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Este abandono del esquema tradicional de concebir la rescisión permite generar otras respuestas a los problemas que plantea la utilización del concepto rescisión en el Código Civil, sin necesidad de recurrir al expediente de identificarlo con otros conceptos, como el de resolución.

La sistematización propuesta en esta obra permite otorgar una visión de conjunto a los supuestos rescisorios regulados en el Código Civil, a la vez que presupone la identificación y agrupación de las diversas causas que dan origen al remedio rescisorio.

Nathalie Walker Silva es abogada (2010); Licenciada en Derecho (2008), Magíster en Ciencia Jurídica (2013) y Doctora en Derecho (2017) por la Pontificia Universidad Católica de Chile.

Ha ejercido la docencia en las áreas de Derecho Civil y Procesal, en cursos de pregrado y postgrado, en diversas universidades. En el ámbito de la investigación, ha publicado varios artículos en revistas jurídicas especializadas.

En el año 2017 obtuvo el grado de Doctora en Derecho por la Pontificia Universidad Católica de Chile con la tesis doctoral denominada “Rescisión por lesión en el Código Civil chileno”, calificada por el tribunal de tesis como sobresaliente cum laude.

Nathalie Walker Silva

ALTA CALIDAD EN INVESTIGACIÓN JURÍDICA

NATHALIE WALKER SILVA

LA RESCISIÓN POR LESIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO HISTORIA, REGULACIÓN Y VÍNCULOS CON LAS NULIDADES HISTORIA, REGULACIÓN Y VÍNCULOS CON LAS NULIDADES

Frente a los postulados de la doctrina tradicional, se sostiene que la rescisión es un concepto genérico en el Código Civil, comprensivo no solo de la nulidad relativa –regida por el Título XX del Libro IV– sino también de otros supuestos rescisorios que contienen una reglamentación especial, tratados en títulos diversos.

LA RESCISIÓN POR LESIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO

La obra contribuye al esclarecimiento del significado del concepto rescisión en el Código Civil chileno y de la sistematización dada por el mismo a esa causal de ineficacia de los negocios jurídicos, en cuanto amplía el margen de estudio al contexto histórico y a la intencionalidad del legislador al regular la materia.

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LA RESCISIÓN POR LESIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO Historia, regulación y vínculos con las nulidades

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LA RESCISIÓN POR LESIÓN EN EL CÓDIGO CIVIL CHILENO Historia, regulación y vínculos con las nulidades

NATHALIE WALKER SILVA

tirant lo blanch Valencia, 2019

Copyright ® 2019 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de la autora y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© Nathalie Walker Silva

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1313-225-9 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas.

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Índice Abreviaturas utilizadas................................................................................................. 13 Introducción................................................................................................................. 15

Capítulo primero

ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA RESCISIÓN

I. DERECHO ROMANO.................................................................................. 21 1. Acepciones del concepto rescisión............................................................ 21 2. La rescisión en la época clásica................................................................. 26 3. La restitutio in integrum y la privación de efectos a un acto válidamente celebrado.................................................................................................. 29 4. Relación entre restitutio in integrum y rescisión....................................... 34 5. Las Leyes 2 y 8, De rescindenda venditione (C.4.44)................................ 36 5.1. El problema de las interpolaciones................................................... 40 5.2. Clase de objetos a los que se aplica la laesio enormis....................... 44 5.3. Sujetos que resultan beneficiados...................................................... 45 5.4. Tipo de contratos a los que se aplica la rescisión por lesión............. 48 5.5. Forma procesal de hacer valer la rescisión........................................ 48 5.6. La referencia a las razones de justicia y equidad............................... 50 II. LA RESCISIÓN EN LA EDAD MEDIA......................................................... 53 1. Pervivencia de la lesión en las leyes del ius commune............................... 53 2. Labor de los glosadores y comentaristas en la configuración del remedio. 55 3. La teoría del “justo precio”: El aporte de los canonistas y teólogos.......... 64 III. EL DERECHO HISTÓRICO CASTELLANO................................................ 72 1. La rescisión por lesión en el Fuero Juzgo y el Fuero Real......................... 72 2. La laesio enormis y la restitutio in integrum en las Siete Partidas............. 73 3. La rescisión en otras leyes posteriores...................................................... 78 IV. LA RESCISIÓN EN LA EDAD MODERNA.................................................. 82 1. El pensamiento económico de la doctrina escolástica española................. 82 2. La contribución del humanismo y de otros romanistas posteriores........... 90 3. El iusnaturalismo racionalista de los siglos XVII y XVIII......................... 103 4. Situación del instituto en la precodificación.............................................. 108 4.1. La doctrina francesa precursora de la codificación........................... 108 4.1.1. Charles Dumoulin y la interpretación extensiva en cuanto a la aplicación del remedio...................................................... 108 4.1.2. La sistematización de Jean Domat........................................ 110 4.1.3. La síntesis de Pothier............................................................ 112 4.1.4. Los aspectos procesales del remedio rescisorio francés precodificado........................................................................ 115 4.2. La rescisión por lesión en la doctrina española anterior a la codificación.................................................................................................. 118

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Índice

V. RESCISIÓN POR LESIÓN Y CODIFICACIÓN............................................. 127 1. Códigos que admiten una rescisión por lesión de corte objetivo o de tipo romano-justinianeo.................................................................................. 128 1.1. El Código de Napoleón de 1804...................................................... 128 1.2. El Código Civil italiano de 1865...................................................... 137 2. Códigos que introducen una configuración subjetiva de la rescisión por lesión........................................................................................................ 138 2.1. El Código Civil alemán.................................................................... 138 2.2. El Código Federal suizo de las obligaciones...................................... 140 2.3. El Código Civil italiano de 1942...................................................... 141 3. Códigos que no admiten la rescisión por lesión. El caso español.............. 143 4. La rescisión en el proceso codificador chileno.......................................... 145 4.1. La rescisión en la obra de Andrés Bello............................................ 145 4.2. El tratamiento de la rescisión en los Proyectos de Código Civil........ 149

Capítulo segundo

LUGAR QUE OCUPA LA RESCISIÓN DENTRO DE LA INEFICACIA DE LOS ACTOS Y CONTRATOS

I. LA INEFICACIA, LA INVALIDEZ Y LA INEXISTENCIA COMO CATEGORÍAS GENERALES........................................................................................ 155 1. La relación entre ineficacia e invalidez...................................................... 155 1.1. Breve aproximación histórica a la ineficacia en el Derecho privado.. 156 1.2. Distinción entre las nociones de ineficacia e invalidez....................... 158 2. La teoría de la inexistencia y su vínculo con la nulidad............................ 162 II. CATEGORÍAS DE LA INEFICACIA.............................................................. 168 1. La ineficacia en el esquema del Código Civil............................................ 168 2. Nulidad y anulabilidad: el problema de la ineficacia desde una perspectiva comparada............................................................................................... 178 2.1. El peso de las nomenclaturas............................................................ 178 2.2. Orígenes del concepto de anulabilidad............................................. 182 3. De la nulidad y la rescisión....................................................................... 187 3.1. La nulidad y la rescisión desde la óptica de la doctrina francesa....... 189 3.2. La nulidad y la rescisión en la doctrina nacional.............................. 193 3.3. Cómo diferenciar la nulidad de la rescisión en nuestro Código Civil: superación del problema por vía interpretativa................................ 198 4. Posibilidad de conversión del acto nulo y de confirmación de los actos rescindibles............................................................................................... 202 4.1. Relación entre los conceptos de conversión, confirmación y ratificación.................................................................................................. 202 4.2. Conversión y confirmación en el Código Civil chileno..................... 206 III. LA RESCISIÓN COMO SUPUESTO DE INEFICACIA DE LOS ACTOS Y CONTRATOS................................................................................................ 208 1. Concepto de rescisión............................................................................... 209 2. Los fundamentos de la rescisión del contrato........................................... 213 3. Para qué sirve la rescisión por lesión........................................................ 218 3.1. Funciones históricas de la rescisión.................................................. 219

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Índice

3.2. Función actual de la rescisión en una economía de mercado............ 221 4. Diferencias de la rescisión con otras figuras afines.................................... 223

Capítulo tercero

SUPUESTOS RESCISORIOS CONTENIDOS EN EL CÓDIGO CIVIL

I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES........................................................ 229 II. SUPUESTO RESCISORIO GENÉRICO DEL TÍTULO XX, LIBRO IV: “DE LA NULIDAD Y LA RESCISIÓN”................................................................. 233 1. Normativa rescisoria básica contenida en el Título XX del Libro IV........ 234 2. Avances dogmáticos actuales en materia rescisoria................................... 238 3. Explicación y fundamentos de la regulación conjunta de la nulidad relativa y la rescisión en el Título XX del Libro IV........................................... 241 III. SUPUESTOS RESCISORIOS ESPECIALES EN EL CÓDIGO CIVIL. CRITERIOS QUE SUSTENTAN SU CLASIFICACIÓN............................................. 249 1. Supuestos rescisorios especiales basados en razones de equidad y de justicia conmutativa........................................................................................ 249 1.1. Rescisión por lesión enorme en la compraventa............................... 250 1.1.1. Carácter rescisorio de la acción prevista en el § 13, Título XXIII, Libro IV del Código Civil.......................................... 250 1.1.2. Aproximación histórica al supuesto rescisorio de los artículos 1888 a 1896................................................................... 251 1.1.3. Cuándo sufren las partes lesión enorme en la compraventa.

El problema de la determinación del justo precio................. 253 1.1.4. La desigualdad de trato hacia el vendedor y el comprador... 257 1.1.5. Tipos de venta que son rescindibles por lesión enorme......... 259 1.1.6. La opción otorgada por el art. 1890 al contratante vencido en juicio............................................................................... 261 1.1.7. La reductio ad aequitatem y el problema de la “décima parte”........................................................................................ 265 1.1.8. La rescisión del contrato...................................................... 268 1.1.9. Efectos restitutorios de la rescisión....................................... 270 1.1.10. Extinción de la acción rescisoria........................................... 271 1.2. Rescisión por lesión enorme en la permuta de bienes raíces.............. 274 1.2.1. Determinación de las partes contratantes en la permuta....... 275 1.2.2. La permuta en los sucesivos Proyectos de Código Civil........ 276 1.3. Diferencias de cabida en los predios rústicos vendidos, permutados o arrendados....................................................................................... 279 1.4. Evicción parcial de la cosa vendida.................................................. 281 1.5. Existencia de vicios redhibitorios en la compraventa, arrendamiento y mutuo............................................................................................ 285 1.5.1. Rescisión por vicios redhibitorios en el contrato de compraventa.................................................................................... 286 1.5.1.1. Las acciones edilicias en el Derecho romano........... 290 1.5.1.2. Doctrina que niega el carácter rescisorio de las acciones edilicias, fundada en un error de nomenclatura............................................................................ 293

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Índice

1.5.1.3. Doctrina que niega el carácter rescisorio de las acciones edilicias, fundada en una noción amplia de incumplimiento contractual.................................... 294 1.5.1.4. Doctrina que reafirma el carácter rescisorio de la acción redhibitoria.................................................. 297 1.5.2. Acción rescisoria en el contrato de arrendamiento............... 303 1.5.3. Situación de los vicios redhibitorios en el mutuo.................. 306 1.6. Rescisión de la aceptación de una asignación hereditaria por lesión grave................................................................................................ 307 1.7. Rescisión de la partición por lesión enorme (art. 1348).................... 310 1.8. Rescisión de la renuncia de los gananciales por error o engaño........ 314 1.9. Rescisión en la transacción............................................................... 316 2. Supuestos rescisorios especiales fundados en la lesión a derechos de terceros............................................................................................................ 317 2.1. La rescisión del decreto de posesión efectiva de los bienes del desaparecido............................................................................................... 317 2.1.1. Legitimación activa para solicitar la rescisión del decreto de posesión definitiva................................................................ 318 2.1.2. Plazo para solicitar la rescisión............................................. 319 2.1.3. Efectos de la rescisión del decreto de posesión definitiva...... 319 2.2. Rescisión del acto de enajenación o gravamen del bien familiar sin la voluntad del cónyuge no propietario................................................ 320 2.3. Rescisión de la enajenación de bienes del difunto que no tengan por objeto el pago de créditos hereditarios o testamentarios................... 321 2.4. Rescisión de las donaciones excesivas hechas por el causante en perjuicio de sus legitimarios.................................................................. 323 2.5. Rescisión de la repudiación de la asignación hecha en perjuicio de los acreedores........................................................................................ 325 2.6. Fraude a los acreedores en actos o contratos celebrados en el periodo de insolvencia................................................................................... 327 3. Supuestos rescisorios impropios o anómalos............................................ 335 3.1. Rescisión de las donaciones con gravamen incumplido.................... 336 3.2. Rescisión por los deterioros que ha sufrido la especie o cuerpo cierto debido.............................................................................................. 336 3.2.1. En materia de obligaciones condicionales............................. 337 3.2.2. Rescisión por deterioros en el pago...................................... 338 3.3. Otros casos de supuestos anómalos.................................................. 340

Capítulo cuarto

LA ACCIÓN RESCISORIA Y LAS CONSECUENCIAS DE SU EJERCICIO

I. CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN RESCISORIA.................................... 343 1. La acción rescisoria ataca a un acto válidamente celebrado...................... 343 2. La acción rescisoria tiene un carácter extraordinario................................ 347 3. La acción rescisoria tiene un carácter subsidiario..................................... 348 4. La acción rescisoria es una acción de tipo constitutivo............................. 351

Índice

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5. Su finalidad primordial es la de remediar un perjuicio patrimonial, pero, en ciertos casos, puede tener por objeto reclamar el equivalente del perjuicio.. 351 6. La acción rescisoria puede ser intentada por aquellos sujetos favorecidos por la ley, sus herederos y cesionarios....................................................... 352 7. La acción rescisoria es personal y puede dirigirse en contra del cocontratante o de terceros, cumpliéndose con las exigencias legales..................... 353 8. La acción puede ser enervada mediante el recurso de la reductio ad aequitatem........................................................................................................ 354 9. La acción rescisoria no puede renunciarse anticipadamente..................... 354 10. La acción rescisoria requiere de causales expresas y taxativas para operar.. 355 II. LEGITIMACIÓN ACTIVA Y PASIVA PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN RESCISORIA GENÉRICA................................................................... 359 1. Legitimación activa.................................................................................. 359 2. Legitimación pasiva y situación de los incapaces...................................... 363 3. Forma en que puede ser alegada la rescisión............................................. 368 III. PLAZO DE EJERCICIO DE LA ACCIÓN Y CÓMPUTO DEL MISMO........ 368 1. Naturaleza del plazo y efectos de su transcurso........................................ 368 2. Maneras especiales de computar el plazo de saneamiento de la rescisión.. 371 2.1. Caso de los herederos del beneficiado con la rescisión...................... 372 2.2. Situación de los cesionarios.............................................................. 373 IV. EFECTOS DE LA RESCISIÓN....................................................................... 374 1. Diferenciación entre efectos de la nulidad y efectos del ejercicio de la acción de nulidad......................................................................................... 374 2. Efectos restitutorios de la rescisión........................................................... 381 2.1. Efectos respecto de las partes........................................................... 383 2.1.1. Opinión de la doctrina en torno al alcance del efecto restitutorio..................................................................................... 383 2.1.2. Reglamentación aplicable a las restituciones........................ 386 2.1.3. Excepciones a la regla general del art. 1687 en materia de rescisión............................................................................... 388 2.2. Efectos de la rescisión respecto de los terceros.................................. 390 2.2.1. Regla general contenida en el art. 1689 del Código Civil..... 390 2.2.2. Excepciones en que la acción reivindicatoria no procede contra terceros poseedores......................................................... 394 V. CONSERVACIÓN DEL NEGOCIO MEDIANTE LA REDUCTIO AD AEQUITATEM................................................................................................... 394 1. Ideas generales sobre la reductio ad aequitatem....................................... 394 2. Casos en que el Código Civil contempla a la reductio ad aequitatem como única opción, sin que pueda ejercitarse una acción rescisoria................... 400 2.1. Lesión en la cláusula penal enorme (art. 1544 del C.C.)................... 400 2.2. Lesión enorme en el mutuo con interés (art. 2206 del C.C.)............. 401 2.3. Lesión enorme en la anticresis (art. 2443 del C.C.).......................... 402 VI. LA RESCISIÓN FRENTE A OTRAS ALTERNATIVAS PARA REPARAR LA LESIÓN CONTRACTUAL............................................................................ 402 1. La rescisión y el derecho a pedir daños y perjuicios.................................. 403 2. Compatibilidad entre la acción rescisoria y la acción indemnizatoria....... 405

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3. Ejemplos de compatibilidad entre acción rescisoria e indemnizatoria en el Código Civil............................................................................................. 406 3.1. Ejemplos en el ámbito de la nulidad relativa.................................... 406 3.2. Ejemplos en materia de supuestos rescisorios especiales................... 410 4. Naturaleza de la responsabilidad derivada de la rescisión de un negocio.. 412 VII. CONCURRENCIA O “CÚMULO” DE ACCIONES PARA DEJAR SIN EFECTO A UN NEGOCIO LESIVO.............................................................. 419 1. Planteamiento del problema. La concurrencia normativa......................... 419 2. Tesis de la doctrina tradicional en cuanto al concurso de acciones........... 422 3. ¿Concurso de normas o concurso de acciones?......................................... 423 4. Distinción entre “acumulación de acciones” y “concurso de acciones”..... 426 5. Alternativas frente a la pluralidad de acciones en el esquema normativo del Código Civil....................................................................................... 429 5.1. Las acciones edilicias. Caso emblemático de concurrencia................ 430 5.2. Acumulación entre acciones rescisorias y otras de distinta naturaleza en el Código Civil............................................................................. 440 6. Armonización entre los remedios otorgados por el Código Civil para hacer frente a la lesión contractual y los remedios contenidos en el estatuto especial de la Ley del Consumidor............................................................ 442 6.1. Las acciones del comprador insatisfecho.......................................... 444 6.2. El derecho de opción del acreedor y sus límites................................ 446 Conclusiones................................................................................................................ 451 Bibliografía citada........................................................................................................ 459 Jurisprudencia citada.................................................................................................... 497

Abreviaturas utilizadas C.C.

Código Civil.

C.P.C.

Código de Procedimiento Civil.

DCFR

Draft Common Frame of Reference.

LPDC

Ley Nº 19.496 sobre Protección de los Derechos de los Consumidores.

PECL

Principles of European Contract Law.

PICC

Principios UNIDROIT sobre Contratos Comerciales Internacionales

PLDC

Principios Latinoamericanos de Derecho de los Contratos.

r.a.a.

Reductio ad aequitatem.

r.i.i.

Restitutio in integrum.

PMDOC

Propuesta de Anteproyecto de Ley de Modernización del Derecho de Obligaciones y Contratos.

R.A.E.

Real Academia Española.

UNIDROIT International Institute for the unification of Private Law.

Introducción En su obra La rescisión del contrato, Giuseppe Mirabelli —uno de los más grandes estudiosos de la rescisión por lesión— formula una drástica y lapidaria conclusión: “todo lo que se puede decir de la rescisión del contrato, se reduce a una triple y desalentadora proposición negativa: no se sabe cómo ha nacido, no se sabe lo que es, no se sabe para qué sirve”1.

Tal premisa —equivalente, en su ámbito, al fin de la Historia profetizado por Fukuyama— no ha podido convencernos. Por el contrario, ha sido un aliciente para desarrollar con dedicación y perseverancia una investigación orientada, precisamente, a estudiar los orígenes, la naturaleza y la utilidad del instituto. En nuestro concepto, no era admisible que el estudio de la rescisión pudiera sólo arrojar respuestas negativas en torno a una institución que ha permanecido por tanto tiempo en tantos y, en ocasiones, tan distintos ordenamientos jurídicos.

Desde sus orígenes conocidos, la rescisión por lesión se ha venido estudiando en forma más o menos sistemática por autores que han abordado las diversas aristas de su aplicación. Se ha escrito mucho sobre este instituto, pero —y en esto tiene mucha razón Mirabelli— pareciera que mientras más se sabe de él, más complejo resulta comprenderlo.

Frente a esas poco auspiciosas credenciales y con la carga que suponía escribir sobre un tema tan poco explorado en la literatura jurídica chilena2, nos decidimos a buscar respuesta a las interrogantes que plantea Mirabelli: cuál es el origen de la rescisión, qué es y cuál es su función. Para ello, transitamos por un camino solitario y silencioso, siguiendo los pasos de tantos otros que, en su oportunidad, expresaron las mismas inquietudes y se encontraron con los mismos vacíos.

Una de las inferencias más importantes que hemos extraído del desarrollo de esta obra es que el estudio de la rescisión por lesión requiere siempre de un ejercicio de “deconstrucción”, por cuanto es necesario hacer un desmontaje de las estructuras jurídicas existentes para así poder rearmar una figura que permita

1 2

Mirabelli (1951) p. 3.

Efectivamente, muy pocos autores chilenos han desarrollado un estudio integral de la rescisión por lesión. Entre ellos se destaca, como pionero, Arturo Alessandri Besa (con su tratado: “La nulidad y la rescisión en el Derecho Civil chileno, año 1949). Mucho tiempo después, encontramos a Loreto Mosquera Rojas (1998) y, ya en el siglo XXI, a Jorge Baraona González y Jaime Alcalde Silva. Con lo anterior no queremos decir que no haya habido preocupación por el tema, sino que el tratamiento efectuado por los otros autores fue, o en parte coincidente con las tesis desarrolladas por Alessandri Besa, o bien sólo trataron la rescisión a propósito del estudio de la nulidad relativa, la cual consideran una misma cosa que la rescisión.

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Nathalie Walker Silva

explicar la importancia y la necesidad de resguardar la justicia contractual, más allá del sólo arbitrio de la voluntad expresada en el acto celebrado.

En ese orden de cosas, el principal objetivo de esta investigación ha sido el de precisar el significado de la palabra rescisión en el Código Civil chileno, en los diversos contextos en que ha sido utilizada. La rescisión es un concepto que ha mutado su contenido a través del tiempo y, por lo mismo, para saber cuál es el significado que está presente en el Código Civil chileno, es preciso saber qué se entendía por rescisión al momento de entrar en vigencia nuestro Código, lo cual es, a su vez, producto de una larga tradición histórica.

Asimismo, un propósito importante ha sido el de determinar cuáles son las normas generales y especiales aplicables a la rescisión en el Código Civil. En tal sentido, el lector podrá percibir las importantes consecuencias jurídicas de la sistematización dada por el Código Civil a las normas sobre rescisión. Sobre este punto, esta investigación aporta una visión novedosa, que se aparta de la forma habitual de abordar estas materias.

En el desarrollo de esta obra se han empleado fundamentalmente dos métodos de trabajo: el método histórico-crítico y el dogmático, aunque también el método comparativo y el axiológico nos han sido de gran utilidad, en ciertos ámbitos. En cuanto al método histórico-crítico, la tesis desarrollada ha requerido un extenso análisis de textos, labor que ha implicado desentrañar el significado original de aquéllos, dentro del contexto histórico en que se insertaron, así como también una reconstrucción de la situación histórica en que se redactaron y a quiénes iban dirigidos. Siguiendo este método, se han estudiado las fuentes empleadas por Andrés Bello en la materia, para develar los distintos significados de la palabra rescisión en el articulado del Código Civil.

Por su parte, el método dogmático ha sido empleado en el análisis del Derecho vigente con el objeto de reinterpretar la sistematización de la normativa dada por el Código Civil en materia de rescisión por lesión y para contestar las críticas a que ha dado lugar la estructura con la cual Andrés Bello dotó a la rescisión en dicho cuerpo legal. Asimismo, se ha utilizado este método para determinar las consecuencias de hacer una nueva lectura a las causales de ineficacia de los negocios jurídicos presentes en nuestro Código Civil.

En cuanto a la estructura de la investigación, ésta consta de cuatro Capítulos que permitirán al lector tener una visión global de la evolución de la rescisión por lesión, desde sus orígenes conocidos hasta la actualidad. Todo ello con la finalidad de precisar los diversos significados que han podido atribuirse al concepto, poder diferenciar el instituto de otros afines, determinar su utilidad y, finalmente, determinar el ámbito de aplicación de la normativa que rige a la rescisión en el ordenamiento jurídico chileno.

La rescisión por lesión en el Código Civil Chileno

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En el Capítulo Primero, se efectúa una revisión de los antecedentes históricos de la rescisión desde el Derecho romano, pasando por la Edad Media y la Edad Moderna, hasta la regulación establecida en el fenómeno codificador. Este capítulo concluye con el estudio del proceso codificador chileno en el ámbito rescisorio y, en esta parte, el lector podrá extraer conclusiones importantes en torno a la función dada a la rescisión por nuestro Código Civil.

En el Capítulo Segundo está destinado a determinar el lugar que ocupa la rescisión dentro de la ineficacia de los actos y contratos. En este Capítulo, se ha hecho un gran esfuerzo para lograr la diferenciación entre las diversas categorías de la ineficacia. En efecto, el lector podrá apreciar que cada ordenamiento jurídico ha efectuado sus propias sistematizaciones en torno a la ineficacia de los negocios, dotándolas de nomenclaturas que revelan su propia evolución histórico-dogmática y que, por lo mismo, no son susceptibles de trasladar a otros ordenamientos sin la carga de significado que llevan intrínsecamente incorporada.

El Capítulo Tercero, por su parte, aborda el estudio de los diversos supuestos rescisorios contenidos en el Código Civil. Al respecto, se ha optado por agruparlos en dos grandes categorías: en primer lugar, aquella que alude al supuesto rescisorio genérico —tratado en el Título XX del Libro IV del Código Civil y que proporciona la normativa supletoria para el ejercicio de las acciones rescisorias— y, en segundo lugar, se encuentra aquella que agrupa a los supuestos rescisorios especiales. Esta última ha sido subdividida, a su vez, en tres subcategorías: 1.

Aquella que agrupa a los supuestos especiales basados en razones de equidad y justicia conmutativa; 2. La que contiene a los supuestos rescisorios fundados en la lesión a derechos de terceros y, finalmente, 3. Aquella que reúne a los supuestos rescisorios de carácter anómalo (por cuanto corresponden a otras figuras de ineficacia y sólo tienen en común el carácter rescisorio genérico de privar de efectos al negocio).

Finalmente, en el Capítulo Cuarto, se efectúa un tratamiento sistemático de la acción rescisoria, que se traduce en el estudio aspectos tales como: sus características, la legitimación necesaria para su ejercicio, el plazo en que ha de ser ejercida, los efectos que produce su interposición y cómo se relaciona con la reductio ad aequitatem. Un aspecto que ha sido abordado con particular interés es el de la compatibilidad entre el ejercicio de la acción rescisoria y otras de distinta naturaleza, especialmente en lo que respecta al ejercicio en conjunto con la acción indemnizatoria. En esta dirección, también ha sido tratado el problemático tema de la concurrencia de acciones para dejar sin efecto un negocio lesivo, acompañado de un esfuerzo por visibilizar los aspectos procesales necesarios para una comprensión global y práctica de este asunto.

Confiamos en que esta investigación servirá al lector para hacerse una idea acerca de la importancia de la rescisión por lesión en la historia del contrato y

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que le permitirá plantearse nuevas preguntas en torno a la justicia contractual, a la buena fe o a la forma de abordar estos temas desde un punto de vista procesal.

En tal sentido, si luego de leer esta obra o una parte de ella, el lector concluye que la citada opinión de Mirabelli es —en alguna medida— exagerada, habremos obtenido el máximo reconocimiento a nuestra labor.

Capítulo primero

Antecedentes históricos de la rescisión No existe acuerdo unánime en doctrina en torno a los orígenes de la rescisión por lesión. Todo lo que se ha dicho al respecto es fruto del análisis de las escasas fuentes que han llegado hasta nosotros, y es probable que parte importante del material de estudio haya sido sepultado en algún punto de la extensa línea del tiempo que separa a esos orígenes de nuestra realidad presente.

Hay quienes han postulado que el antecedente conocido más remoto se encuentra en Babilonia, en el célebre Código de Hammurabi3. En efecto, en algunos de sus párrafos, este Código efectúa ciertas declaraciones genéricas de justicia que propenden a la protección de los más débiles4, así como también contiene algunas regulaciones acerca de cláusulas sobre intereses usurarios y sobre precios máximos para determinados bienes y servicios5. En ese acotado sentido, podría afirmarse que, ya en esos tiempos6, existían ciertas formas legales expresas de protección al equilibrio de las prestaciones contractuales, unidas a un ánimo de sancionar determinadas conductas atentatorias contra la buena fe.

En la Grecia clásica también encontramos algunas menciones en torno a la equidad y la justicia en los contratos. Así, por ejemplo, Platón recomienda con-

Cfr. Martín Pérez (1995) pp. 79 y 80. También hay quienes han sugerido que el instituto estaría contenido en la Mishnáh —compilación de leyes judías— y habría sido desarrollado por los juristas rabínicos de los siglos I y II d.C [Cfr. Westbrook (2008) pp. 41-44].

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Se encuentran en el prólogo, en aquella parte en que el príncipe justifica el mandato que ha recibido para “proclamar el Derecho en el país, para destruir al malvado y al perverso, para impedir que el fuerte oprimiera al débil”. También esa idea se encuentra en el epílogo, en la parte que señala: “Para que el fuerte no oprima al débil, para hacer justicia al huérfano y a la viuda” [Código de Hammurabi (2008) pp. 3 y 47, respectivamente].

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Leyes contenidas en los párrafos 90, 91, 93 y 94. Transcribimos, a modo ejemplar, el § 90: “Si el mercader ha aumentado el interés más allá de cien QA [medida de capacidad] por GUR [medida de peso] de grano, o más allá de un sexto de siclo [medida de peso] y seis SHE [también una medida de peso] por siclo de plata y si lo ha cobrado, perderá todo lo que prestó”. Al respecto, una nota del traductor a ese párrafo consigna: “El aumento indebido del interés aplicado tanto a los cereales como a la plata se castigaba con la pérdida del capital prestado y, lógicamente, del interés correspondiente” [Código de Hammurabi (2008) p. 19].

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Pese a las dificultades para determinar su fecha de dictación, tomaremos como referencia la que nos ofrece Lara en el estudio preliminar de la edición que hemos empleado. Lo habría promulgado en el año 40º de su reinado y Hammurabi habría vivido entre los años “1792 y 1750 y, últimamente, para otros, 1730-1688 a. de C.” [Código de Hammurabi (2008) p. XXXII del estudio preliminar].

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ducirse con justicia en la acumulación de la riqueza7, y también recrimina las ganancias injustas8 y se manifiesta contrario a la utilización todo tipo de engaño o artificio para ocultar la verdad9.

Aristóteles, por su parte, establece el importante principio de justicia correctiva, que es el término medio entre pérdida y ganancia, y que permite al juez igualar —en términos aritméticos10— lo que una parte da y lo que recibe de la otra, de tal manera que cada una tenga igual patrimonio antes y después del intercambio11. Esta última idea se transforma en un asunto clave en materia de contratación y se mantiene a través del tiempo, puesto que establece como un requisito de las transacciones el que esté presente la justicia conmutativa o correctiva.

Pese a lo expuesto, estos tempranos intentos de combatir los aprovechamientos lesivos en los contratos —basados en principios de equidad y buena fe, en un intento de morigerar la falta de flexibilidad del Derecho aplicable— no pueden considerarse suficientes como para sostener una teoría de carácter jurídico sobre la lesión contractual.

La regulación de la justicia en las relaciones contractuales con caracteres propiamente jurídicos comienza más tarde, en la Roma antigua, con la introducción del concepto de rescisión, unido a las paulatinas intervenciones de pretores y emperadores para restablecer el equilibrio perdido en los intercambios negociales.

Esto se aprecia, por ejemplo, en el diálogo con Céfalo, en el que este último afirma: “Es en este respecto que considero de mucho valor la posesión de las riquezas no para cualquier hombre, sino para el sensato. En efecto, la posesión de las riquezas contribuye en gran parte a no engañar ni mentir involuntariamente, así como a no adeudar sacrificios a un dios ni dinero a un hombre y, por consiguiente, a no marcharse con temores hacia el Hades” [Platón (1988) Libro I, § 331 b, p. 63]. En otro pasaje, en un sentido similar, se afirma: “Ni tampoco debemos permitir que los varones que educamos sean sobornables ni apegados a las riquezas” [Platón (1988) Libro III, § 390 d, p. 156].

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Un ejemplo de esto lo encontramos en la frase: “Ciertamente, si somos justos no sufriremos castigos de los dioses, pero rechazaremos las ganancias de la injusticia” [Platón (1988) Libro II, § 366 a, p. 117]. También encontramos este repudio en Aristóteles, quien dice: “Otros se exceden con respecto a tomar de todas partes cualquier cosa [...]; también los prestamistas de poco a cambio de mucho. Todos éstos toman en donde no se debe y la cantidad que no se debe” [Aristóteles (2014) Libro V, 2, § 1122 a, p. 152].

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Véase, por ejemplo, Platón (1988) Libro IX, § 382 e, p. 440 y Libro III, § 589 c, p. 451.

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Y no “geométricos”, como califica a los términos en que opera la justicia distributiva, por cuanto en esta última lo justo será un medio —la mitad­­— entre lo que es desproporcionado y lo que no lo es. En la justicia correctiva, en cambio, lo justo es un medio entre una cierta ganancia y pérdida [Aristóteles (2014) Libro V, 5, § 1132 a y b, pp. 184 y 187].

11 Señala Aristóteles que el juez efectúa esta labor de igualación: “como si se tratara de una línea que está dividida en partes desiguales, [entonces] él quita aquello en lo que el segmento mayor excede a la mitad y se lo añade al segmento mayor [...] De manera que la justicia de las transacciones voluntarias es un medio entre una cierta ganancia y pérdida, a saber, tener igual antes y después” [Aristóteles (2014) Libro V, 5, § 1132 a y b, pp. 185 y 187].

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