal en el que debe desarrollarse la labor de los auditores. Así, se modifican los aspectos generales del régimen de acceso al ejercicio de la actividad de auditoría, los requisitos que han de seguirse en su ejercicio, que van desde la objetividad e independencia hasta la emisión del informe, pasando por las normas de organización de los auditores y de realización de sus trabajos, así como el régimen de control y sancionador establecidos en orden a garantizar la plena eficacia de la normativa. También se introducen importantes modificaciones por la Ley 15/2015, de 2 de julio, de la Jurisdicción Voluntaria. Atendiendo a diversas razones, la Ley encomienda a otros órganos públicos, diferentes de los órganos jurisdiccionales, la tutela de determinados derechos que hasta el momento actual estaban incardinados en la esfera de la jurisdicción voluntaria y que no afectan directamente a derechos fundamentales o suponen afectación de intereses de menores o personas que deben ser especialmente protegidas. Así, se opta por atribuir el conocimiento de un número significativo de los asuntos que tradicionalmente se incluían bajo la rúbrica de la jurisdicción voluntaria a operadores jurídicos no investidos de potestad jurisdiccional, tales como secretarios judiciales, notarios y registradores de la propiedad y mercantiles, compartiendo con carácter general la competencia para su conocimiento. En fin, la Ley 5/2015, de 27 de abril, de fomento de la financiación empresarial introduce diversas reformas dirigidas a facilitar el acceso a los mercados de capitales. Para ello se facilita la financiación a través de emisiones de renta fija, eliminando el límite a las emisiones por el que las sociedades anónimas y las sociedades comanditarias por acciones no podían emitir


Los autores

obligaciones más allá de sus recursos propios. Y se elimina la prohibición a las sociedades de responsabilidad limitada de emitir obligaciones, si bien se introducen una serie de salvaguardias para evitar un endeudamiento excesivo. Además, se aclara que no hay que nombrar a un comisario y constituir el sindicato de obligacionistas en emisiones sujetas a ley extranjera y dirigidas a los mercados internacionales, es decir, que la constitución del sindicato será preceptiva en aquellas situaciones en las que sea necesario para asegurar una adecuada protección del inversor español. En este marco legal, que necesariamente seguirá evolucionando por la importancia cuantitativa y cualitativa de las sociedades de capital en el sector empresarial, esta obra trata de exponer de forma global el régimen jurídico aplicable a las mismas, desde una perspectiva práctica y debidamente actualizada, que facilite el estudio y la aplicación de la normativa societaria española. Este trabajo lleva a cabo un recorrido por el articulado de la Ley de Sociedades de Capital, desde los principios y características que informan la constitución de las distintas sociedades que se integran bajo el término de «sociedades de capital», hasta su disolución, liquidación y extinción, pasando por las aportaciones de los socios y la posición que ostentan en la sociedad, la división del capital social en acciones o participaciones sociales, la autocartera, los órganos de la sociedad, las cuentas anuales, las modificaciones estatutarias, la emisión de obligaciones o las especialidades de las sociedades cotizadas. Todo se recoge de forma esquemática, pretendiendo servir de aproximación práctica al estudio del Derecho de las sociedades de capital.


Guía de lectura LISTADO DE ABREVIATURAS AAPP: Administraciones Públicas. art.: artículo / arts.: artículos. BdE: Banco de España. BOE: Boletín Oficial del Estado. BORME: Boletín Oficial del Registro Mercantil. CC: Código Civil. CCAA: Comunidades Autónomas. CCom: Código de comercio. CdA: Consejo de Administración. CIRCE: Centro de Información y Red de Creación de Empresas. Circular CNMV 1/2004: Circular 1/2004, de 17 de marzo, de la Comisión Nacional del Mercado de Valores, sobre el informe anual de gobierno corporativo de las sociedades anónimas cotizadas y otras entidades emisoras de valores admitidos a negociación en mercados secundarios oficiales de valores, y otros instrumentos de información de las sociedades anónimas cotizadas. CNAE: Clasificación Nacional de Actividades Económicas. CNMV: Comisión Nacional del Mercado de Valores. cont.: continuación.


Guía de lectura

DA: disposición adicional. DF: disposición final. DGRN: Dirección General de los Registros y del Notariado. DGS: Dirección General de Seguros y Fondos de Pensiones. DNI: Documento Nacional de Identidad. DUE: documento único electrónico. EM: Estado Miembro de la Unión Europea. FROB: Fondo de Reestructuración y Ordenación Bancaria. HR: hecho relevante / HRs: hechos relevantes. IAE: Impuesto sobre Actividades Económicas. ITPyAJD: Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados. JG: Junta General de Accionistas o de Socios, según sea aplicable / JGs: Juntas Generales de Accionistas o Socios, según sea aplicable. LAJ: Letrado/a de la Administración de Justicia LC: Ley 22/2003, de 9 de julio, concursal. LCC: Ley 19/1985, de 16 de julio, Cambiaria y del Cheque. LEC: Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil. Ley 39/2015: Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas Ley 44/2015: Ley 44/2015, de 14 de octubre, de Sociedades Laborales y Participadas. Ley 40/2015: Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público Ley 22/2015: Ley 22/2015, de 20 de julio, de Auditoría de Cuentas


Guía de lectura

Ley 5/2015: Ley 5/2015, de 27 de abril, de fomento de la financiación empresarial Ley 31/2014: Ley 31/2014, de 3 de diciembre, por la que se modifica la Ley de Sociedades de Capital para la Mejora del Gobierno Corporativo Ley 16/2007: Ley 16/2007, de 4 de julio, de reforma y adaptación de la legislación mercantil en materia contable para su armonización internacional con base en la normativa de la Unión Europea. Ley 7/2003: Ley 7/2003, de 1 de abril, de la sociedad limitada Nueva Empresa, por la que se modifica la Ley 2/1995, de 23 de marzo, de Sociedades de Responsabilidad Limitada. Ley 4/1997: Ley 4/1997, de 24 de marzo, de Sociedades Laborales. Ley de Emprendedores: Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización. Ley de Marcas: Ley 17/2001, de 7 de diciembre, de Marcas. LJV: Ley 15/2015, de 2 de julio, de Jurisdicción Voluntaria. LME: Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles. LMV: Texto refundido de la Ley del Mercado de Valores, aprobado por Real Decreto Legislativo 4/2015, de 23 de octubre. LOPJ: Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial. LSC: Ley de Sociedades de Capital, cuyo texto refundido fue aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio. MARF: Mercado Alternativo de Renta Fija. NIE: Número de Identificación de Extranjeros. NIF: Número de Identificación Fiscal. OPS: oferta pública de suscripción / OPSs: ofertas públicas de suscripción. OPV: oferta pública de venta / OPVs: ofertas públicas de venta.


Guía de lectura

Orden JUS/1840/2015: Orden JUS/1840/2015, de 9 de septiembre, por la que se aprueba el modelo de escritura pública en formato estandarizado y campos codificados de las sociedades de responsabilidad limitada, así como la relación de actividades que pueden formar parte del objeto social. PAE: Punto de Atención al Emprendedor. PGC: Real Decreto 1514/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprueba el Plan General de Contabilidad. RD 878/2015: Real Decreto 878/2015, de 2 de octubre, sobre compensación, liquidación y registro de valores negociables representados mediante anotaciones en cuenta, sobre el régimen jurídico de los depositarios centrales de valores y de las entidades de contrapartida central y sobre requisitos de transparencia de los emisores de valores admitidos a negociación en un mercado secundario oficial. RD 421/2015: Real Decreto 421/2015, de 29 de mayo, por el que se regulan los modelos de estatutos-tipo y de escritura pública estandarizados de las sociedades de responsabilidad limitada, se aprueba modelo de estatutos-tipo, se regula la Agenda Electrónica Notarial y la Bolsa de denominaciones sociales con reserva. RD 1362/2007: Real Decreto 1362/2007, de 19 de octubre, por el que se desarrolla la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, en relación con los requisitos de transparencia relativos a la información sobre los emisores cuyos valores estén admitidos a negociación en un mercado secundario oficial o en otro mercado regulado de la Unión Europea. RD 1065/2007: Real Decreto 1065/2007, de 27 de julio, por el que se aprueba el Reglamento general de las actuaciones y los procedimientos de gestión e inspección tributaria y de desarrollo de las normas comunes de los procedimientos de aplicación de los tributos. RD 171/2007: Real Decreto 171/2007, de 9 de febrero, por el que se regula la publicidad de los protocolos familiares. RD 1310/2005: Real Decreto 1310/2005, de 4 de noviembre, por el que se desarrolla parcialmente la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, en materia de admisión a negociación de valores en mercados secundarios oficiales, de ofertas públicas de venta o suscripción y del folleto exigible a tales efectos. RD 664/1999: Real Decreto 664/1999, de 23 de abril, sobre inversiones exteriores.


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RD 243/1995: Real Decreto 243/1995, de 17 de febrero, por el que se dictan normas para la gestión del Impuesto sobre Actividades Económicas y se regula la delegación de competencias en materia de gestión censal de dicho Impuesto. RDL 13/2010: Real Decreto Ley 13/2010, de 3 de diciembre, de actuaciones en el ámbito fiscal, laboral y liberalizadoras para fomentar la inversión y la creación de empleo RDL 5/2005: Real Decreto Ley 5 /2005, de 11 de marzo, de reformas urgentes para el impulso a la productividad y para la mejora de la contratación pública. Reglamento 2273/2003: Reglamento (CE) Nº 2273/2003 de la Comisión, de 22 de diciembre de 2003, por el que se aplica la Directiva 2003/6/CE del Parlamento Europeo y del Consejo en lo que se refiere a las exenciones para los programas de recompra y la estabilización de instrumentos financieros. Res. DGRN: Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado. RM: Registro Mercantil. RMC: Registro Mercantil Central. RP: Registro de la Propiedad. RRM: Reglamento del Registro Mercantil. S.A. o SA: sociedad anónima / SAs: sociedades anónimas. SCoop: sociedad cooperativa / SCoops: sociedades cooperativas. SGR: sociedad de garantía recíproca. S.L. o SL: sociedad limitada / SLs: sociedades limitadas. SComA: sociedad comanditaria por acciones. Segunda Directiva 77/91/CEE: Segunda Directiva 77/91/CEE del Consejo, de 13 de diciembre de 1976, tendente a coordinar, para hacerlas equivalentes, las garantías exigidas en los Estados Miembros a las sociedades, definidas en el párrafo segundo del artículo


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58 del Tratado, con el fin de proteger los intereses de los socios y terceros, en lo relativo a la constitución de la sociedad anónima, así como al mantenimiento y modificaciones de su capital. SLFS: sociedad limitada de formación sucesiva. SLNE: sociedad limitada nueva empresa. Sociedad de Sistemas: Sociedad de Gestión de los Sistemas de Registro, Compensación y Liquidación de Valores, S.A. Unipersonal (IBERCLEAR). ss.: siguientes. Stc.: sentencia. STS: sentencia del Tribunal Supremo / SSTS: sentencias del Tribunal Supremo. TGSS: Tesorería General de la Seguridad Social. TS: Tribunal Supremo. UE: Unión Europea. Web: página web corporativa.

CLAVE PARA INTERPRETAR LOS ESQUEMAS Y LOS GRÁFICOS Salvo que del contexto se infiera lo contrario: − Las referencias a “acciones” deben entenderse realizadas a “acciones” o “participaciones sociales”, según se trate de una sociedad anónima o de una sociedad de responsabilidad limitada. Del mismo modo, las referencias a “socios” deberán entenderse efectuadas a los “accionistas” de una sociedad anónima o a los “socios” de una sociedad de responsabilidad limitada, según sea el caso.


Guía de lectura

− Las referencias a la “Junta” o a la “Junta General”, deberán entenderse efectuadas a la “Junta General de Accionistas” si se trata de una sociedad anónima o a la “Junta General de Socios” si se trata de una sociedad de responsabilidad limitada. − El texto en cursiva denota que una actuación es contingente, y que puede resultar de aplicación o no en función de que se cumplan determinados requisitos o de que concurran determinadas circunstancias. − En los gráficos, los trámites contingentes (es decir, que pueden ocurrir en función de que se cumplan determinados requisitos o de que concurran ciertas circunstancias) se identifican mediante líneas discontinuas. Ejemplo:

Trámite Trámite

contingente contingente (plazo)

− Por el contrario, los trámites necesarios (es decir, aquellos que siempre tendrán lugar) se identifican mediante líneas continuas. Ejemplo: Trámite necesario (plazo)

− Los plazos a los que, en su caso, se sujeten las distintas actuaciones van indicados entre paréntesis.


Tema I

Las sociedades de capital. La sociedad limitada y la sociedad anónima1 1. INTRODUCCIÓN El Derecho Mercantil ha contribuido al desarrollo del tráfico económico y jurídico en gran medida con la regulación de las sociedades mercantiles y, especialmente, de las sociedades capitalistas. Dejando al margen multitud de normas vetustas que preveían figuras que son el germen de las sociedades mercantiles (como las Ordenanzas de Bilbao), en España la regulación de estas sociedades tiene su origen en el Código de Comercio de 1829, que específicamente preveía la sociedad anónima fundada por capital privado (en contraposición a las sociedades anónimas fundadas por orden del soberano) si bien la caracterización más asimilable a la sociedad anónima actual se produjo con la aprobación de la Ley de 17 de julio de 1953. La sociedad de responsabilidad limitada, por su parte, no tuvo reflejo positivo en España hasta la mencionada Ley de 17 de julio de 1953, perfeccionándose y completándose su regulación por la Ley 2/1995, de 23 de marzo. En el año 2010, se publicó la vigente LSC, que refundió en un único texto la Ley de Sociedades Anónimas y la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada. Además, incorporó a un título específico (el título XIV) la parte de la Ley del Mercado de Valores que regulaba los aspectos más destacadamente societarios de las sociedades anónimas cotizadas, derogando los artícu-

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Martín Jordano Luna. Abogado.


Martín Jordano Luna

los correspondientes de esta última (que, a su vez, habían sido introducidos por la Ley 26/2003, de 17 de julio). La regulación de las sociedades de capital se complementa con la LME, que no obstante afecta a toda clase de sociedades mercantiles y no sólo a las de capital. A su vez esta normativa se desarrolla a través del RRM. La propia LSC reconoce en su exposición su temporalidad y “decidida provisionalidad”, y anticipa una nueva regulación de las sociedades de capital. Por un lado, porque el legislador debía afrontar importantes reformas de la materia, tales como la ampliación de los deberes fiduciarios de los administradores, una más detallada regulación de las sociedades cotizadas y la creación de un Derecho sustantivo de los grupos de sociedades. Las dos primeras fueron abordadas de cierta manera por las modificaciones operadas por la Ley 31/2014. Por otro lado, porque reconoce como aspiración general que la totalidad del Derecho de las sociedades mercantiles, incluido el aplicable a las sociedades personalistas, se contenga en un cuerpo legal unitario, con superación de la persistente pluralidad legislativa. De este modo, se anticipaba la elaboración de un Código de las Sociedades Mercantiles o incluso de un Código Mercantil. El 20 de junio de 2013 vio la luz la Propuesta de Código Mercantil elaborada por la Sección de Derecho Mercantil de la Comisión General de Codificación, que pretende modernizar la regulación jurídico-económica para garantizar la unidad de mercado, y sustituir al Código de Comercio y el resto de las leyes mercantiles existentes, incorporando además materias que carecían de regulación. El Gobierno aprobó en mayo de 2014 el anteproyecto de Ley de Código Mercantil. Sin embargo, a pesar de la expectación causada, la multitud de trabajos doctrinales publicados sobre él y las numerosas jornadas y congresos celebrados, por el momento no parece que el código vaya a seguir adelante según la información que se tiene a la fecha de cierre de esta edición. Pero lo cierto es que, mientras no se llegue a aprobar esta ambiciosa norma, el principal texto que debe ocupar el estudio de las sociedades de capital es la LSC. En este sentido, la LSC regula el régimen jurídico de las sociedades anónimas, de responsabilidad limitada y comanditarias por acciones, los tres tipos de sociedades de capital. Dejando a un lado las sociedades comanditarias por acciones, por su escaso uso, la distinción entre los dos principales tipos de sociedades de capital, las sociedades anónimas y las sociedades de responsabilidad limitada, descansa en el plano teórico en


Las sociedades de capital. La sociedad limitada y la sociedad anónima

una doble característica: mientras que las primeras son sociedades naturalmente abiertas en las que prima el elemento patrimonial más claramente sobre el personalista, con rígidos sistemas de defensa de terceros, las segundas son sociedades esencialmente cerradas, en las que es relevante la identidad de los socios y en las que los sistemas de defensa en ocasiones se sustituyen por regímenes de responsabilidad, con la consiguiente mayor flexibilidad y eficiencia de costes. En todo caso, esta contraposición histórica entre sociedades abiertas y sociedades cerradas no es absoluta, puesto que la gran mayoría de las sociedades anónimas españolas recogen en sus estatutos cláusulas limitativas de la libre transmisibilidad de las acciones, y no son pocas las sociedades limitadas que han flexibilizado el régimen legal supletorio en sus estatutos. En la práctica, las principales diferencias no se encuentran en la regulación de sociedades anónimas y limitadas sino en la regulación de las sociedades no cotizadas y cotizadas, puesto que las segundas requieren una regulación mucho más completa, precisa y rigurosa, para garantizar la transparencia y la protección al inversor, así como la estabilidad, eficiencia y buen funcionamiento de los mercados financieros. En este tema expondremos los principales rasgos característicos de las sociedades anónimas y limitadas, minimizando las referencias al tercer tipo de sociedades de capital, las sociedades comanditarias por acciones, por su relevancia puramente residual en el tráfico jurídico de nuestro país2.

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Entre los años 2010 y 2015 se constituyeron en España un total de cuatro sociedades comanditarias por acciones, según los datos de la estadística societaria del Registro Mercantil Central correspondiente al 2015.


Martín Jordano Luna

2. LAS SOCIEDADES DE CAPITAL. SOCIEDAD LIMITADA Y SOCIEDAD ANÓNIMA Gráfico 1. Tipos de sociedades Sociedades de personas Sociedades de personas

Sociedad comanditaria simple Sociedad colectiva

Sociedad laboral Cooperativa Mutua de seguros

Sociedades de base mutualista

Mutualidad de previsión social Sociedad de garantía recíproca

Sociedades de estructura corporativa

Sociedad agraria de transformación

Sociedad anónima (cotizada y no cotizada) Sociedades de capital

Sociedad limitada Sociedad comanditaria por acciones

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