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Libros de texto para todas las especialidades de Derecho, Criminología, Economía y Sociología. Una colección clásica en la literatura universitaria española.

Todos los títulos de la colección manuales los encontrará en la página web de Tirant lo Blanch. www.tirant.es

DIRECTOR

AUTORES

Enrique Fernández Masiá

Guillermo Palao Moreno Rosario Espinosa Calabuig Enrique Fernández Masiá Rosa Lapiedra Alcamí Isabel Reig Fabado Carmen Azcárraga Monzonís Manuel de Lorenzo Segrelles

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NACIONALIDAD Y EXTRANJERÍA

NACIONALIDAD Y EXTRANJERÍA


nacionalidad y extranjería Guillermo Palao Moreno

Catedrático de Derecho internacional privado Universitat de València

Rosario Espinosa Calabuig

Profesora Titular de Derecho internacional privado Universitat de València

Enrique Fernández Masiá

Profesor Titular de Derecho internacional privado Universidad de Castilla-La Mancha (Director)

Rosa Lapiedra Alcamí

Profesora Contratada doctor de Derecho internacional privado Universitat de València

Isabel Reig Fabado

Profesora Contratada doctor de Derecho internacional privado Universitat de València

Carmen Azcárraga Monzonís

Profesora Ayudante doctor de Derecho internacional privado Universitat de València

Manuel de Lorenzo Segrelles

Profesor Asociado de Derecho internacional privado Universitat de València y Universidad CEU Cardenal Herrera de Valencia

tirant lo b anch Valencia, 2011


Copyright ® 2011 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com (http://www.tirant. com).

© enrique fernández masiá y otros

© tirant lo blanch edita: tirant lo blanch C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia telfs.: 96/361 00 48 - 50 fax: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com http://www.tirant.com Librería virtual: http://www.tirant.es i.s.b.n.: 978-84-9004-360-8 maqueta: pmc Media Si tiene alguna queja o sugerencia envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia por favor lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas.


Índice Abreviaturas........................................................................................................................

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Prólogo.................................................................................................................................

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Lección 1.ª La nacionalidad y el derecho de la nacionalidad en un mundo integrado I. Concepto, naturaleza y función del vínculo nacional.......... II. Fuentes del Derecho de la nacionalidad........................................ 1. Fuentes internacionales.................................................................................... A) La reglamentación internacional de los Derechos Humanos..................... B) Las obligaciones internacionales contraídas por los Estados.................... 2. Fuentes internas................................................................................................ III. Características generales del Derecho español de la nacionalidad.......................................................................................................... IV. Nacionalidad española y ciudadanía europea.............................. 1. Concepto de ciudadanía europea....................................................................... 2. Contenido de la ciudadanía europea................................................................. V. Nacionalidad española y vecindad civil.......................................... 1. Aspectos generales de la vecindad civil............................................................ 2. Relaciones entre la nacionalidad española y la vecindad civil........................

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Lección 2.ª Adquisición de la nacionalidad española I. Criterios generales de adquisición de la nacionalidad española.................................................................................................................. 1. Los concretos criterios de adquisición de la nacionalidad presentes en el ordenamiento español........................................................................................ 2. Dimensión constitucional de la materia........................................................... 3. Las diversas vías de adquisición de la nacionalidad previstas en nuestro ordenamiento...................................................................................................... II. Adquisición automática de la nacionalidad española............ 1. Adquisición de la nacionalidad española por filiación natural........................ 2. Adquisición de la nacionalidad española por adopción.................................... 3. Adquisición de la nacionalidad española por nacimiento en territorio español....................................................................................................................... III. Adquisición no automática de la nacionalidad española...... 1. Adquisición de la nacionalidad española por opción........................................ A) Personas beneficiadas.................................................................................. B) Formas de manifestar la opción.................................................................. C) Requisitos..................................................................................................... 2. Adquisición de la nacionalidad española por naturalización.......................... A) La naturalización por carta de naturaleza.................................................

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B) La naturalización por residencia................................................................. a) Plazos de la residencia........................................................................... b) Condiciones que ha de cumplir la residencia........................................ c) Procedimiento......................................................................................... 3. Adquisición de la nacionalidad española por posesión de estado....................

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Lección 3.ª Pérdida y recuperación de la nacionalidad española I. Pérdida de la nacionalidad española................................................ 1. Pérdida voluntaria de la nacionalidad española.............................................. 2. Pérdida de la nacionalidad española por sanción............................................ 3. Aspectos registrales de la pérdida de la nacionalidad española...................... II. Conservación de la nacionalidad española.................................. III. Recuperación de la nacionalidad española................................... 1. Régimen general................................................................................................ 2. Supuestos en que se exige la previa habilitación del Gobierno....................... 3. Aspectos registrales de la recuperación de la nacionalidad española............. IV. Prueba de la nacionalidad.......................................................................

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Lección 4.ª Nacionalidad y derecho internacional privado: Los conflictos de nacionalidad I. IntroduccióN.................................................................................................... II. La llamada doble nacionalidad............................................................ 1. Régimen jurídico convencional y no convencional............................................ A) La doble nacionalidad convencional............................................................ a) Introducción............................................................................................ b) El régimen jurídico de los Convenios de doble nacionalidad................ c) La concreción en estos supuestos de la «nacionalidad» a efectos de la aplicación de la correspondiente norma de conflicto española............. B) La doble nacionalidad no convencional....................................................... 2. Situaciones patológicas de doble nacionalidad................................................. A) Planteamiento de la cuestión....................................................................... B) Soluciones propuestas.................................................................................. III. Situación de los apátridas y refugiados a efectos del Derecho internacional privado español................................................... 1. Apátridas............................................................................................................ 2. Refugiados y asilados.........................................................................................

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Lección 5.ª El régimen jurídico de la extranjería en España I. Introducción.................................................................................................... II. Ámbito de aplicación subjetivo de la LO 4/2000.............................. 1. Regla general: la noción de extranjero.............................................................. 2. Exclusiones del ámbito de aplicación de la LO 4/2000.....................................

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A) Nacionales de la UE y de los Estados miembros del AEEE....................... B) Diplomáticos, y representantes y funcionarios de organismos internacionales.............................................................................................................. III. El régimen de entrada y permanencia en España de nacionales de la UE y de los Estados miembros del AEEE......................... 1. Régimen comunitario......................................................................................... 2. Normativa española: el RD 240/2007................................................................ A) Ámbito de aplicación.................................................................................... B) Normas generales sobre entrada, estancia y residencia............................ a) Introducción............................................................................................ b) Régimen de entrada................................................................................ c) Régimen de estancia............................................................................... d) Régimen de residencia............................................................................

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Lección 6.ª Los Derechos de la esfera personal, los Derechos políticos y los Derechos de ámbito educativo de los extranjeros en España I. Derechos y libertades fundamentales de los extranjeros en España: Principios generales........................................................... II. Derechos de la esfera personal........................................................... 1. Derecho a la documentación.............................................................................. 2. Derecho a la libertad de circulación y elección de residencia.......................... 3. Derecho a la familia, a la intimidad familiar y a la reagrupación familiar.... III. Derechos políticos....................................................................................... 1. Derecho a la libertad de reunión y manifestación............................................ A) Derecho de reunión...................................................................................... B) Derecho de manifestación............................................................................ 2. Derecho de asociación........................................................................................ 3. Derecho de participación pública en sentido estricto....................................... A) Derecho de sufragio...................................................................................... a) Derecho de sufragio activo..................................................................... b) Derecho de sufragio pasivo..................................................................... B) Otras vías de participación en la vida pública............................................ IV. DERECHO A LA EDUCACIÓN.............................................................................

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Lección 7.ª Los Derechos de ámbito laboral y de ámbito económico y social de los extranjeros en España, y sus deberes I. Derechos deL EXTRANJERO DE ámbito laboral................................ 1. Derecho al trabajo.............................................................................................. A) Derecho al ejercicio de actividad profesional en España............................ B) Derecho al acceso al empleo público en España......................................... 2. Libertad de sindicación y derecho a la huelga del “extranjero”....................... A) Libertad de sindicación................................................................................ B) Derecho de huelga........................................................................................ II. Derechos DEL EXTRANJERO de ámbito económico y social....... 1. Derecho a la Seguridad Social...........................................................................

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A) Reconocimiento de un derecho en las mismas condiciones que los españoles.............................................................................................................. B) Acceso a las “prestaciones y servicios” de la seguridad social y a los “servicios y prestaciones sociales”...................................................................... 2. Derecho a la asistencia sanitaria...................................................................... A) Reconocimiento de un derecho en las mismas condiciones que los españoles.............................................................................................................. B) Derecho a la asistencia sanitaria en la normativa internacional e interna............................................................................................................... 3. Derechos en materia de vivienda...................................................................... III. DEBERES DE LOS EXTRANJEROS: LA OBLIGACION DE TRIBUTAR.........

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Lección 8.ª Familia y Derecho de extranjería: El Derecho a la reagrupación familiar I. El derecho a la reagrupación familiar como reflejo directo del derecho a la vida en familia.......................................................... 1. Marco normativo ............................................................................................... 2. Significado del derecho ..................................................................................... II. Familiares susceptibles de reagruparse con el extranjero residente en España..................................................................................... 1. El cónyuge o la pareja de hecho del extranjero residente en España............. A) Principio general ......................................................................................... B) Condicionantes del derecho ........................................................................ C) Efectos de la reagrupación .......................................................................... D) Posible residencia independiente del cónyuge o pareja de hecho.............. 2. Los hijos del extranjero residente y del cónyuge o pareja de hecho................ A) Regla general ............................................................................................... B) Posible residencia independiente ............................................................... 3. Otros menores o incapaces extranjeros ........................................................... A) Posible residencia independiente ............................................................... 4. Los ascendientes del extranjero residente, de su cónyuge o pareja de hecho A) Posible residencia independiente ............................................................... III. Procedimiento para la reagrupación familiar............................ IV. RÉgimen de los refugiados, asilados y apátridas....................... V. NORMATIVA EUROPEA: la Directiva 2003/86/CE del Consejo, de 22 de septiembre de 2003, sobre el derecho a la reagrupación familiar............................................................................................................... 1. Introducción ...................................................................................................... 2. Ámbito de aplicación de la Directiva ............................................................... A) Introducción . ............................................................................................... B) Personas reagrupables ................................................................................ a) Régimen general .................................................................................... b) Otros ....................................................................................................... 3. Condicionantes del ejercicio del derecho de reagrupación familiar................ 4. Procedimiento para la reagrupación.................................................................

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Lección 9.ª Garantías jurídicas de los extranjeros en España I. INTRODUCCIÓN.................................................................................................... II. El Derecho a la tutela judicial efectiva........................................ III. La relación del extranjero con la Administración Pública. 1. Principios sobre los que se articula el procedimiento administrativo............. 2. Legitimación....................................................................................................... 3. Derecho al recurso contra los actos administrativos........................................ 4. Ejecución de los actos administrativos ............................................................ IV. Derecho a la asistencia jurídica gratuita..................................... 1. Introducción....................................................................................................... 2. La regulación del derecho a la asistencia jurídica gratuita en la Ley de Extranjería.............................................................................................................. 3. El derecho a la asistencia de intérprete .......................................................... V. Tutela judicial contra prácticas discriminatorias que comporten vulneración de derechos fundamentales de los extranjeros...................................................................................................... 1. Concepto de acto discriminatorio...................................................................... 2. Tutela judicial.................................................................................................... VI. Garantías jurídicas en la política migratoria europea: especial referencia a la Directiva 115/2008/CE de Retorno.......... 1. Introducción ...................................................................................................... 2. Garantías jurídicas en la Directiva de Retorno................................................ 3. Cuestiones en relación con la tutela judicial efectiva y el beneficio de justicia gratuita...............................................................................................................

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Lección 10.ª Entrada y salida de España I. ENTRADA DE LOS EXTRANJEROS EN EL TERRITORIO NACIONAL......... II. REQUISITOS PARA LA ENTRADA...................................................................... 1. Entrada por los puestos habilitados................................................................. 2. Tenencia de la documentación necesaria.......................................................... 3. No estar sujeto a prohibición de entrada.......................................................... 4. Justificación del objeto y condiciones de la entrada y estancia y acreditación de medios económicos........................................................................................ 5. Cumplimiento de exigencias sanitarias............................................................ 6. Tenencia de un visado........................................................................................ A) Clases de visado............................................................................................ B) Solicitud de visado........................................................................................ C) Tramitación y resolución de la solicitud..................................................... D) Supuestos de innecesariedad del visado..................................................... III. AUTORIZACIÓN Y DENEGACIÓN DE ENTRADA............................................ 1. Autorización de entrada: forma de efectuarla y obligación de declararla....... 2. Denegación de entrada y retorno...................................................................... 3. Obligaciones de los transportistas.................................................................... IV. SALIDA DE LOS EXTRANJEROS DEL TERRITORIO NACIONAL................. 1. Salida voluntaria................................................................................................

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2. Salidas obligatorias: delimitación del concepto y distinción respecto a otras figuras................................................................................................................. A) Retorno.......................................................................................................... B) Expulsión ..................................................................................................... C) Devolución.................................................................................................... D) Salida obligatoria stricto sensu....................................................................

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Lección 11.ª Permanencia de los extranjeros en España I. ESTANCIA Y RESIDENCIA.................................................................................. II. Estancia DE CORTA DURACIÓN..................................................................... 1. Concepto............................................................................................................. 2. Prórroga.............................................................................................................. 3. Estancia por estudios, intercambio de alumnos, prácticas no laborables o servicios de voluntariado................................................................................... A) Procedimiento............................................................................................... B) Prórroga........................................................................................................ C) Familiares del titular de una autorización de estancia............................. D) Trabajo del titular de una autorización de estancia................................... III. Residencia.......................................................................................................... 1. Concepto y clases............................................................................................... 2. Residencia temporal........................................................................................... A) Residencia temporal no lucrativa................................................................ a) Concepto.................................................................................................. b) Requisitos................................................................................................ c) Procedimiento ........................................................................................ d) Renovación ............................................................................................. e) Extinción ................................................................................................ B) Residencia temporal por reagrupación familiar......................................... C) Residencia temporal lucrativa..................................................................... D) Residencia temporal por circunstancias excepcionales.............................. a) Por arraigo, protección internacional, razones humanitarias, colaboración con autoridades, seguridad nacional o interés público.............. b) Mujeres extranjeras víctimas de violencia de género........................... c) Por colaboración contra redes organizadas........................................... d) Extranjeros víctimas de la trata de seres humanos............................. 3. Residencia de larga duración............................................................................ A) Concepto y clases . ....................................................................................... a) Regla general y reglas específicas.......................................................... b) Procedimiento ........................................................................................ B) Residencia de larga duración-UE................................................................ a) Movilidad del residente de larga duración-UE en otro Estado miembro . ......................................................................................................... b) Procedimiento ........................................................................................ C) Renovación . ................................................................................................. D) Extinción . .................................................................................................... 4. Otros supuestos de residencia........................................................................... A) Residencia de apátridas, indocumentados y refugiados............................. B) Residencia de menores no acompañados.....................................................

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IV. Mecanismos de control de la situación de los extranjeros y de identificación de los mismos........................................................ 1. El número de identidad de extranjero (N.I.E.)................................................. 2. La Tarjeta de identidad de extranjero.............................................................. 3. Registro central de extranjeros......................................................................... 4. Comunicación de las modificaciones en la situación de los extranjeros..........

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Lección 12.ª El trabajador extranjero en España I. El TRABAJADOR EXTRANJERO Y LA regulación de SUs Derechos laboraleS EN ESPAÑA.................................................................................... 1. La Constitución española como punto de partida............................................ 2. La normativa con origen en la UE, internacional e interna............................ II. El acceso de los extranjeros al trabajo en España................. 1. La autorización administrativa para el ejercicio de actividades lucrativas... 2. Situaciones en las que se exceptúa la obligación de obtener autorización de trabajo................................................................................................................. III. Régimen general............................................................................................ 1. El trabajo por cuenta propia.............................................................................. A) Concepto y tipos de autorización................................................................. B) Requisitos..................................................................................................... C) Procedimiento............................................................................................... D) Renovación.................................................................................................... 2. El trabajo por cuenta ajena............................................................................... A) Concepto y tipos de autorización................................................................. B) Requisitos..................................................................................................... C) Procedimiento............................................................................................... D) Renovación.................................................................................................... 3. Gestión colectiva de contrataciones en origen.................................................. IV. regímenes especiales.................................................................................. 1. El trabajo para investigación............................................................................ A) Concepto........................................................................................................ B) Requisitos..................................................................................................... 2. El trabajo de profesionales altamente cualificados titulares de una tarjeta azul-UE............................................................................................................... A) Concepto........................................................................................................ B) Requisitos..................................................................................................... 3. El trabajo por cuenta ajena de duración determinada..................................... A) Concepto........................................................................................................ B) Requisitos..................................................................................................... C) Tipos de actividades «de duración determinada»....................................... a) Trabajos de temporada o campaña y para la realización de obras o servicios................................................................................................... b) Trabajos para colectivos especiales....................................................... c) Trabajos de formación y realización de prácticas profesionales.......... 4. El trabajo en el marco de prestaciones transnacionales de servicios.............. A) Concepto........................................................................................................ B) Requisitos.....................................................................................................

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Lección 13.ª El régimen sancionador del Derecho de extranjería I. EVOLUCION NORMATIVA................................................................................... II. PRINCIPIOS APLICABLES AL RÉGIMEN SANCIONADOR DEL DERECHO DE EXTRANJERIA................................................................................................. III. INFRACCIONES..................................................................................................... 1. Infracciones leves............................................................................................... 2. Infracciones graves............................................................................................ 3. Infracciones muy graves ................................................................................... IV. SANCIONES............................................................................................................ 1. Multa.................................................................................................................. 2. Expulsión............................................................................................................ A) Clases ........................................................................................................... B) Efectos . ........................................................................................................ 3. Penas accesorias................................................................................................. V. PROCEDIMIENTO SANCIONADOR.................................................................... 1. Modalidades de tramitación del procedimiento sancionador.......................... A) Procedimiento ordinario ............................................................................. B) Procedimiento preferente............................................................................. C) Procedimiento simplificado.......................................................................... 2. Aspectos específicos en los procedimientos sancionadores para la imposición de las infracciones de expulsión y multa.......................................................... A) Normas procedimentales para la imposición de la expulsión.................... B) Normas procedimentales para la imposición de multas............................ 3. Infracciones y sanciones en el orden social ..................................................... VI. MEDIDAS CAUTELARES: EL INTERNAMIENTO DEL INFRACTOR............ VII. EJECUCIÓN DE LAS SANCIONES...................................................................... 1. Ejecución de resoluciones de imposición de multa........................................... 2. Ejecución de resoluciones de expulsión............................................................ VIII. NO IMPOSICIÓN, PARALIZACIÓN O INEJECUCIÓN DE LA SANCIÓN DE EXPULSIÓN............................................................................................................ IX. PRESCRIPCIÓN DE LAS INFRACCIONES Y SANCIONES.............................. X. IMPUGNACIÓN Y SUSPENSIÓN DE LAS RESOLUCIONES SANCIONADORAS...........................................................................................................................

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Abreviaturas AEEE: Acuerdo sobre el Espacio Económico Europeo art.: Artículo ATS: Auto del Tribunal Supremo BOE: Boletín Oficial del Estado Cc: Código Civil Cco: Código de comercio CE: Constitución Española CP: Código Penal D: Decreto DGRN: Dirección General de los Registros y del Notariado DL: Decreto Ley EEE: Espacio Económico Europeo ET: Estatuto de los Trabajadores IDGRN: Instrucción de la Dirección General de los Registros y del Notariado L: Ley LEC: Ley de Enjuiciamiento Civil LGSS: Ley General de la Seguridad Social LJCA: Ley de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa LRC: Ley del Registro Civil LRJAP: Ley de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común LO: Ley Orgánica n.º: Número NEV: Número de Enlace de Visado O: Orden OIT: Organización Internacional del Trabajo p.: Página RD: Real Decreto RDGRN: Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado RRC: Reglamento del Registro Civil ss.: Siguientes STC: Sentencia del Tribunal Constitucional STS: Sentencias del Tribunal Supremo STSJ: Sentencia del Tribunal Superior de Justicia TC: Tribunal Constitucional TEDH: Tribunal Europeo de Derechos Humanos TFUE: Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea TIJ: Tribunal Internacional de Justicia TJUE: Tribunal de Justicia de la Unión Europea TUE: Tratado de la Unión Europea UE: Unión Europea Vid.: Véase


Prólogo Con las mismas pretensiones que siempre ha tenido el manual que esta casa editora ha dedicado a estos dos sectores del Derecho y, manteniendo el deseo de lograr la buena acogida que desde un primer momento recibió dicho manual por parte de sus lectores, sale a la luz esta nueva obra. Muchos han sido los cambios que han experimentado tanto el Derecho de la nacionalidad como el Derecho de extranjería en nuestro país en estos últimos años. Esta obra, en consecuencia, tiene como fin analizar los aspectos esenciales de estas dos disciplinas, tomando en consideración los cambios citados. A grandes rasgos, en la misma se incorpora, por una parte, en relación con el Derecho de nacionalidad, la normativa para determinar la nacionalidad española tras la Ley de Memoria Histórica. Por otra parte y, en relación con el Derecho de extranjería, se analizan tanto las modificaciones experimentadas por la Ley de Extranjería tras su modificación en el 2009, como el reciente Reglamento de Extranjería de 2011. Pero este nuevo manual no supone únicamente un profundo cambio del contenido de su antecesor, sino que igualmente implica la incorporación a la realización del mismo de nuevos autores, todos ellos influidos plenamente en su labor por el mismo objetivo: conseguir que este manual sea un instrumento básico y adaptado a los nuevos y azarosos tiempos que vive la Universidad española y más en concreto, para la novedosa docencia que impone los planes de estudio de las Facultades de Derecho. Con este humilde fin, esperamos que sean como siempre nuestros alumnos, los que valoren si lo hemos conseguido. Valencia/Albacete, agosto 2011


Lección 1.ª

La Nacionalidad y el derecho de la nacionalidad en un mundo integrado Sumario:

I. Concepto, naturaleza y función del vínculo nacional. II. Fuentes del Derecho de la nacionalidad. 1. Fuentes internacionales. A. La reglamentación internacional de los Derechos Humanos. B. Las obligaciones internacionales contraídas por los Estados. 2. Fuentes internas. III. Características generales del Derecho español de la nacionalidad. IV. Nacionalidad española y ciudadanía europea. 1. Concepto de ciudadanía europea. 2. Contenido de la ciudadanía europea. V. Nacionalidad española y vecindad civil. 1. Aspectos generales de la vecindad civil. 2. Relaciones entre la nacionalidad española y la vecindad civil.

I. Concepto, naturaleza y función del vínculo nacional La nacionalidad es un término con múltiples acepciones que, como apunta la doctrina, pueden ser reconducidas a dos fundamentales: 1) La primera, o nacionalidad de hecho, hace referencia a la dimensión sociológica de la nacionalidad. Esta acepción vendría referida a la existencia de un grupo de personas vinculadas por una serie de factores comunes de naturaleza personal (de tipo lingüístico, étnico, geográfico, histórico o cultural), que propician la existencia de una cierta «mentalidad» común entre ellas y les permite identificarse como miembros de una misma comunidad. Se trataría, por tanto, de un concepto más vinculado al de Nación que al propio de Estado, con el que no tiene por qué coincidir. 2) Junto a ella, una segunda acepción haría referencia a la llamada nacionalidad de derecho. Esta expresión se relaciona con el concepto jurídico-político que designa el vínculo que existe entre un Estado soberano y un individuo. Mediante este vínculo se identifica a una persona como miembro de una población determinada propia de un Estado (siendo una manifestación de su soberanía), de tal manera que se le considera como nacional de dicho Estado. Algunos Estados emplean el término «nacionalidad» para referirse a la dimensión sociológica, reservando el término «ciudadanía» para la jurídico-política. En España, sin embargo, se utiliza el mismo término para hacer referencia a ambas acepciones. Cuestión distinta es la relativa a la llamada «ciudadanía europea», a la que nos referiremos más adelante.

En estas Lecciones nos situaremos exclusivamente en la perspectiva jurídica de la nacionalidad. A este respecto, resulta conveniente realizar una serie de precisiones previas:


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carmen azcárraga monzonís

1) Para empezar, este vínculo jurídico cuenta con una doble naturaleza, pudiéndose hablar, por un lado, de la dimensión pública de la nacionalidad y, por otro lado, de su dimensión privada. a) Así, la dimensión pública se refiere al título jurídico que surge de la especial vinculación que existe entre un Estado y los miembros de su población, por medio del cual se determina la pertenencia de tales individuos a dicho Estado. Es en definitiva un status político. b) Por otra parte, la dimensión privada de la nacionalidad se vincula a la atribución a las personas de un determinado status jurídico, mediante el cual se establece un concreto estatuto civil que determina una serie de derechos y obligaciones en el marco jurídico de dicho Estado. Esta doble naturaleza, sin embargo, no nos debe hacer olvidar que la nacionalidad es, ante todo, un derecho fundamental de la persona. Esta afirmación ha sido sostenida por la doctrina pero también está presente en los acuerdos internacionales relativos a Derechos Humanos y posee importantes implicaciones a la hora de elaborar e interpretar la normativa sobre nacionalidad. 2) En segundo lugar, si bien la nacionalidad es un concepto referido generalmente a las personas físicas (colectivo en el que centraremos estas Lecciones), en la actualidad los autores estiman que también se puede extender de forma analógica a las personas jurídicas, pudiéndose, por lo tanto, hablar con propiedad de una «nacionalidad» de las personas jurídicas. La normativa española que permite determinar la nacionalidad de las personas jurídicas se encuentra recogida fundamentalmente con carácter general en los arts. 9.11.I y 28 del Cc y 15 del Cco; por lo que respecta a las sociedades de capital, habrá que acudir al art. 8 del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital; véase también el art. 6 de La Ley de fundaciones de 2002 y el art. 9 de la Ley Orgánica reguladora del derecho de asociación de 2002.

II. Fuentes del Derecho de la nacionalidad Cada Estado es soberano para determinar a quién considera sus nacionales. Aceptando este punto de partida, sin embargo, no cabe duda de la incidencia que posee la normativa de origen internacional en este sector. De este modo, vamos a distinguir, con respecto al sistema español de nacionalidad, entre las normas de origen internacional que ordenan este sector y las propias del Derecho español de fuente interna.

1. Fuentes internacionales El Derecho de la nacionalidad es fundamentalmente el de cada Estado, contando éste con casi total autonomía para diseñar su propio sistema. Sin embar-


la nacionalidad y el derecho de la nacionalidad…

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go, el Derecho internacional también incide en la configuración que los Estados realizan discrecionalmente de su sistema de nacionalidad. De este modo, a pesar de la plena libertad con la que, en principio, cuentan los Estados para elaborar su sistema, el Derecho internacional les impone ciertos límites. Cabe mencionar, en este sentido, las limitaciones marcadas tanto por (A) la reglamentación internacional sobre Derechos Humanos, como por (B) las obligaciones internacionales contraídas por cada Estado. La jurisprudencia internacional ha mantenido en diversas ocasiones que corresponde al Estado establecer su normativa sobre nacionalidad; destaca a este respecto, la Sentencia del TIJ de 1955, dictada en el Asunto Nottebohm. En términos parecidos nos encontramos con el art. 1 de la Convención de La Haya de 1930, relativa a los conflictos de nacionalidad. Junto con ello, la doctrina estima que la existencia de otro tipo de limitaciones (como sería la exigencia de establecer un vínculo real y efectivo para otorgar la nacionalidad de un Estado) es, sin embargo, discutible en la actualidad.

A) La reglamentación internacional de los Derechos Humanos Del art. 15 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos de 1948 se deriva que la nacionalidad es un Derecho fundamental de la persona. Así, el apartado 1 del citado precepto señala que «Toda persona tiene derecho a una nacionalidad» y el apartado 2 asegura que «a nadie se privará arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de nacionalidad». Partiendo de esta premisa, la normativa reguladora de los Derechos Humanos puede significar un primer límite a la hora de establecer un sistema estatal de nacionalidad, lo que conlleva una especial incidencia a la hora de evitar y solucionar los casos de apatridia y en la necesaria protección de los derechos de los menores. La ratificación por parte de España de otros instrumentos convencionales avala igualmente la postura anterior. Por ejemplo, el Convenio sobre el estatuto de los refugiados, de 28 de julio de 1951; el Convenio sobre el estatuto de los apátridas, de 28 de septiembre de 1954; el Convenio sobre la eliminación de todas las formas de discriminación racial, de 7 de marzo de 1966; el Pacto Internacional de derechos civiles y políticos, de 16 de diciembre de 1966; el Convenio sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer, de 18 de diciembre de 1979 y el Convenio sobre los derechos del niño, de 20 de noviembre de 1989.

B) Las obligaciones internacionales contraídas por los Estados Por lo que respecta a este segundo límite, un Estado puede ser parte en diversos Tratados tanto multilaterales como bilaterales que limiten la discrecionalidad del legislador nacional en la materia. En el caso concreto de España deben tomarse en consideración:


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carmen azcárraga monzonís

1) Entre los Convenios multilaterales de los que España es parte, y además de los textos sobre Derechos Humanos antes citados, destacan el Convenio de Estrasburgo, sobre los casos de pluralidad de nacionalidades y sobre las obligaciones militares en caso de pluralidad de nacionalidades, de 6 de mayo de 1963 y el Protocolo modificativo de dicho Convenio, de 24 de noviembre de 1977. 2) Junto con ello, nuestro país ha suscrito un importante número de Convenios bilaterales «de doble nacionalidad» con algunos Estados Iberoamericanos que nos obligan en esta materia. En la actualidad a España le obligan Convenios bilaterales de doble nacionalidad con los siguientes países. Convenio con Chile de 1958, con Perú de 1959 (modificado en 2000), con Paraguay de 1959 (modificado en 1999), con Nicaragua de 1961 (modificado en 1997), con Guatemala de 1961 (modificado en 1995 y 1999), con Bolivia de 1961 (modificado en 2000), con Ecuador de 1964 (modificado en 1995), con Costa Rica de 1964 (modificado en 1997), con Honduras de 1966 (modificado en 1999), con la República Dominicana de 1968 (modificado en 2002), con Argentina de 1969 (modificado en 2001) y con Colombia de 1979.

2. Fuentes internas El Derecho español de la nacionalidad de fuente interna se localiza fundamentalmente en el art. 11 CE y en los arts. 17 a 26 Cc. Sin embargo, el sistema se ve completado por lo dispuesto en los arts. 63 a 68 LRC y en los arts. 220 a 237 RRC. A estos preceptos cabe añadir además las distintas Instrucciones y Resoluciones que dicta la DGRN en la materia. De este complejo sistema podemos destacar los siguientes rasgos generales: 1) Por un lado, el art. 11 CE se conforma como el precepto fundamental en la materia. Del apartado 1 del mismo se infiere que la regulación del sistema español de nacionalidad se realizará por Ley, lo que supone una ruptura con la tradicional inclusión del Derecho español de la nacionalidad en la Constitución. Como señala la doctrina, la localización del sistema en el Cc no significa la primacía del carácter privado de la nacionalidad sobre el público. Ésta encuentra su explicación en diferentes factores tales como las propias especialidades de la filosofía y de la cultura jurídica de un país, o razones de simple técnica jurídica entre las que destacan la creciente complejidad de la materia y la imposibilidad de mantenerla en el texto constitucional.

Por otra parte, el art. 11 CE también aborda otras cuestiones de interés en la materia, en sus apartados 2 y 3. Así, en el primero establece la prohibición de privar de nacionalidad española a los nacionales de origen, mientras en el segundo se afirma la posibilidad de que España concierte convenios de doble nacionalidad con otros países, iberoamericanos o con los que nuestro país haya tenido o tenga una especial vinculación, añadiendo además que los españoles podrán nacionalizarse en esos países sin perder su nacionalidad de origen aunque aquellos no reconozcan a sus ciudadanos un derecho recíproco (Se desarrollarán estas cuestiones, respectivamente, en las Lecciones 3ª y 4ª).


la nacionalidad y el derecho de la nacionalidad…

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2) Por otro lado, la remisión constitucional a la Ley ha implicado que el sistema se localice esencialmente en los arts. 17 a 26 Cc. La doctrina nos recuerda, a este respecto, que a pesar de la ubicación del precepto constitucional optó por la Ley ordinaria (descartándose el empleo de la Orgánica), aunque siempre deberá garantizarse su interpretación conforme a los textos internacionales antes señalados.

Tales preceptos son el resultado, de manera principal, de la redacción dada por la Ley 18/1990, de 17 de diciembre, sobre reforma del Cc en materia de nacionalidad, que vino a sustituir la proporcionada por la anterior Ley 51/1982, de 13 de julio, de modificación de los arts. 17 al 26 Cc, aunque siguiendo sus líneas básicas. A su vez, el sistema español de la nacionalidad ha sufrido varias reformas hasta la fecha, siento la última de 2011. Así, hay que destacar, por un lado, la Ley 15/1993, de 23 de diciembre, por la que se prorrogó el plazo para ejercer la opción por la nacionalidad española, establecido en la Disposición Transitoria Tercera de la Ley 18/1990. Por otro lado, la Ley 29/1995, de 2 de noviembre, por la que se modifica el Cc en materia de recuperación de la nacionalidad. Más adelante, la Ley 36/2002 introdujo una nueva modificación en el sistema, con la que se pretendió dar cumplimiento al art. 42 de la CE y, de esta forma, atender a los intereses de los emigrantes españoles. Y por último, la Ley 52/2007, de 26 de diciembre, por la que se reconocen y amplían derechos y se establecen medidas a favor de quienes padecieron persecución o violencia durante la guerra civil y la dictadura, conocida como Ley de Memoria Histórica, en cuya Disposición Adicional Séptima se introdujo la adquisición por opción de la nacionalidad española de origen a las personas cuyo padre o madre hubiera sido originariamente español y a los nietos de quienes perdieron o tuvieron que renunciar a la nacionalidad española como consecuencia del exilio. Dicho derecho de opción ha sido ampliado, muy recientemente, a través de la Disposición Final Sexta de la Ley 20/2011, de 21 de julio, del Registro civil.

III. Características generales del Derecho español de la nacionalidad Tras aproximar las fuentes del modelo español de la nacionalidad, nos detendremos ahora en su contenido. En este sentido, podemos destacar las siguientes características definitorias del modelo español de nacionalidad. 1) Como punto de partida, destaca la decisiva influencia que han tenido los principios constitucionales en la configuración del régimen actual. Este dato ya se había manifestado en la reforma de 1982, al que cabría añadir la enorme incidencia que poseen los acuerdos internacionales relativos a la protección de los


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