Page 1


TRATADO SOBRE PROTECCIÓN DE DERECHOS SOCIALES

Manuel Terol Becerra Luis Jimena Quesada (Directores)

Valencia, 2014


Copyright ® 2014 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com (http://www.tirant. com).

© Manuel Terol Becerra Luis Jimena Quesada y otros

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com http://www.tirant.com Librería virtual: http://www.tirant.es ISBN: 978-84-9033-990-9 MAQUETA: PMc Media Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-deempresa nuestro Procedimiento de quejas.


Índice PRIMERA PARTE EL ESTADO SOCIAL Y LOS DERECHOS SOCIALES: EVOLUCIÓN CONSTITUCIONAL Y ALCANCE COMO EXIGENCIA AXIOLÓGICONORMATIVA DE ORDEN INTERNACIONAL Capítulo 1 EL ESTADO SOCIAL Y LA EVOLUCIÓN DEL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL Antonio Torres del Moral I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 29 II. DOS LARGOS SIGLOS EN UNAS BREVES PÁGINAS...................................... 30 1. La lenta evolución del Estado liberal............................................................ 30 2. El constitucionalismo social........................................................................... 34 3. Su impugnación y su pretendida superación................................................ 36 4. Constitucionalismo democrático................................................................... 38 III. CONVERGENCIA DE LOS CONSTITUCIONALISMOS LIBERAL, SOCIAL Y DEMOCRÁTICO............................................................................................... 40 1. Simplificando conceptos................................................................................ 40 2. El Estado de Derecho como nexo y la democracia como término............. 42 3. Grados de socialidad, de democracia y de juridicidad estatal..................... 46 IV. LA FÓRMULA DEL ARTÍCULO 1.1 DE LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA.. 46 V. LOS VALORES DEL CONSTITUCIONALISMO SOCIAL Y DEMOCRÁTICO.......................................................................................................................... 49 1. Ideas previas.................................................................................................... 49 2. Igual libertad, igual dignidad........................................................................ 50 3. Pluralismo....................................................................................................... 51 4. Solidaridad...................................................................................................... 54 VI. RASGOS PRINCIPALES DEL ESTADO SOCIAL............................................... 55 1. Facetas de un nuevo tipo de Estado.............................................................. 55 2. Derechos sociales............................................................................................ 58 VII. MANIFESTACIONES DEL ESTADO SOCIAL EN LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA................................................................................................................ 59 1. Preceptos y conjuntos normativos................................................................. 59 2. Valor y eficacia jurídica de los principios de política social y económica... 60 3. Igualdad ante la ley e igualdad real y efectiva............................................... 61 4. El Estado social como interventor y regulador de la economía: la “constitución económica”.......................................................................................... 63 5. El Estado social como Estado de cultura: la “constitución cultural”........... 66 VIII. ESTADO SOCIAL, UNIÓN EUROPEA Y CRISIS ECONÓMICA MUNDIAL: LA DIFÍCIL SOLIDARIDAD................................................................................ 68


8

Índice

Capítulo 2 INDIVISIBILIDAD Y DERECHOS SOCIALES: DE LA DECLARACIÓN UNIVERSAL A LA CONSTITUCIÓN Guillermo Escobar Roca I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 75 II. LA INDIVISIBILIDAD DE LOS DERECHOS HUMANOS COMO DOCTRINA (FIRME PERO INDETERMINADA) DE NACIONES UNIDAS......................... 75 III. LAS CONSECUENCIAS DE LA INDIVISIBILIDAD: EN ESPECIAL, PARA LOS DERECHOS SOCIALES.............................................................................. 78 IV. ¿INDIVISIBILIDAD DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES?: EL ARTÍCULO 10.2 CE Y LA NECESARIA RENOVACIÓN DE LA DOGMÁTICA ESPAÑOLA DE LOS DERECHOS SOCIALES........................................................................ 81

Capítulo 3 EL PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD COMO FUNDAMENTO COMÚN DE LOS ESTADOS SOCIALES EUROPEOS Javier Tajadura Tejada

I. SOLIDARIDAD Y DERECHO PÚBLICO............................................................ 89 II. LAS DISTINTAS FACETAS O DIMENSIONES DEL PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD................................................................................................................... 94 1. La dimensión social y política de la solidaridad: la solidaridad y el Pacto Social............................................................................................................... 94 2. La dimensión jurídica de la solidaridad: la solidaridad como deber.......... 96 3. La dimensión socio-económica de la solidaridad: la solidaridad como finalidad del Estado........................................................................................ 98 III. SOLIDARIDAD Y ESTADO DE DERECHO....................................................... 99 IV. SOLIDARIDAD Y ESTADO FEDERAL................................................................ 107 V. SOLIDARIDAD Y UNIÓN EUROPEA................................................................. 110

Capítulo 4 LA FRAGMENTACIÓN DE LA EXIGIBILIDAD DE LOS DERECHOS SOCIALES EN EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL ESPAÑOL Asunción de la Iglesia Chamarro

I. CONSIDERACIONES INTRODUCTORIAS: FINANCIACIÓN Y JUSTICIABILIDAD DE LOS DERECHOS SOCIALES COMO PROBLEMÁTICA CLÁSICA. 117 II. DERECHOS SOCIALES Y JUSTICIABILIDAD REFORZADA.......................... 119 III. DERECHOS SOCIALES DE JUSTICIABILIDAD PLENA.................................. 120 IV. DERECHOS SOCIALES DE JUSTICIABILIDAD ATENUADA O ¿DIFERIDA A LA LEY? LOS PRINCIPIOS RECTORES DE LA POLÍTICA SOCIAL Y ECONÓMICA............................................................................................................... 121

Capítulo 5 EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, LA CLÁUSULA DEL ESTADO SOCIAL Y LOS DERECHOS SOCIALES Pedro Tenorio Sánchez

I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 125


Índice

9

II. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y CLÁUSULA DEL ESTADO SOCIAL....... 126 III. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y DERECHOS SOCIALES QUE SON DERECHOS FUNDAMENTALES............................................................................. 128 IV. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y VALOR Y EFICACIA DE LOS PRINCIPIOS RECTORES DE LA POLÍTICA SOCIAL Y ECONÓMICA................................ 134

Capítulo 6 LA ESPAÑA DE LOS DERECHOS SOCIALES EN LAS EUROPAS Y LAS REFORMAS ESTATUTARIAS Manuel José Terol Becerra

I. LA UNIÓN EUROPEA EN LOS ESTATUTOS DE AUTONOMÍA REFORMADOS....................................................................................................................... 143 1. El interés estatutariamente manifestado por la Unión Europea................. 143 2. Participación autonómica en los asuntos comunitarios............................... 145 3. Transferencias, asignaciones e ingresos procedentes de la Unión Europea................................................................................................................... 152 4. Los derechos sociales de la Unión Europea................................................. 154 II. EL CONSEJO DE EUROPA EN LA REFORMA ESTATUTARIA....................... 155 1. El marco referencial de su tratamiento: Derechos, deberes, garantías y principios rectores de las políticas públicas.................................................. 155 2. El Convenio Europeo de Derechos Humanos. Aportación de su Tribunal a la tutela de los derechos sociales................................................................ 158 3. La Carta Social Europea. Contribución del Comité Europeo de Derechos Sociales a la defensa de los mismos............................................................... 161

Capítulo 7 LOS RETOS ACTUALES DEL ESTADO SOCIAL Encarna Carmona Cuenca

I. LA REALIDAD ACTUAL DEL ESTADO SOCIAL COMO ESTADO ASISTENCIAL...................................................................................................................... 167 II. LOS RETOS ACTUALES DEL ESTADO SOCIAL Y SU POSIBLE FUTURO.. 169 1. La globalización.............................................................................................. 170 2. La transformación del Estado........................................................................ 171 3. Los cambios en el trabajo asalariado: inmigración e incorporación de las mujeres............................................................................................................ 174 4. El futuro del Estado social............................................................................. 177

Capítulo 8 LOS DERECHOS SOCIALES Y LOS DESAFÍOS DE LA GLOBALIZACIÓN: LA DIFÍCIL CONCILIACIÓN ENTRE NORMAS LABORALES Y NORMAS COMERCIALES Antonio María Ávila Álvarez Miguel Ángel Díaz Mier

I. REFLEXIONES PRELIMINARES........................................................................ 181 II. INTRODUCCIÓN: LOS CONCEPTOS BÁSICOS DEL SISTEMA GATTOMC...................................................................................................................... 183 III. PRECISANDO CONCEPTOS.............................................................................. 190


10

Índice

1. Introducción del Dumping Social................................................................. 190 IV. PRINCIPALES ARGUMENTOS UTILIZADOS.................................................. 193 V. ALGUNAS CUESTIONES RELACIONADAS..................................................... 197 VI. A MODO DE RECAPITULACIÓN...................................................................... 201

SEGUNDA PARTE EL DERECHO EUROPEO DE LOS DERECHOS SOCIALES. CONSEJO DE EUROPA Y UNIÓN EUROPEA Capítulo 9 EVOLUCIÓN Y CONSOLIDACIÓN DEL PACTO EUROPEO DE DEMOCRACIA SOCIAL: LA CARTA SOCIAL EUROPEA Régis Brillat I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 207 II. EL EMBELLECIMIENTO DE LA CARTA SOCIAL EUROPEA: 1990-2010..... 208 1. Reformas institucionales................................................................................ 208 1.1. Mejora relativa a los derechos garantizados......................................... 209 1.2. Mejora del mecanismo de control........................................................ 209 2. El cambio del contexto político..................................................................... 212 III. LA CONSOLIDACIÓN......................................................................................... 214 IV. CONCLUSIÓN..................................................................................................... 219

Capítulo 10 EL SISTEMA DE INFORMES EN LA CARTA SOCIAL EUROPEA Isabelle Chablais I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 221 II. PRESENTACIÓN DEL SISTEMA DE INFORMES............................................. 222 III. ANÁLISIS JURÍDICO DEL INFORME Y PREPARACIÓN DE LAS CONCLUSIONES.................................................................................................................. 224 IV. CUMPLIMIENTO DE LAS CONCLUSIONES DE NO CONFORMIDAD....... 225 V. INTERACCIÓN ENTRE EL SISTEMA DE INFORMES Y EL PROCEDIMIENTO DE RECLAMACIONES COLECTIVAS................................................................ 227 VI. ASPECTOS POSITIVOS Y NEGATIVOS DEL SISTEMA DE INFORMES........ 228 VII. CONCLUSIÓN..................................................................................................... 229

Capítulo 11 LA CARTA SOCIAL EUROPEA Y EL COMITÉ EUROPEO DE DERECHOS SOCIALES: EL MECANISMO DE RECLAMACIONES COLECTIVAS Jean-Michel Belorgey I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 231 II. PRIMERA PARTE: EL FUNCIONAMIENTO DEL MECANISMO DE RECLAMACIONES COLECTIVAS.................................................................................. 232 1. Las diferentes etapas del procedimiento...................................................... 232 1.1. ¿Cuáles son las organizaciones que tienen legitimación activa?......... 232 1.2. La fase de admisibilidad........................................................................ 233 1.3. La fase de fondo..................................................................................... 234


Índice

11

1.4. El seguimiento de la decisión del Comité............................................ 235 2. Nuestros métodos de trabajo......................................................................... 236 2.1. Un procedimiento contradictorio......................................................... 236 2.2. Un análisis sobre el marco normativo y sobre la praxis....................... 238 2.3. ¿Qué tipo de argumentación jurídica?................................................. 239 2.4. La cuestión de la prueba........................................................................ 241 2.5. Sobre la estructura descentralizada de los Estados.............................. 241 III. SEGUNDA PARTE: EL IMPACTO DEL MECANISMO DE RECLAMACIONES COLECTIVAS........................................................................................................ 242 1. Los límites de nuestro esfuerzo..................................................................... 242 1.1. La voluntad estatal................................................................................. 242 1.2. Las ONGs portadoras de reclamaciones............................................... 243 1.3. La falta de dinamismo de algunos posibles reclamantes..................... 243 1.4. La ejecución de las decisiones............................................................... 244 2. Las realizaciones............................................................................................. 244 2.1. Un análisis que apunta a la efectividad................................................. 244 2.2. Un enjuiciamiento que apunta a diversos frentes................................ 244 2.3. Un procedimiento preventivo............................................................... 245 IV. CONCLUSIÓN..................................................................................................... 245

Capítulo 12 LA EJECUCIÓN DE LAS DECISIONES DEL COMITÉ EUROPEO DE DERECHOS SOCIALES: ENFOQUE COMPARADO CON EL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS Luis Jimena Quesada

I. CUESTIONES PRELIMINARES.......................................................................... 249 II. ASPECTOS CUANTITATIVOS Y CUALITATIVOS DE LAS REPARACIONES EN EL SISTEMA EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS.............................. 251 1. Cuestiones comparadas ad intra..................................................................... 251 2. Cuestiones comparadas ad extra..................................................................... 253 III. ELEMENTOS ESTRICTAMENTE JURÍDICOS, FACTORES POLÍTICOS Y DE OTRO TIPO EN EL SISTEMA EUROPEO DE REPARACIONES.............. 255 1. En el caso del TEDH...................................................................................... 255 2. En el supuesto del CEDS................................................................................ 257 IV. ENFOQUES PROSPECTIVOS............................................................................. 260 1. Desafíos para el TEDH................................................................................... 260 2. Retos para el CEDS......................................................................................... 261 3. Miradas cruzadas entre el TEDH y el CEDS................................................. 264 V. REFLEXIONES FINALES.................................................................................... 266

Capítulo 13 LA APLICACIÓN DE LA CARTA SOCIAL EUROPEA POR LOS ÓRGANOS JURISDICCIONALES DE LOS ESTADOS PARTES Jean-François Akandji-Kombé

I. LA “JUSTICIABILIDAD”, VALOR Y SENTIDO: OBSERVACIONES PRELIMINARES................................................................................................................... 269 1. La “justiciabilidad”, valor relativo.................................................................. 270 2. La “justiciabilidad”, ¿en qué sentido?............................................................ 274


12

Índice

II. LA JUSTICIABILIDAD INTERNA DE LA CARTA SOCIAL EUROPEA COMO PRINCIPIO............................................................................................................ 277 1. Justiciabilidad contestada en teoría............................................................... 277 2. Justiciabilidad establecida en la praxis.......................................................... 280 III. MODALIDADES DIFERENCIADAS DE JUSTICIABILIDAD............................ 285 1. Observaciones generales................................................................................ 285 2. La Carta y el contencioso subjetivo............................................................... 286 3. La Carta y el contencioso objetivo................................................................. 291

Capítulo 14 LA PROTECCIÓN DE DERECHOS ECONÓMICOS Y SOCIALES EN EL CONVENIO EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS Luis López Guerra I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 297 II. EL EFECTO INDIRECTO GENERAL DE LOS DERECHOS CIVILES............ 300 1. Artículo 6.1. Derecho a un proceso justo y derechos sociales..................... 300 2. El principio de igualdad y sus manifestaciones............................................ 304 3. El derecho de propiedad: el artículo 1 del Protocolo Adicional................. 307 4. El efecto conjunto de la protección de la propiedad, y del principio de igualdad sobre los derechos sociales............................................................. 309 III. EFECTOS REFLEJOS DEL CONVENIO SOBRE LOS DERECHOS SOCIALES......................................................................................................................... 310 IV. LA LIBERTAD SINDICAL COMO ELEMENTO INSTRUMENTAL PARA LOS DERECHOS SOCIALES....................................................................................... 312 V. MANDATOS DEL CONVENIO CON EFECTOS DIRECTEOS SOBRE LOS DERECHOS SOCIALES....................................................................................... 313 1. El artículo 4 del Convenio y la prohibición de la esclavitud y el trabajo forzado............................................................................................................. 313 2. Obligaciones positivas, derechos sociales y garantías mínimas de supervivencia: ¿una cuestión abierta?........................................................................ 314

Capítulo 15 LA PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS SOCIALES EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS Mª Reyes Pérez Alberdi I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 319 II. LOS DERECHOS SOCIALES RECONOCIDOS POR EL CEDH...................... 320 III. TÉCNICAS DE PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS SOCIALES UTILIZADAS POR EL TEDH...................................................................................................... 323 1. La dimensión prestacional de algunos derechos del CEDH....................... 324 2. Los llamados derechos por conexión............................................................ 326

Capítulo 16 LA POLÍTICA SOCIAL DE LA UNIÓN EUROPEA Antonio Bar Cendón

I. PRECISIONES CONCEPTUALES....................................................................... 333 1. Definición........................................................................................................ 333


Índice

13

2. Ámbito............................................................................................................. 335 3. Objetivos y valores de la política social.......................................................... 337 II. DESARROLLO HISTÓRICO DE LA POLÍTICA SOCIAL DE LA UE............. 339 III. LA DINÁMICA DE LA POLÍTICCA SOCIAL DE LA UE: FORMULACIÓN Y CONTROL............................................................................................................ 347 IV. LA POLÍTICA SOCIAL COMO ESTRATEGIA.................................................. 350 V. DESARROLLO PRÁCTICO DE LA POLÍTICA SOCIAL DE LA UE................ 353 VI. CONCLUSIÓN..................................................................................................... 354

Capítulo 17 LOS DERECHOS SOCIALES EN LA CARTA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA UNIÓN EUROPEA Miguel Agudo Zamora

I. UNIÓN EUROPEA Y RECONOCIMIENTO DE DERECHOS.......................... 357 1. Introducción................................................................................................... 357 2. El reconocimiento de derechos en los tratados constitutivos de las Comunidades Europeas............................................................................................ 358 3. De la labor jurisprudencial al Tratado de Maastricht................................... 362 4. El reconocimiento de una ciudadanía europea........................................... 365 II. EL CONTENIDO SOCIAL DE LA CARTA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA UNIÓN EUROPEA...................................................................... 366 1. La Carta Europea de los Derechos Fundamentales..................................... 366 2. Los derechos sociales recogidos en la Carta Europea de Derechos Fundamentales.......................................................................................................... 368 2.1. Derechos sociales derivados del valor libertad..................................... 368 2.2. Derechos sociales derivados del valor igualdad................................... 370 2.3. Derechos sociales derivados del valor solidaridad............................... 373 2.4. Derechos sociales derivados del valor justicia...................................... 377 III. REFLEXIÓN FINAL............................................................................................. 377

Capítulo 18 LA JURISPRUDENCIA SOCIAL DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA UNIÓN EUROPEA Luis Jimena Quesada

I. CONSIDERACIONES INTRODUCTORIAS....................................................... 379 II. LA CONTRIBUCIÓN JURISPRUDENCIAL SOCIAL DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA............................................................................................................... 381 III. LAS CORRIENTES JURISPRUDENCIALES SOCIALES DEL TRIBUNAL DE JUSTICIA............................................................................................................... 384 IV. REFLEXIONES FINALES: LA INTERACIÓN ENTRE LAS JURISPRUDENCIAS SOCIALES DE LA UNIÓN EUROPEA Y DEL CONSEJO DE EUROPEA........ 386

Capítulo 19 LA ADHESIÓN DE LA UNIÓN EUROPEA AL CONVENIO EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS Y A LA CARTA SOCIAL EUROPEA Ana Salinas de Frías

I. EL MOMENTO VITAL DE LAS DOS ORGANIZACIONES “HERMANAS”.... 392


14

Índice

II. UN PROBLEMA ENQUISTADO......................................................................... 395 III. COOPERACIÓN E INTEGRACIÓN, DOS FILOSOFÍAS TEÓRICAMENTE CONTRAPUESTAS............................................................................................... 398 IV. LAS DIRECTRICES DE NEGOCIACIÓN........................................................... 402 V. LA “PERSONALIZACIÓN” DEL CEDH: ARTÍCULO 15 CEDH Y RESERVAS......................................................................................................................... 407 VI. EL MECANISMO DEL “CO-DEMANDADO”..................................................... 408 VII. DOS PROBLEMAS IMPORTANTES: EL AGOTAMIENTO DE LOS RECURSOS INTERNOS Y LA VIGENCIA DEL CUMPLIMIENTO DE LAS SENTENCIAS DEL TEDH............................................................................................................ 413 VIII. LOS DERECHOS SOCIALES EN EL PROCESO DE ADHESIÓN.................... 415 IX. ALGUNAS REFLEXIONES A MODO DE CONCLUSIÓN............................... 416

Capítulo 20 LA INTERACCIÓN ENTRE EL DERECHO SOCIAL DE LA UNIÓN EUROPEA Y LA CARTA SOCIAL EUROPEA Petros Stangos I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 419 II. LA INTERACCIÓN DEL DERECHO DE LA UNIÓN EUROPEA CON LA CARTA SOCIAL EUROPEA, A LA LUZ DE LA INTERACCIÓN ENTRE EL DERECHO COMUNITARIO Y EL DERECHO SURGIDO DEL CONVENIO EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS........................................................... 421 III. EL PAPEL DE LOS ESTADOS EN LA INTERACCIÓN DEL DERECHO SOCIAL DE LA UNIÓN CON LA CARTA............................................................... 425 IV. EL ROL DEL COMITÉ EUROPEO DE DERECHOS SOCIALES EN LA INTERACCIÓN ENTRE EL DERECHO SOCIAL COMUNITARIO Y EL DERECHO DE LA CARTA....................................................................................................... 429 V. CONCLUSIONES................................................................................................. 438

TERCERA PARTE EL DERECHO INTERNACIONAL COMPARADO DE LOS DERECHOS SOCIALES. NACIONES UNIDAS Y OTROS SISTEMAS REGIONALES Capítulo 21 LAS GARANTÍAS DE LOS DERECHOS SOCIALES POR EL COMITÉ DE DERECHOS ECONÓMICOS, SOCIALES Y CULTURALES Philippe Texier

I. CONSIDERACIONES INTRODUCTORIAS....................................................... 445 1. La aplicación en el tiempo de los derechos protegidos por los dos Pactos..................................................................................................................... 446 2. La creación de un instrumento de verificación de los derechos................. 447 3. La posibilidad de ejercer recursos................................................................. 447 II. LA BASE LEGAL DE LA PROTECCIÓN EN EL PACTO DESC: LOS ARTÍCULOS 6 A 9.............................................................................................................. 448 III. EL PAPEL DEL COMITÉ DESC.......................................................................... 449 1. Examen de los informes................................................................................. 450 2. Las Observaciones Generales......................................................................... 450


Índice

15

IV. LA EVOLUCIÓN POSIBLE DEL PROTOCOLO FACULTATIVO AL PACTO DESC EN MATERIA DE COMUNICACIONES INDIVIDUALES...................... 452

Capítulo 22 PROTECCIÓN DE DERECHOS SOCIALES EN EL COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS DE NACIONES UNIDAS: LA NECESIDAD DE FIJAR UNA ESTRATEGIA A FAVOR DE LA INDIVISIBILIDAD E INTERDEPENDENCIA DE TODOS LOS DERECHOS HUMANOS Fabián O. Salvioli I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 457 II. EL COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS Y LA INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DEL PACTO DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS..................... 459 III. LOS ANTECEDENTES DE LA TUTELA DE DERECHOS SOCIALES EN LA JURISPRUDENCIA DEL COMITÉ DE DERECHOS HUMANOS.................... 460 IV. LA NECESIDAD DE UNA RELECTURA INTEGRAL PARA INTERPRETAR EL PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS EN PERSPECTIVA CONTEMPORÁNEA DE DERECHO INTERNACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS............................................................................. 464 1. Las previsiones del Pacto................................................................................ 464 2. Las nuevas tendencias.................................................................................... 464 3. El aporte de la sociedad civil.......................................................................... 466

Capítulo 23 LOS DERECHOS ECONÓMICOS Y SOCIALES EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE LOS DERECHOS HUMANOS Laurence Burgorgue-Larsen I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 469 II. UNA PROTECCIÓN AUDAZ A TRAVÉS DE LA «CLÁUSULA DE PROGRESIVIDAD».................................................................................................................. 472 1. El contencioso inicial o el descarte judicial del artículo 26 CADH................. 473 2. El contencioso actual o la justiciabilidad consagrada del artículo 26 CADH. 477 III. UNA PROTECCIÓN CLÁSICA A TRAVÉS DE LOS DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS........................................................................................................... 479 1. La protección a través de los derechos sustantivos....................................... 479 2. Los derechos procedimentales...................................................................... 486

Capítulo 24 RECONOCIMIENTO Y GARANTÍA DEL BIENESTAR EN ÁFRICA: LOS DERECHOS Y SUS CAUCES DE PROTECCIÓN Abdelhamid Adnane I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 491 II. OJEADA SOBRE LOS DERECHOS HUMANOS EN EL MARCO AFRICANO......................................................................................................................... 492 1. La Organización de la Unidad Africana y los derechos humanos.............. 492 2. La Unión Africana y los derechos humanos................................................. 494 III. LOS MECANISMOS DE PROTECCION DE LOS DERECHOS HUMANOS EN AFRICA........................................................................................................... 495


16

Índice

1. La Comisión Africana de los Derechos Humanos y de los Pueblos............ 496 1.1. La función de promoción de los derechos del Hombre y de los Pueblos.......................................................................................................... 497 1.2. La función de protección de los derechos del Hombre y de los Pueblos.......................................................................................................... 498 1.3. Función de seguimiento........................................................................ 502 1.4. Otras funciones...................................................................................... 503 2. La Corte Africana de los Derechos del Hombre y de los Pueblos............... 504 2.1. Funciones contenciosas......................................................................... 506 2.2. Funciones consultivas............................................................................. 511 2.3. Función interpretativa........................................................................... 512 IV. OJEADA SOBRE LOS DERECHOS CONTENIDOS EN LA CARTA AFRICANA Y SU VALOR NORMATIVO................................................................................. 513 V. ESPECIAL ATENCIÓN A LOS DERECHOS SOCIALES................................... 516 1. Marco normativo internacional..................................................................... 517 2. Los derechos sociales en la Carta Africana................................................... 518 2.1. El derecho a trabajar en condiciones equitativas y satisfactorias........ 519 2.2. El Derecho a una remuneración equitativa.......................................... 520 2.3. El Derecho a la salud y a la asistencia médica...................................... 520 2.4. El Derecho a la educación..................................................................... 520 2.5. El Derecho a participar en la vida cultural........................................... 521 2.6. El Derecho a la protección y a la asistencia de la familia, las mujeres y los niños............................................................................................... 521 2.7. Los Derechos de las personas mayores y de las personas con discapacidad........................................................................................................ 522 2.8. Derecho al medio ambiente.................................................................. 523 VI. REFLEXIONES FINALES.................................................................................... 523 ANEXO: EXTRACTOS DE CIERTAS DECISIONES DE LA COMISIÓN AFRICANA SOBRE LOS DERECHOS SOCIALES..................................................... 524

Capítulo 25 LA CARTA ÁRABE DE DERECHOS HUMANOS: SU ILUSTRACIÓN A TRAVÉS DE LOS LOGROS DE LA CONSTITUCIÓN MARROQUÍ EN MATERIA DE DERECHOS SOCIALES Amina El Messaoudi

I. INTRODUCCIÓN: ORIGEN Y EVOLUCIÓN DE LA CARTA ÁRABE DE DERECOS HUMANOS........................................................................................ 531 II. LOS DERECHOS SOCIALES EN LA CARTA ÁRABE DE DERECHOS HUMANOS................................................................................................................. 533 III. LOS DERECHOS SOCIALES EN LA CARTA FUNDAMENTAL MARROQUÍ........................................................................................................................ 535 1. Los derechos sociales en las cinco primeras constituciones (1962, 1970, 1972,1992 y 1996)........................................................................................... 536 2. Los derechos sociales en la Constitución marroquí de 2011....................... 538 2.1. Derechos sociales en el preámbulo de la Constitución....................... 539 2.2. Extensión de los derechos sociales en varios y distintos artículos....... 539


Índice

17

CUARTA PARTE ELEMENTOS DE DERECHO COMPARADO E ILUSTRACIONES CONCRETAS MERECEDORAS DE ESPECIAL ATENCIÓN Capítulo 26 LAS GARANTÍAS DE LOS DERECHOS SOCIALES EN ITALIA Y EN ALEMANIA Carlos Vidal Prado

I. ITALIA................................................................................................................... 549 1. Los derechos sociales en la Constitución...................................................... 549 2. Protección y eficacia de los derechos sociales en Italia................................ 551 2.1. Los derechos sociales originarios y derivados...................................... 551 2.2. La “reserva” de lo “posible y razonable” en la realización de los derechos derivados..................................................................................... 552 2.3. Los criterios de control de constitucionalidad de las leyes de ejecución de derechos sociales............................................................................... 553 3. Los derechos sociales como derechos fundamentales y derechos inviolables. 554 3.1. Igualdad.................................................................................................. 554 3.2. Los derechos como derechos inviolables............................................. 555 4. Garantías......................................................................................................... 557 4.1. Las garantías de los derechos constitucionales en Italia..................... 557 4.2. Tutela de los derechos sociales. Pretensión de una prestación positiva dirigida al legislador............................................................................... 559 4.3. Actuales perspectivas.............................................................................. 560 II. ALEMANIA........................................................................................................... 561 1. Los derechos sociales en la Constitución...................................................... 561 1.1. Derechos sociales y Estado social.......................................................... 561 1.2. Derechos sociales recogidos expresamente en la Constitución federal y en las de algunos Länder.................................................................... 564 2. Garantías......................................................................................................... 570

Capítulo 27 LOS DERECHOS SOCIALES DE LOS EXTRANJEROS EN ITALIA: COMPARACIÓN CON ESPAÑA Manuel Gioiosa I. CUESTIONES PRELIMINARES.......................................................................... 575 II. EL MARCO REGULADOR.................................................................................. 578 III. LAS PRINCIPALES DIFERENCIAS CON EL SISTEMA DE EMPADRONAMIENTO. PRESTACIONES DEL ESTADO SOCIAL Y DERECHOS FUNDAMENTAL: LA CONDICIÓN DE LOS IRREGULARES........................................................ 582 IV. CONCLUSIONES................................................................................................. 590

Capítulo 28 ESTADO SOCIAL Y PROTECCIÓN DE LOS MÁS VULNERABLES: CONSTITUCIÓN Y NUEVOS DERECHOS Miguel Ángel Alegre Martínez

I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 593


18

Índice

II. LA PERSONA Y SUS DERECHOS....................................................................... 594 III. LA PROTECCIÓN A LOS MÁS VULNERABLES COMO RETO DEL ESTADO SOCIAL................................................................................................................. 595 IV. ¿PERSONAS VULNERABLES O COLECTIVOS VULNERABLES?.................. 597 V. NUEVAS SITUACIONES DE VULNERABILIDAD Y NUEVOS DERECHOS: DE LO SENSATO A LO EXCESIVO................................................................... 598 VI. CONCLUSIÓN: EL DERECHO AL SERVICIO DE LA VIDA HUMANA......... 602

Capítulo 29 LA REVISIÓN DE LA MASCULINIDAD HEGEMÓNICA COMO PRESUPUESTO DE LA DEMOCRACIA PARITARIA Octavio Salazar Benítez

I. CIUDADANÍA E IGUALDAD COMO PRESUPUESTOS DEL ESTADO CONSTITUCIONAL....................................................................................................... 609 II. DEMOCRACIA O ES PARITARIA O NO ES........................................................ 612 III. LA MASCULINIDAD PATRIARCAL: LOS HOMBRES TAMBIÉN TENEMOS GÉNERO............................................................................................................... 614 IV. REYES, MAGOS, GUERREROS Y AMANTES..................................................... 617 V. CONCLUSIONES Y PROPUESTAS..................................................................... 619

Capítulo 30 DERECHOS HUMANOS, DEMOCRACIA Y GÉNERO. DE LA ONU A LA UNIVERSIDAD Amelia Sanchis Vidal I. INTRODUCCIÓN................................................................................................ 631 II. LAS PALABRAS Y EL DERECHO........................................................................ 634 III. DERECHOS HUMANOS, DEMOCRACIA Y PERSPECTIVA DE GÉNERO..... 641 IV. CONCLUSIONES................................................................................................. 652


Presentación La presente obra trae su origen del Coloquio internacional que, bajo el título Protección de los derechos sociales, tuvo lugar en Sevilla los días 21 a 24 de septiembre de 2010 y contó con el apoyo institucional y financiero del Consejo de Europa (Servicio de la Carta Social Europea), de la Junta de Andalucía (Proyecto de Investigación de Excelencia “La construcción del Estado social en el ámbito autonómico europeo”) y de la Editorial Tirant lo Blanch. Quienes dirigimos la obra, y tuvimos el honor de ser asimismo directores del citado Coloquio, deseamos expresar nuestro agradecimiento a las autoridades europeas y a las regionales andaluzas, así como un testimonio especial de gratitud a Salvador Vives (Director Editorial de Tirant lo Blanch) por su participación personal en el Coloquio y su compromiso directo en llevar a buen puerto la publicación del presente Tratado. ¿Por qué un Tratado sobre protección de derechos sociales? Ante todo, para demostrar sin ambages que tales derechos no están aquejados de alergia jurídica alguna para su defensa efectiva como derechos fundamentales en el plano constitucional y en el terreno internacional sino que, por el contrario, se encuentran en pie de igualdad y en situación de interdependencia e indivisibilidad con los demás derechos, con los que comparten análoga problemática en materia de desarrollo, de interpretación, de aplicación y, en última instancia, de justiciabilidad. Desde esta perspectiva, el mayor obstáculo para la efectividad de los derechos sociales ha venido siendo su desconocimiento, un despropósito pedagógico que ha ido parejo a un déficit de voluntad académica en el ámbito universitario, de voluntad ética en los agentes y organizaciones de la sociedad civil, de voluntad política y jurisdiccional en los poderes públicos competentes y de voluntad informativa en los actores mediáticos concernidos. Precisamente, el propósito del presente Tratado es cubrir y paliar en la mayor medida posible semejante déficit, tanto más grave cuanto que el contexto actual de crisis económica y financiera mundial es susceptible de ser sesgadamente utilizado por algunos para reducir un irreversible e insoslayable acervo jurídico nacional e internacional en materia de protección de los derechos sociales. La crisis no debe constituir en absoluto un vano pretexto para la regresión, sino una gran oportunidad para afirmar progresivamente las conquistas sociales conseguidas. Lo reiteramos:


20

Manuel Terol Becerra y Luis Jimena Quesada

los derechos sociales no son más difíciles de articular jurídicamente que los demás derechos, ni tampoco resultan necesariamente más onerosos; la obra, justamente, acredita que esos argumentos referentes a la presunta débil justiciabilidad y al supuesto mayor coste de los derechos sociales se revelan falaces. Bajo tal ángulo, el Tratado pretende, modesta, pero ambiciosamente, constituir un instrumento útil y necesario, no sólo para su difusión en el mundo universitario, sino igualmente entre los operadores jurídicos (incluida la abogacía y la judicatura) y todos aquellos actores de la sociedad civil (comprendidos los agentes e interlocutores sociales), de las instituciones públicas y privadas nacionales e internacionales y de los medios de comunicación social; todos comparten, todos compartidos, esa obligación de hacer realidad los derechos sociales, cuyo disfrute es inherente a la dignidad humana (de hecho, fue la Declaración de Filadelfia de 10 de mayo de 1944 el instrumento internacional pionero en poner la dignidad en conexión con los derechos humanos por referencia a los derechos sociales y laborales). Por tanto, los derechos sociales, como derechos humanos, como derechos fundamentales, no son concesiones de los poderes públicos, privilegios otorgados por las fuerzas políticas o fluctuantes indicadores sometidos a las derivas del mercado. Antes bien, configuran un patrimonio jurídico irrenunciable al servicio de la persona. Esta es la convicción de los directores de la obra e impregna el conjunto de contribuciones. En efecto, el citado Coloquio internacional de Sevilla constituyó el lugar de encuentro en el que los autores y autoras pudieron intercambiar pluralmente sus ideas y conocimientos guiados por ese común hilo conductor, que ha abocado (tras la discusión y reelaboración de las diversas contribuciones) a los enfoques convergentes que hoy se plasman en el Tratado. Los intercambios y discusiones han venido favorecidos asimismo por las reuniones científicas organizadas en el seno del Foro Andaluz de Derechos Sociales y de la Red Académica de la Carta Social Europea, bajo los auspicios de la Junta de Andalucía y del Consejo de Europa, respectivamente. En este contexto, podrá comprobarse que las tres decenas de contribuciones que integran la obra han sido redactadas por expertos nacionales y extranjeros del máximo renombre, confluyendo de tal suerte un apreciable conocimiento teórico con una nada desdeñable experiencia práctica. En particular, los treinta capítulos se estructuran en cuatro grandes bloques. La primera parte aborda el Estado social y los derechos sociales desde el punto de vista de su evolución constitucional y de su alcance como exigencia axiológico-normativa de orden internacional. Así, un primer capí-


Presentación

21

tulo (Antonio Torres del Moral, UNED) permite constatar la evolución de ese acervo jurídico que se ha plasmado en la fórmula constitucional del Estado social. Esa fórmula, en la que se aúna de manera integradora el aditamento “social” con los adjetivos “democrático” y “de Derecho”, queda reforzada con la idea de indivisibilidad y de universalidad de los derechos sociales que propugna la propia Constitución española de 1978 en su artículo 10.2 (capítulo 2, Guillermo Escobar Roca, Universidad de Alcalá), y se ve imbuida de manera transversal en clave de jus commune europeo por el principio de solidaridad (capítulo 3, Javier Tajadura Tejada, Universidad del País Vasco). A continuación, se incide en las vertientes prácticas de la exigibilidad y la justiciabilidad de los derechos sociales (capítulo 4, Mª Asunción de la Iglesia Chamarro, Universidad de Navarra) sin descuidar la jurisprudencia del Tribunal Constitucional español en la materia (capítulo 5, Pedro Tenorio Sánchez, Letrado del Tribunal Constitucional y UNED) y el necesario engarce del canon constitucional con los cánones autonómico y europeo de protección de los derechos sociales (capítulo 6, Manuel Terol Becerra, Universidad Pablo de Olavide de Sevilla y Coordinador para España e Iberoamérica de la Red Académica de la Carta Social Europea). Y se completa esta primera parte con una contribución sobre los retos actuales y futuro del Estado social que aborda problemáticas esenciales como la inmigración y el trabajo de la mujer (capítulo 7, Encarna Carmona Cuenca, Universidad de Alcalá) y otra sobre la difícil conciliación entre normas laborales y normas comerciales en el contexto de la globalización (capítulo 8, Antonio María Ávila Álvarez y Miguel Ángel Díaz Mier, quienes han combinado sus experiencias académicas y algunas de sus anteriores responsabilidades públicas como Secretario General de Comercio Exterior y como Subdirector General del Ministerio de Industria, Comercio y Turismo, respectivamente). El segundo bloque se perfila fundamental para el jurista práctico y, consecuentemente, para la efectividad de los derechos sociales, puesto que acomete el ineludible Derecho europeo de los derechos sociales por referencia tanto a la organización europea por excelencia (el Consejo de Europa) como a la Unión Europea. En el seno del Consejo de Europa cobra un protagonismo especial la Carta Social Europea, que constituye uno de los dos tratados más emblemáticos de esa organización paneuropea compuesta actualmente por cuarenta y siete Estados miembros (el otro es, obviamente, el Convenio Europeo de Derechos Humanos). Por tal motivo, y dado el desconocimiento de la Carta Social en España pese a su proyección práctica, ocupa un lugar importante su análisis en esta segunda parte, análisis operado directamente por quienes están fraguando la jurisprudencia de la máxima instancia de garantía de la Carta, a saber, el Comité Europeo de


22

Manuel Terol Becerra y Luis Jimena Quesada

Derechos Sociales: en esta línea, se estudia la evolución y consolidación de la Carta Social (capítulo 9, Régis Brillat, Secretario Ejecutivo de la Carta y del Comité), su sistema de informes (capítulo 10, Isabelle Chablais, Letrada en excedencia de la Carta y del Comité) y su mecanismo judicial de reclamaciones colectivas (capítulo 11, Jean-Michel Belorgey, miembro, ponente general y ex presidente del Comité), así como la ejecución y efectividad en la praxis de las decisiones del Comité (capítulo 12, Luis Jimena Quesada, Universitat de València y presidente del Comité), poniéndose de relieve adicionalmente la inexorable implicación de los órganos jurisdiccionales nacionales en la aplicación de la Carta Social (capítulo 13, Jean-François Akanji-Kombé, Universidad de Paris I Panthéon-Sorbonne y Coordinador General de la Red Académica de la Carta Social Europea). Lógicamente, se completa el examen del parámetro europeo, de un lado, con la conocida protección de los derechos sociales en el Convenio Europeo de Derechos Humanos (capítulo 14, Luis López Guerra, Universidad Carlos III de Madrid y Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos) y el consiguiente análisis de la jurisprudencia del Tribunal de Estrasburgo (capítulo 15, Mª Reyes Pérez Alberdi, Universidad Pablo de Olavide de Sevilla); y, de otro lado, con los aspectos que actualmente pueden atemperar en clave jurídico-política las contestadas medidas de austeridad pretendidamente imperantes en Europa, esto es, la política social de la Unión Europea (capítulo 16, Antonio Bar Cendón, Universidad de Valencia y Catedrático Jean Monnet de Derecho constitucional de la Unión Europea), los derechos sociales en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea (capítulo 17, Miguel Agudo Zamora, Universidad de Córdoba) y la jurisprudencia social del Tribunal de Justicia de la Unión (capítulo 18, Luis Jimena Quesada). Y, por supuesto, no están ausentes en ese segundo bloque el esencial reto de armonización de los distintos estándares europeos, con objeto de mostrar al operador jurídico el patrón más favorable (favor libertatis), por lo cual se pone el acento en la adhesión de la Unión Europea al Convenio Europeo de Derechos Humanos y a la Carta Social Europea (capítulo 19, Ana Salinas Frías, Universidad de Málaga y ex Asesora jurídica en la Dirección de Asuntos Jurídicos y Derecho Internacional Público del Consejo de Europa) y en la interacción entre el Derecho social de la Unión Europea y la Carta social Europea (capítulo 20, Petros Stangos, Universidad de Tesalónica y miembro del Comité Europeo de Derechos Sociales). La tercera parte se perfila como una prolongación lógica de la segunda y, en tal línea, pone el punto de mira en el Derecho internacional comparado de los derechos sociales, por referencia tanto al sistema universal de Naciones Unidas como a otros sistemas regionales. En cuanto a lo primero, como


Presentación

23

parámetro de obligatoria asunción en España a tenor del mandato interpretativo y aplicativo de los tratados (artículos 10.2 y 93 a 96 de la Constitución, respectivamente): la aproximación al Pacto de Derechos Económicos, Sociales y Culturales y al novedoso mecanismo de comunicaciones individuales corre a cargo del Presidente del Comité de Derechos Económicos Sociales y Culturales (capítulo 21, Philippe Texier), mientras que el abordaje de la jurisprudencia sobre derechos sociales del Comité de Derechos Humanos de Naciones Unidas se lleva a cabo por su Vicepresidente (capítulo 22, Fabián O. Salvioli, Universidad Nacional de La Plata). En lo que atañe a lo segundo, no resulta en absoluto extravagante, sino absolutamente necesario (desde la óptica actual del diálogo judicial global y de la tutela multinivel de los derechos así como, sobre todo, de la mejor protección de los derechos sociales en un mundo en el que los movimientos migratorios, la movilidad y deslocalización de empresas, etc., configuran una problemática realidad), fijar sucesivamente nuestra atención en la jurisprudencia sobre derechos sociales de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (capítulo 23, Laurence Burgorgue-Larsen, Universidad de Paris I PanthéonSorbonne e Instituto Internacional de Derechos Humanos de Estrasburgo), en el sistema africano (capítulo 24, Abdelhamid Adnane, Universidad Pablo de Olavide) y en el mundo árabe (capítulo 25, Amina El Messaoudi, Universidad Mohamed V Rabat-Agdal). De tal suerte, el cuadro comparativo internacional queda diseñado en el Tratado de modo exhaustivo, en ausencia de otros sistemas regionales (recientemente, el 18 de noviembre de 2012, los diez países de la Asociación de Naciones del Sudeste Asiático, ASEAN, han suscrito una primera Declaración de Derechos Humanos); y, en cualquier caso, el capítulo 8 pretende compensar esa ausencia al hacerse eco del “dumping social”, de la “cláusula social” y del “comercio justo y los derechos sociales” como problemáticas trasladables a cualquier área geográfica en el escenario de la globalización. El cuarto y último bloque de la obra recoge elementos de Derecho extranjero e ilustraciones concretas merecedoras de especial atención en el terreno de los derechos sociales. A tal efecto, en perspectiva comparada se analizan las garantías de los derechos sociales en dos ordenamientos constitucionales de obligada referencia para España, esto es, en Italia y en Alemania (capítulo 26, Carlos Vidal Prado, UNED), así como un específico parangón entre España e Italia con respecto a los derechos sociales de las personas extranjeras (capítulo 27, Manuel Gioiosa, Universidad católica y Letrado del Colegio de Abogados de Milán). El panorama de situaciones vulnerables se completa centrándose la atención en la discusión sobre nuevos derechos y el presupuesto para el ejercicio de todos ellos que es la

1_9788490339909  
Read more
Read more
Similar to
Popular now
Just for you