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PROTOCOLOS SOBRE LA PARTICIÓN DE LA HERENCIA Protocolos redactados conforme a la Ley 13/2009 de reforma de la legislación procesal para la implantación de la Nueva Oficina Judicial

ELENA LACALLE SERER FERNANDO SANMARTÍN ESCRICHE

tirant lo b anch Valencia, 2011


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© ELENA LACALLE SERER FERNANDO SANMARTÍN ESCRICHE

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índice 1.

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7.

8.

9.

PROTOCOLO SOBRE EL CONCEPTO Y OBJETIVO DE PARTICIÓN DE HERENCIA .............................

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PROTOCOLO SOBRE LA CESACIÓN DE LA COMUNIDAD HEREDITARIA ..........................................

17

PROTOCOLO SOBRE LA IMPOSIBILIDAD DE DIVISIÓN DE LA HERENCIA ....................................

19

PROTOCOLO SOBRE LA IMPOSIBILIDAD DE EXCLUSIÓN DE HEREDEROS ...................................

21

PROTOCOLO SOBRE LOS REQUISITOS QUE DEBEN CUIDARSE EN LA PARTICIÓN ......................

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PROTOCOLO SOBRE LA LEGITIMACIÓN PARA LA PARTICIÓN DE LA HERENCIA ............................. 6.1. Introducción ................................................................. 6.2. El testador .................................................................... 6.3. El contador-partidor .................................................... 6.4. Los incapacitados y los ausentes .................................

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PROTOCOLO SOBRE EL PLAZO PARA PROMOVER LA DIVISIÓN DE LA HERENCIA ...........................

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PROTOCOLO SOBRE LOS EFECTOS DE LA PARTICIÓN DE LA HERENCIA ........................................

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PROTOCOLO SOBRE LA RESCISIÓN DE LA PARTICIÓN DE LA HERENCIA ........................................ 9.1. Las causas de la rescisión de la partición de la herencia ................................................................................. 9.2. El plazo de la acción de la rescisión de la partición de la herencia ....................................................................

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Protocolos

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10. PROTOCOLO SOBRE EL PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS ....................................................

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11. PROTOCOLO SOBRE EL MOTIVO DEL PROCEDIMIENTO DE DIVISIÓN JUDICIAL DE LA HERENCIA. LA EXPOSICIÓN DE MOTIVOS DE LA LEY DE ENJUICIAMIENTO CIVIL......................................

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12. PROTOCOLO SOBRE LA COMPETENCIA JUDICIAL ......................................................................

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13. PROTOCOLO SOBRE LA JURISDICCIÓN CONTENCIOSA Y LA JURISDICCIÓN VOLUNTARIA ..........

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14. PROTOCOLO SOBRE LA ORGANIZACIÓN DE LA DIVISIÓN JUDICIAL DE PATRIMONIOS ..............

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15. PROTOCOLO SOBRE LA ACUMULACIÓN DE PROCESOS ...................................................................

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16. PROTOCOLO SOBRE LA CAPACIDAD PARA SOLICITAR LA DIVISIÓN JUDICIAL DE LA HERENCIA 16.1. Introducción ................................................................. 16.2. Los representantes legales de menores e incapacitados ................................................................................ 16.2.1. Los padres ....................................................... 16.2.2. El tutor............................................................. 16.2.3. El defensor judicial.......................................... 16.2.4. El curador ........................................................

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17. PROTOCOLO SOBRE LA LEGITIMACIÓN PARA PROMOVER LA DIVISIÓN JUDICIAL DE LA HERENCIA ................................................................. 17.1. Introducción ................................................................. 17.2. El contador-partidor dativo ......................................... 17.3. Los coherederos ........................................................... 17.4. Los coherederos del heredero fallecido ....................... 17.5. El legatario de parte alícuota ....................................... 17.6. Los herederos del causante .......................................... 17.7. El cesionario del derecho del coheredero ....................

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19. PROTOCOLO SOBRE LA SOLICITUD DE DIVISIÓN JUDICIAL DE LA HERENCIA ................................ 19.1. La forma de la solicitud................................................ 19.2. Acumulación de solicitud. División judicial de la herencia e intervención del caudal y formación de inventario .............................................................................. 19.3. La representación procesal y la defensa ...................... 19.4. Los documentos que han de ser acompañados al escrito de solicitud de partición judicial de la herencia ...... 19.5. La admisión a trámite .................................................. 20. PROTOCOLO SOBRE LA JUNTA ........................... 20.1. Consideraciones previas a la convocatoria de la junta 20.2. El objeto de la convocatoria de la junta y la citación .. 20.2.1. Los herederos y legatarios de parte alícuota .. 20.2.2. El cónyuge sobreviviente ................................ 20.2.2.1. El cónyuge sobreviviente en estado de casado ......................................... 20.2.2.2. El cónyuge sobreviviente separado o divorciado..................................... 20.2.3. El Ministerio Fiscal ......................................... 20.2.3.1. La representación de los menores o incapacitados .................................. 20.2.3.2. La representación de los ausentes .. 20.2.4. Los acreedores ................................................. 20.3. La designación del contador y de los peritos...............

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Partición de la herencia

18. PROTOCOLO SOBRE EL CÓNYUGE SOBREVIVIENTE Y LOS DISTINTOS ACREEDORES ............ 18.1. El cónyuge sobreviviente ............................................. 18.2. Los acreedores.............................................................. 18.2.1. Los acreedores en general ............................... 18.2.2. Los acreedores reconocidos ............................ 18.2.2.1. Introducción ................................... 18.2.2.2. El reconocimiento como acreedor en el testamento .............................. 18.2.2.3. El reconocimiento como acreedor por los coherederos ......................... 18.2.2.4. La oposición de los acreedores reconocidos ............................................ 18.2.3. Los acreedores de uno o más de los coherederos ....................................................................

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Protocolos

21. PROTOCOLO SOBRE LOS ACTOS PREPARATORIOS A LA PRÁCTICA DE LAS OPERACIONES DIVISORIAS.............................................................. 21.1. La entrega de la documentación al contador .............. 21.2. Las obligaciones del contador...................................... 21.3. Los derechos del contador y del perito ........................ 22. PROTOCOLO SOBRE LA PRÁCTICA DE LAS OPERACIONES DIVISORIAS ....................................... 22.1. El plazo de presentación .............................................. 22.2. Los posibles modos de practicar las operaciones divisorias ............................................................................ 22.3. El derecho de los herederos forzosos .......................... 22.4. La evitación de la indivisión y la excesiva división ..... 22.5. Los actos preparticionales ........................................... 22.6. Las operaciones divisorias ........................................... 22.6.1. La relación de los bienes que forman el caudal partible ............................................................ 22.6.2. El avalúo de los bienes comprendidos en la relación del caudal partible ................................ 22.6.3. La liquidación del caudal partible................... 22.6.4. La división del caudal partible ........................ 22.6.5. La adjudicación del caudal partible ................ 23. PROTOCOLO SOBRE LA APROBACIÓN DE LAS OPERACIONES DIVISORIAS Y LA OPOSICIÓN A LAS OPERACIONES .............................................. 23.1. La aprobación de las operaciones divisorias sin oposición ............................................................................... 23.2. La oposición a las operaciones divisorias .................... 23.2.1. Introducción .................................................... 23.2.2. La legitimación para la oposición ................... 23.2.3. Los requisitos para formular oposición .......... 23.2.4. Los motivos de oposición ................................ 23.2.4.1. Los motivos procesales ................... 23.2.4.2. Los motivos de fondo ...................... 23.2.5. La tramitación de la oposición. Comparecencia..................................................................... 23.2.5.1. Conformidad entre las partes ......... 23.2.5.2. Disconformidad entre las partes .... 23.3. La suspensión por prejudicialidad penal.....................

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24. PROTOCOLO SOBRE LA APROBACIÓN DEFINITIVA DE LAS OPERACIONES PARTICIONALES .......

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25. PROTOCOLO SOBRE LA TERMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO POR ACUERDO DE LOS COHEREDEROS ..................................................................

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26. PROTOCOLO SOBRE EL ASEGURAMIENTO DE LOS BIENES DE LA HERENCIA Y DE LOS DOCUMENTOS DEL DIFUNTO Y LA INTERVENCIÓN DEL CAUDAL HEREDITARIO ............................... 26.1. Consideraciones generales ........................................... 26.2. La competencia ............................................................ 26.2.1. El orden jurisdiccional civil. La competencia internacional ................................................... 26.2.2. La competencia objetiva ................................. 26.2.3. La competencia territorial .............................. 26.3. Los requisitos para el aseguramiento de los bienes del causante........................................................................ 26.3.1. Cuando no conste la existencia de testamento 26.3.2. Cuando no conste la existencia de familiares y parientes .......................................................... 26.4. La tramitación .............................................................. 26.4.1. El inicio del expediente de la prevención del abintestato ....................................................... 26.4.2. Las medidas de aseguramiento de los bienes del causante ..................................................... 26.5. La cesación de la intervención judicial (art. 790.2 Lec 1/2000) ........................................................................ 26.6. La intervención judicial de la herencia cuando no conste la existencia de testamento ni de parientes (art. 791 Lec 1/2000) ........................................................... 26.6.1. Las medidas de intervención .......................... 26.6.1.1. La ocupación de bienes ................... 26.6.1.2. El inventario, depósito y administración de los bienes ....................... 26.6.1.3. La pieza separada de la declaración de herederos abintestato ................ 27. PROTOCOLO SOBRE LA INTERVENCIÓN JUDICIAL DE LA HERENCIA A INSTANCIA DE PARTE 27.1. Consideraciones generales ...........................................

Partición de la herencia

24.1. La eficacia de la aprobación de las particiones............ 24.2. La protocolización de las operaciones particionales ... 24.3. La entrega de los bienes y de los títulos de propiedad 24.4. La oposición a la entrega de bienes .............................

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Protocolos

27.2. La competencia ............................................................ 27.3. La legitimación ............................................................. 27.3.1. Casos de sucesión intestada ............................ 27.3.2. Casos de sucesión testada ............................... 27.4. Cuestiones comunes al procedimiento dimanante de sucesión intestada y sucesión testada ......................... 27.5. Petición de la intervención del caudal por los acreedores ................................................................................. 27.6. La cesación de la intervención judicial de la herencia 28. PROTOCOLO SOBRE LAS PRIMERAS ACTUACIONES Y LA FORMACIÓN DE INVENTARIO. ADMINISTRACIÓN, CUSTODIA Y CONSERVACIÓN DEL CAUDAL HEREDITARIO ....................................... 28.1. Consideraciones generales ........................................... 28.2. La citación para la formación de inventario ................ 28.2.1. Las personas que han de ser citadas ............... 28.2.1.1. El cónyuge sobreviviente ................ 28.2.1.2. Los parientes, los herederos o legatarios de parte alícuota ................... 28.2.1.3. Los acreedores ................................ 28.2.1.4. El ministerio fiscal .......................... 28.2.1.5. El abogado del estado ..................... 28.2.2. El modo de citación ......................................... 28.3. La formación del inventario......................................... 28.3.1. Consideraciones generales .............................. 28.3.2. La controversia sobre la inclusión o exclusión de bienes en el inventario ............................... 28.4. La administración, custodia y conservación del caudal hereditario .................................................................... 28.4.1. Consideraciones generales .............................. 28.4.2. Las medidas de administración, custodia y conservación .................................................... 28.4.2.1. El metálico y efectos públicos ......... 28.4.2.2. El nombramiento de administrador judicial de la herencia y la caución que ha de prestarse .........................

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29. PROTOCOLO SOBRE LA CESACIÓN DE LA INTERVENCIÓN JUDICIAL DE LA HERENCIA ................ 29.1. Consideraciones generales ........................................... 29.2. La cesación de la intervención judicial en la declaración de herederos ......................................................... 29.3. La cesación de la intervención judicial en la partición judicial de la herencia ..................................................

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30. PROTOCOLO SOBRE LA ADMINISTRACIÓN JUDICIAL DE LA HERENCIA ........................................ 30.1. El objeto de la administración judicial de la herencia 30.2. La posesión del cargo de administrador de la herencia ................................................................................. 30.2.1. Consideraciones generales .............................. 30.2.2. La aceptación del cargo de administrador judicial de la herencia......................................... 30.2.3. La toma de posesión del cargo de administrador judicial de la herencia. Publicidad de la administración ................................................ 30.2.4. La publicidad registral de la administración judicial y del nombramiento de administrador.................................................................... 30.3. La representación de la herencia por el administrador ................................................................................ 30.3.1. Consideraciones generales .............................. 30.3.2. La representación judicial de la herencia mientras no haya sido aceptada por los herederos ................................................................ 30.3.3. La representación judicial de la herencia cuando ha sido aceptada por los herederos............ 30.3.4. La representación de la herencia en asuntos no procesales ................................................... 30.4. La rendición de las cuentas de la administración ....... 30.4.1. La rendición periódica de cuentas .................. 30.4.1.1. Consideraciones generales ............. 30.4.1.2. El plazo para la rendición de cuentas .................................................... 30.4.1.3. La forma de la rendición de cuentas 30.4.1.4. La consignación del saldo o presentación del resguardo del depósito ... 30.4.1.5. Las medidas sobre rectificación o aprobación de las cuentas ............... 30.4.2. La rendición final de cuentas. Impugnación de las cuentas ....................................................... 30.4.2.1. Introducción ................................... 30.4.2.2. Los motivos de la presentación de la cuenta final ...................................... 30.4.2.3. La puesta de manifiesto de las cuentas. El plazo de su presentación...... 30.4.2.4. El contenido de la cuenta final ....... 30.4.2.5. El traslado de las cuentas a los interesados ............................................

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Partición de la herencia

29.4. La posición de los acreedores legitimados en la cesación de la intervención judicial ....................................

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Protocolos

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30.5. La conservación de los bienes de la herencia y el destino de las cantidades recaudadas por el administrador 30.5.1. La conservación de los bienes de la herencia . 30.5.1.1. Consideraciones generales ............. 30.5.1.2. Las reparaciones ordinarias y las reparaciones o gastos extraordinarios 30.5.1.3. La puesta en conocimiento a los interesados de la realización de las reparaciones o gastos extraordinarios y su aprobación ............................... 30.5.2. El destino de las cantidades recaudadas por el administrador.................................................. 30.6. La enajenación de los bienes inventariados ................ 30.6.1. Consideraciones generales .............................. 30.6.2. Bienes que pueden ser enajenados ................. 30.6.3. El acuerdo de la venta ..................................... 30.6.3.1. Consideraciones generales ............. 30.6.3.2. La venta en pública subasta ............ 30.7. La retribución del administrador y las administraciones subalternas............................................................. 30.7.1. La retribución del administrador ................... 30.7.1.1. Consideraciones generales ............. 30.7.1.2. Las cantidades a las que tiene derecho el administrador ....................... 30.7.2. Las administraciones subalternas .................. 30.7.2.1. La conservación de las administraciones subalternas........................... 30.7.2.2. La rendición de cuentas de los administradores subalternos .............. 30.7.2.3. La separación y la sustitución del cargo de administrador subalterno

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1. Protocolo sobre el concepto y objetivo de partición de herencia F La partición de herencia es aquel acto jurídico, unilateral o

plurilateral, necesario e irrevocable, de naturaleza declarativa, compuesto por un conjunto ordenado de operaciones verificadas sobre ciertas bases o supuestos de hecho o de derecho, y en el cual después de determinarse el activo y pasivo de la masa hereditaria y proceder a su avalúo y liquidación, se fija el haber de cada partícipe, se divide el caudal partible y se adjudica cada lote de bienes formado a cada heredero respectivo, provocando la transformación de las participaciones abstractas de los coherederos sobre el patrimonio relicto en titularidades concretas sobre bienes determinados (Roca Sastre). – Será imperativo que se haya abierto la sucesión determinada bien por la muerte o por la declaración de fallecimiento del causante, siendo imprescindible el llamamiento plural. F La doctrina considera que partición o división de la herencia

es el negocio jurídico que impide o pone fin a la comunidad hereditaria mediante la distribución entre los coherederos de las titularidades activas contenidas en la herencia (Lacruz Berdejo). – La partición tiene como propósito poner fin a la comunidad de herederos. La comunidad de herederos concluirá por medio de la distribución del caudal hereditario entre los titulares del derecho hereditario concreto.


2. Protocolo sobre la cesación de la comunidad hereditaria F La causa lógica de la extinción de la comunidad hereditaria es

la partición de la herencia. F La partición tiene lugar por medio de la división y posterior

adjudicación del activo de la herencia entre los coherederos y, en su caso, legatarios de parte alícuota. – De esta forma, aquel derecho hereditario abstracto de los que son titulares los comuneros, en relación con la herencia, se convierte en un derecho hereditario concreto sobre el activo conferido a cada uno de dichos titulares.


3. Protocolo sobre la imposibilidad de divisón de la herencia F El art. 1.051 del CC condiciona la división de la herencia.

– Así, el testador tiene derecho a prohibir expresamente la división. F El art. 400 del CC sitúa como causa de exclusión de la división

hereditaria que no exista ningún pacto de indivisión suscrito por los coherederos. – Ahora bien, la imposibilidad de la división de herencia es, en cualquier caso, temporal por el plazo de diez años prorrogables.


4. Protocolo sobre la imposibilidad de exclusión de herederos F El art. 1.051 del Código Civil pretende la imposibilidad de ex-

clusión de la herencia de todo heredero. – El citado precepto señala que “ningún coheredero podrá ser obligado a permanecer en la indivisión de la herencia, a menos que el testador prohíba expresamente la división. Pero, aun cuando la prohíba, la división tendrá siempre lugar mediante alguna de las causas por las cuales se extingue la sociedad”.


5. Protocolo sobre los requisitos que deben cuidarse en la partición F En el Código Civil vienen dadas una serie de pautas que han

de observarse en la partición y que son las siguientes: – Predomina el requisito de la igualdad a la hora de llevarse a cabo la partición, “haciendo lotes o adjudicando a cada uno de los coherederos cosas de la misma naturaleza, calidad o especie” (art. 1.061). – En el supuesto de que la cosa hereditaria sea indivisible o mucho por su división, podrá adjudicarse a uno de los herederos, con la obligación de abonar a los otros el exceso, siendo preceptivo que el abono se haga en dinero (art. 1.062). • A pesar de la solicitud de adjudicación por parte de un heredero, en el caso de que uno solo de los herederos pida su venta en pública subasta, y con admisión de licitadores extraños, así se hará. Por lo tanto, predomina esta última opción, en el sentido de ser preferente a la solicitud de adjudicación (art. 1.062). – Otro de los requisitos nos viene dado en el art. 1.063 que establece que “los coherederos deben abonarse recíprocamente en la partición las rentas y frutos que cada uno haya percibido de los bienes hereditarios, las impensas útiles y necesarias hechas en los mismos, y los daños ocasionados por malicia o negligencia”. – En cuanto a los gastos de la partición hay que distinguir aquellos hechos en interés común de todos los herederos y los hechos en interés particular de uno. En el primer caso se deducirán de la herencia, mientras que en el segundo, obviamente, serán a cargo del interesado (art. 1.064). – Los títulos de adquisición o pertenencia serán entregados al coheredero adjudicatario de la finca o fincas a que se refieran” (art. 1.065). • A lo anterior cabe añadir lo preceptuado en el art. 1.066 que señala que “cuando el mismo título comprenda varias fincas adjudicadas a diversos coherederos, o una sola que se haya dividido entre dos o más, el título quedará en poder del mayor interesado en la finca o fincas, y se le facilitarán a los otros copias fehacientes, a costa del caudal hereditario. Si el interés fuere igual, el título

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