Consulta sobre modificación de jornada laboral en el régimen del Decreto legislativo N" 1057 (CAS)

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la consolidación del Mar de Grau" INFORME TÉCNICO N2

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-2016-SERVIR/GPGSC

A

JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN Presidente Ejecutivo

De

CYNTHIASÚ LAY Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil

Asunto

Consulta sobre modificación de jornada laboral en el régimen del Decreto legislativo N" 1057 (CAS)

Referencia

Oficio N" 003-2016-JD/SINAIR/RENIEC

Fecha

Lima,

l.

2BSET. ZOlff

Objeto de la consulta Mediante el documento de la referencia, la Secretaria General del Sindicato Nacional Integración RENIEC - SINAIR consulta a SERVIR sobre la modificación de jornada laboral en el régimen del Decreto Legislativo N" 1057 (CAS).

11.

Análisis

Competencia de SERVIR 2.1

Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están contextua !izadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva.

2.2

Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad.

2.3

En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas· genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

De la jornada de trabajo máxima en la Constitución y régimen CAS 2.4

La Constitución Política en su artículo 2SQ señala que la jornada de trabajo es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como máximo.

En efecto, la Constitución Política al utilizar la conjunción disyuntiva "o" para referirse a los límites máximos de la jornada de trabajo (ocho horas diarias o cuarenta y ocho

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En este sentido, la Constitución Política establece la jornada laboral máxima semanal, por lo que no es posible establecer (por costumbre, acuerdo o unilateralmente) una jornada laboral semanal por encima de dicho límite legal, pero sí una jornada inferior 2.5

Por su parte, la Décima Disposición Complementaria y Final del Decreto Legislativo W 1023 precisa que la jornada laboral del Sector Público es de ocho horas diarias o cuarenta y ocho horas semanales, como máximo.

2.6

Asimismo, en el caso del régimen de Contratación Administrativa de Servicios (en adelante régimen CAS), de acuerdo al artículo 6 literal g) del Decreto Legislativo N2 1057, modificado por la Ley W 29849, la Jornada máxima es de ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) horas semanales y cuando el servidor labore en una entidad en la que existe una jornada de trabajo reducida establecida para los trabajadores sujetos a los regímenes laborales generales, le será aplicable tal jornada especial.

2.7

En este sentido, las entidades públicas, incluso aquellas bajo el régimen laboral de la actividad privada, deben tener en cuenta que al establecer la jornada ordinaria de trabajo, ésta no puede exceder el máximo legal establecido en la Constitución y demás normas sobre la materia (8 horas diarias o 48 horas semanales, como máximo).

Corresponderá a cada entidad, de manera objetiva, determinar la jornada y el horario de trabajo, en función a sus necesidades, a través de sus documentos de gestión interna, los mismos que deben ser puestos en conocimiento de los servidores para su cumplimiento.

Del descanso físico como compensación por trabajo en sobretiempo 2.8

Teniendo en cuenta lo señalado anteriormente, en caso el servidor realice trabajo en sobre tiempo, las leyes de presupuesto de años anteriores así como la vigente Ley W 30372, Ley de Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2016 (numeral S del artículo 8") vienen estableciendo que las entidades públicas, independientemente del régimen laboral que las regule, no se encuentran autorizadas para efectuar gastos por concepto de horas extras.

2.9

Siendo así, en el régimen CAS referente al trabajo en sobretiempo, el artículo 6" de su Reglamento aprobado por Decreto supremo W 075-2008-PCM establece que el mismo es compensable con el descanso físico.

2.10

Es así que, teniendo en cuenta la prohibición presupuesta! antes mencionada, en caso de producirse en el sector público trabajo' en sobretiempo o en horas extras o la prestación de servicios en día no laborable (sábados, domingos y feriados), este podría ser compensado con periodos equivalentes de descanso físico, lo cual no generaría gasto adicional a la entidad empleadora.

Dicha compensación debe ser realizada conforme a los criterios señalados en el Primer Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral realizado en el año 2012, que

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la consolidación del Mar de Grau" precisa como requisito la autorización expresa del servidor, salvo que dicha autorización haya sido realizada con anterioridad o que por alguna norma interna que haya sido de conocimiento previo por el trabajador- se establezca que el trabajo en sobretiempo será compensado con periodos equivalentes de descanso físico 1 2.11

En ese sentido, corresponde a las entidades de la administración pública, regular las horas laboradas en exceso por los servidores bajo el régimen CAS .y su forma de compensación a través de su propia normativa o documentos de gestión interna, con sujeción a lo dispuesto en la Ley.

De la modificación de los Contratos Administrativos de Servicios

2.12

Sin perjuicio de lo señalado, a modo de referencia debemos indicar de forma general que en el régimen del Decreto Legislativo W 1057, existe la posibilidad de introducir modificaciones al Contrato Administrativo de Servicios (en adelante CAS), de acuerdo con el artículo 72 del Reglamento del Decreto Legislativo N2 1057, aprobado por el Decreto Supremo W 075-2008-PCM, y modificado por el Decreto Supremo W 0652011-PCM. Según dicho artículo, existen únicamente tres elementos que pueden variarse sin que supongan la celebración de un nuevo contrato: el modo, el lugar y el tiempo de la prestación de servicios:

"Artículo 7.- Modificación contractual Las entidades, por razones objetivas debidamente justificadas, pueden unilateralmente modificar el lugar, tiempo y modo de la prestación de servicios, sin que ello suponga la celebración de un nuevo contrato.

Salvo expresa disposición legal en contrario, la modificación del lugar, no incluye, la variación de la provincia ni de la entidad en la que se presta el servicio. La modificación del tiempo, no incluye la variación del plazo del contrato. La modificación del modo de la prestación de servicios, no incluye lo variación de la función o cargo ni del monto de la retribución originalmente pactada". (El énfasis es nuestro) 2.13

Como se puede apreciar, el marco legal que regula el contrato administrativo de servicios limita el ius variandi del empleador de manera tal que no se puede hacer variaciones a las condiciones esenciales del contrato, tales como las condiciones económicas que originalmente se hicieron públicas desde la convocatoria y proceso de selección, debiéndose iniciar para tal efecto un nuevo proceso.

2.14

Asimismo, las modificaciones de aspectos no· esenciales del contrato (tales como el Jugar, tiempo y modo de la prestación de servicios) cuando no implican cambio de condiciones económicas, nd requieren la suscripción de un nuevo contrato, sino de la formalización de los cambios a través de una adenda.

2.15

Ahora bien, en cualquier vínculo laboral la reducción de las horas de labores originalmente pactadas, necesariamente tiene consecuencias económicas, sea porque

1

Primer Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral (2012), pp.34.

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"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la consolidación del Mar de Grau" el valor de cada hora se incrementa (toda vez que el valor de la retribución se dividirá entre menos horas de labor) o sea porque dicha medida implicaría una reducción (convencional) de la retribución mensual a fin que el valor de la hora se mantenga constante.

2.16

En consecuencia y de acuerdo a lo señalado en el Informe N" 073-2011SERVIR/GPGSC/GG-OAJ, dado que el contrato administrativo de servicios es un contrato de prestaciones recíprocas en el que la retribución debería ser pactada en función al número de horas laboradas, no recomendamos adoptar decisiones unilaterales o convencionales para la reducción de horas, toda vez que ello implicaría necesariamente modificar las condiciones económicas originalmente previstas, lo que se encuentra implícitamente prohibido por las normas del régimen CAS que exigen para estos casos un nuevo proceso de selección.

111.

Conclusiones

3.1

En el marco de la Constitución Política y Decretos Legislativos N" 1023 y N' 1057 (CAS), establece ha establecido una jornada de trabajo de ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) horas semanales, como máximo. Dicha norma que es de aplicación indistintamente a los regímenes laborales de las entidades, establece una jornada máxima, por lo que no es posible fijar una jornada por encima del citado límite.

3.2

En caso de producirse en el sector público trabajo en sobretiempo (horas extras) o la prestación de servicios en días no laborables (sábados, domingos y feriados), este podrfa ser compensado con periodos equivalentes de descanso físico, lo cual no generaría gasto adicional a la entidad empleadora.

3.3

En el régimen CAS, la modificación del contrato no incluye la vanac1on de la remuneración del servidor. Por tanto, incrementar dicha remuneración supone la realización de un concurso público y la consiguiente suscripción de un nuevo contrato CAS.

Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de oficio respectivo.

Atentamente,

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:_;~:a~ AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL

CSL/ mma K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes técnicos\2016

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