DERECHOS DE LA PERSONALIDAD, DERECHOS FUNDAMENTALES Y RESPONSABILIDAD CIVIL. CUESTIONES RELEVANTES
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DERECHOS DE LA PERSONALIDAD, DERECHOS FUNDAMENTALES Y RESPONSABILIDAD CIVIL. CUESTIONES RELEVANTES
Rommy Alvarez Escudero Pamela Prado López
tirant lo blanch
Ciudad de México, 2023
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Cuidado de la edición: Rommy Alvarez Escudero, Pamela Prado López
Derechos de la Personalidad, Derechos Fundamentales y Responsabilidad Civil. Cuestiones Relevantes
Primera edición: 2023
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Índice Introducción....................................................................................... 15 Capítulo I Los derechos de la personalidad, derechos fundamentales y la responsabilidad civil I.1. LA NOCIÓN DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD EN EL DERECHO CONTEMPORÁNEO: VIGENCIA, JUSTIFICACIÓN Y SU VINCULACIÓN CON NOCIONES RELACIONADAS................................................................... 19 I.1.1. Consideraciones preliminares ..................................... 19 I.1.2. Aproximación a la noción y características de los derechos de la personalidad. ............................................. 26 I.1.3. Cuestionamientos doctrinales en torno a los derechos de la personalidad ...................................................... 34 I.1.4. Aproximación a la sistematización de los derechos de la personalidad en el ámbito civil. .............................. 39 I.1.5. Los derechos de la personalidad y su tutela. Breve referencia ...................................................................... 40 BIBLIOGRAFÍA ..................................................................... 42 I.2. LA TUTELA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DESDE LA RESPONSABILIDAD CIVIL ............................... 46 I.2.1 Derechos fundamentales y responsabilidad civil: algunas ideas preliminares................................................. 46 I.2.2. Ámbitos susceptibles de dar lugar a responsabilidad civil por vulneración a derechos fundamentales: los grupos de casos .......................................................... 53 A. Algunos cuerpos normativos. ..................................... 53 a) Ley Nº 20.609 que “Establece medidas contra la discriminación”, promulgada el 12 de julio y publicada el 24 de julio, de 2012 ....... 54 b) Ley Nº 19.628 sobre protección de la vida privada, promulgada el 18 de agosto y publicada el 28 de agosto, de 1999. ..................... 57 c) Ley Nº 21.120 que reconoce y da protección al derecho a la identidad de género, promulgada el 28 de noviembre y publicada el 10 de diciembre, de 2018 ...................................... 59
12 Índice d) Otras normas legales .................................... 62 B. La distinción basada en el sujeto que vulnera. ............ 65 I.2.3. Las vulneraciones a derechos fundamentales entre particulares: el ingreso de la eficacia horizontal a través de la responsabilidad civil. ................................... 67 A. La eficacia horizontal y su entrada por la puerta del derecho privado.......................................................... 67 B. Una consideración especial: la vulneración en caso de colisión de derechos.................................................... 71 C. La vulneración a los derechos fundamentales en el ámbito contractual ..................................................... 82 I.2.4. El Estado como sujeto agresor de derechos fundamentales: los grupos de casos. Generalidades. ................... 82 I.2.5 Responsabilidad civil por crímenes fundamentales del derecho penal internacional, en especial por delitos de lesa humanidad. ......................................................... 83 A. Ideas preliminares ....................................................... 83 B. La configuración de la responsabilidad civil del Estado en los delitos de lesa humanidad: la pregunta acerca del factor de atribución .............................................. 86 C. Prescripción de la acción civil. ................................... 91 I.2.6. Las funciones de la responsabilidad civil en la vulneración a los derechos fundamentales: ¿hacia una función disuasiva de la responsabilidad civil? .......................... 97 BIBLIOGRAFÍA ..................................................................... 101 I.3. ALGUNAS PARTICULARIDADES DEL DAÑO Y SU REPARACIÓN EN EL ÁMBITO DE LOS DERECHOS DE LA PERSONA HUMANA ............................................................ 111 I.3.1. La concepción del daño por lesiones a los derechos de la personalidad ........................................................... 111 A. Consideraciones Generales ......................................... 111 B. Daños a los derechos de la personalidad y su categorización como daño moral o extrapatrimonial. 113 C. Aproximación a las lesiones a los derechos de la personalidad como daños morales o extrapatrimoniales resarcibles ................................................................... 121 D. Referencia a la prueba del daño moral o extrapatrimonial ............................................................................. 122 BIBLIOGRAFÍA ..................................................................... 126 I.3.2. Las modalidades de reparación a los daños ocasionados por violaciones a derechos fundamentales. ........... 128 A. Ideas preliminares ....................................................... 128
Índice 13 B. La reparación en el derecho internacional de los derechos humanos: ¿un abismo con la responsabilidad civil? ........................................................................... 130 C. Una relación virtuosa: la complementariedad entre las modalidades de resarcimiento del daño de la responsabilidad civil y los estándares de reparación del derecho de los derechos humanos en la reparación in natura ..................................................................... 142 BIBLIOGRAFÍA ..................................................................... 146 Capítulo II Derechos de la personalidad de niños, niñas y adolescentes. Proyecciones en el ámbito de la responsabilidad civil* II.1. CONSIDERACIONES GENERALES ..................................... 151 II.2. EL DERECHO A LA PROPIA IMAGEN DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES. .............................................................. 158 II.2.1. Aspectos generales ...................................................... 158 II.2.2. Aspectos incardinados con la responsabilidad civil por daños ......................................................................... 162 II.2.3. Referencia a la visión jurisprudencial en el sistema chileno ............................................................................ 171 II.2.4. Aproximación al derecho a la propia imagen de niños, niñas y adolescentes en el entorno digital. .................. 175 II.3. EL DERECHO A LA IDENTIDAD DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES................................................................... 180 II.3.1. Aspectos generales ...................................................... 180 II.3.2. Responsabilidad civil por daños al derecho a la identidad de hijos e hijas ..................................................... 186 A. Responsabilidad civil por omisión de la determinación de filiación .................................................................. 190 B. Responsabilidad civil por ocultamiento de la verdad biológica y falsa atribución de la paternidad .............. 196 BIBLIOGRAFÍA ..................................................................... 200 Capítulo III Las lesiones a los derechos de la persona en ciertos contratos III.1. INTRODUCCIÓN: LAS LESIONES A LOS DERECHOS DE LA PERSONA EN CIERTOS CONTRATOS .......................... 209 III.2. MATRIMONIO. REFERENCIA AL ACUERDO DE UNIÓN CIVIL...................................................................................... 211 BIBLIOGRAFÍA ..................................................................... 225
14 Índice III.3. LA LESIÓN A LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN EL CONTRATO DE TRABAJO. .................................................. 229 III.3.1. La noción de ciudadanía en la empresa. ..................... 229 III.3.2. Los grupos de casos .................................................... 232 A. Acoso sexual 234 B. Acoso laboral o mobbing ........................................... 239 C. Otras lesiones a derechos fundamentales.................... 245 III.3.3. La responsabilidad civil por lesiones a derechos fundamentales del trabajador y el procedimiento de tutela laboral ........................................................................ 246 BIBLIOGRAFÍA ..................................................................... 255
La consideración de la persona como centro y fin de todo sistema jurídico trasciende en el reconocimiento de las prerrogativas que le son inherentes y en el deber de modular en forma armónica los medios de tutela contemplados en los ordenamientos normativos frente a su menoscabo. Desde del ámbito del derecho privado, la responsabilidad civil por daños, contemplada como una fórmula abierta, sustentada en el principio de la reparación integral, se ha perfilado como una de las vías para precaver esa respuesta. Aun cuando es pertinente advertir que dentro de los ordenamientos jurídicos todavía existen desafíos pendientes en materia del Derecho de la Persona, la evolución e influjo de los reconocimientos internacionales en el ámbito de los derechos humanos y la orientación que, de su mano, va adquiriendo la interpretación de la normativa interna, posiciona a la responsabilidad civil extracontractual como un medio idóneo, a la vez que complementario, del debido resguardo de los derechos esenciales de la persona humana, en espera de los avances legales que logren completar su más óptima protección en miras a concretar el objetivo último de todo ordenamiento jurídico, propiciar el libre desarrollo de la personalidad de todos los miembros de la comunidad en que rige.
Desde esta perspectiva el presente trabajo apunta a desarrollar un análisis sistemático y general de la tutela de los derechos esenciales de la persona humana a través de la responsabilidad civil, propiciando un diálogo fecundo entre las reglas y principios provenientes de diversas disciplinas jurídicas, con el objeto de alcanzar soluciones armónicas, mediante una mirada transversal al ordenamiento jurídico que robustezca su protección.
Se busca así interpretar las reglas y principios de la responsabilidad civil desde una concepción pro personae, articulando las diversas fuentes del ordenamiento jurídico, atendiendo, además, a una coherente conjugación de las reglas y principios supranacionales con la normativa interna, particularmente chilena, recabando experiencias de distintos sistemas jurídicos extranjeros.
Introducción
Rommy Alvarez Escudero y Pamela Prado López
Por último, este análisis se orienta en contribuir con un enfoque práctico, sustentado en el análisis efectuado por la doctrina y la jurisprudencia, a la solución de problemas que inciden en la vida de las personas, lo que podrá facilitar a los operadores jurídicos la resolución de futuros casos con una mirada ius fundamentalista.
Para alcanzar tales objetivos, el desarrollo del presente trabajo consta de tres capítulos.
El primero de ellos titulado “Los derechos de la personalidad, derechos fundamentales y la responsabilidad civil”, se inicia abordando la noción de los derechos de la personalidad en el derecho contemporáneo, su vigencia y justificación, así como su íntima relación con otras nociones relevantes para el derecho, como la de derechos fundamentales y derechos humanos. En este apartado, se da cuenta de un complejo aparato terminológico que, en nuestra opinión no es contradictorio, pues, como se verá en las siguientes secciones, se enfatiza en una u otra de estas expresiones dependiendo del ámbito en que nos situemos, acorde a la forma como la doctrina especializada y los operadores jurídicos las utilizan. En este mismo acápite, se propone una organización de los diversos grupos de casos en que es posible que se vulneren los derechos fundamentales, para lo cual se pasa revista a distintos cuerpos normativos del derecho chileno, poniendo el acento en el sujeto agresor, distinguiendo entre aquellas lesiones causadas por el Estado o sus agentes; y, aquellas ocasionadas por los particulares, resaltando en cada uno de estos sus características y los desafíos que plantea la responsabilidad civil, revisando con mayor profundidad algunas peculiaridades que esta adopta en el primer caso. Finalmente, se reflexiona en torno a ciertas particularidades que presenta el daño y las modalidades de reparación en el ámbito de los derechos de la persona humana.
El segundo capítulo, que lleva por nombre “Derechos de la personalidad de niños, niñas y adolescentes. Proyecciones en el ámbito de la responsabilidad civil”, tiene como centro el análisis de los derechos de la personalidad respecto un grupo en condición de vulnerabilidad atendida su edad, niños, niñas y adolescentes, relevando la necesidad de dotar de efectividad a las prerrogativas consagradas en su favor, aspectando ciertas proyecciones en el ámbito de la responsabilidad civil en torno a sus requisitos de configuración. Entre estas, el examen
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se detiene en dos derechos esenciales: el derecho a la propia imagen; y, el derecho a la identidad. El primero, por la especialidad que reviste y el particular impacto que en la actualidad ha adquirido su ejercicio en el entorno digital; y, el segundo, por el contexto familiar que enmarca el escenario en que el daño puede fraguarse y que deriva en un estudio desde grupos de casos.
El tercer y último capítulo denominado “Las lesiones a los derechos de la persona en ciertos contratos”, se aboca a las lesiones a los derechos de la personalidad en dos relevantes ámbitos contractuales, el matrimonial y el laboral, que conjugan intrínsecamente derechos inherentes a las personas. Puede causar extrañeza reunir en un mismo capítulo dos contratos que, aparentemente, son muy distantes, sin embargo, se trata de pactos que además de estar dotados de una estructura legal prevista tienen en común su marcado contenido extrapatrimonial, lo cual los vuelve entornos proclives en que puedan provocarse lesiones a los derechos inherentes a la persona por la contraparte. En lo que refiere a la procedencia de la responsabilidad civil en el ámbito matrimonial, se efectúa una breve referencia a otras relaciones afectivas en el plano horizontal, incardinando ello con la temática de la responsabilidad civil por daños en las relaciones familiares. En cuanto a las vulneraciones a los derechos fundamentales en el contrato de trabajo, nos sitúa en la noción de ciudadanía en la empresa, la cual se encuentra completamente consolidada en el derecho chileno, pero que en materia de la responsabilidad civil que puede surgir aún resta camino por recorrer.
Introducción 17
Capítulo I
I.1. LA NOCIÓN DE LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD EN EL DERECHO
CONTEMPORÁNEO: VIGENCIA, JUSTIFICACIÓN Y SU VINCULACIÓN CON NOCIONES RELACIONADAS.
Rommy Alvarez Escudero*
I.1.1. Consideraciones preliminares
Abordar el estudio de los derechos de la personalidad nos vincula necesariamente con la consideración de la persona natural dentro del ordenamiento jurídico, y esto por dos razones fundamentales, la primera obedece a que siendo ésta un prius1 en la construcción del ordenamiento jurídico, es siempre la destinataria mediata o inmediata
* Doctora en Derecho y Máster en Derecho de Familia por la Universidad Autónoma de Barcelona, España. Magíster en Derecho y Licenciada en Ciencias Jurídicas por la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso, Chile. Profesora adjunta e investigadora de la Escuela de Derecho de la Universidad de Valparaíso, Chile. Correo electrónico: rommy.alvarez@uv.cl. orcid id: https://orcid. org/0000-0002-0447-6394.
1 Linacero de la Fuente, María, Derecho de la persona y de las relaciones familiares, Valencia, Tirant lo Blanch, 2021, p. 29; Corral Talciani, Hernán, Curso de Derecho Civil. Parte General, Santiago, Thomson Reuters, 2018 [en línea], <https://proview.thomsonreuters.com/launchapp/title/LALEY/2018/42494491/v1/ document/E0B14291-572F-B4E8-D45A-F13A9835ED24/anchor/14BA79089D10-0E90-41BD-1FA7A39C2839>, [consulta: 26 de julio, 2021]; Encabo Vera, Miguel, Derechos de la personalidad, Madrid, Marcial Pons, 2012, p. 17.
Los derechos de la personalidad, derechos fundamentales y la responsabilidad civil
Rommy Alvarez Escudero y Pamela Prado López
de toda norma jurídica2, circunstancia traducida en el brocardo latino hominum causa omne ius constitutum sit3, cuya trascendencia se actualiza hasta nuestros días; y luego, porque referir estos derechos significa avanzar en la integración de la persona con algo que, como lo señaló el jurista chileno Fernando Fueyo, “forma su entorno esencial, nacido con la creación misma del ser y que recibe el nombre de personalidad”4, la que se perfila como una “cualidad jurídica invariable y objetiva”5 inherente a la persona física, íntimamente incardinada con “los derechos supremos del hombre [y la mujer], los que le garantizan el goce de sus bienes personales: el goce de sí mismo, la actuación de sus propias fuerzas físicas o espirituales”.6
La persona humana, realidad prejurídica, alcanza una dimensión jurídica dimanante del intrínseco carácter social del que está dotada, constituyendo así el centro y fin del orden jurídico, contexto en que sus intereses esenciales, la consagración legal de éstos y su tutela también alcanzan un rol nuclear en los sistemas jurídicos. Reconocimientos en cuya evolución, desde ya, debemos mencionar la trascendencia que han tenido los tratados internacionales en materia de derechos esenciales de las personas humanas.
Como aporta Encabo Vera, “la expresión ‘derechos de la personalidad’ suele hacer referencia a un conjunto de derechos de la propia persona, que constituyen, en definitiva, manifestaciones, tanto interiores, como exteriores, diversas de cada persona singular, su dignidad y su propio ámbito individual”.7 La dignidad humana aparece como fundamento de los derechos de la personalidad, a la que se vinculan inmanentemente los principios de libertad, igualdad y no discriminación8. Esta base define a la persona humana y constituye el sustrato
2 Figueroa Yañez, Gonzalo, Derecho Civil de la persona. Del genoma al nacimiento, Santiago, Editorial Jurídica de Chile, 2001, p. 17.
3 Digesto, Hermogeniano, 1,5,2 en Linacero de la Fuente, María, op cit., p. 29.
4 Fueyo Laneri, Fernando, Instituciones de Derecho Civil Moderno, Santiago, Editorial Jurídica de Chile, 1990, p. 17.
5 Pérez Fuentes, Gisela y Cantoral Domínguez, Karla, Daño moral y derechos de la personalidad del menor, México D.F., Tirant lo Blanch, 2015, p. 10.
6 Díez Picazo, Luis y Gullón, Antonio, Sistema de derecho civil, vol. I, 11a ed., Madrid, Tecnos, 2005, p. 327.
7 Encabo Vera, Miguel, op. cit., p. 15.
8 Cfr. Figueroa Yañez, Gonzalo, op. cit., pp. 29-32.
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