9789176787816

Den fria rörligheten är en väsentlig del av den euro-

Tre aspekter av EU-IP

peiska integrationsprocessen. I dag främjas den bland annat genom så kallad EU-IP, nämligen för medlemsstaterna gemensamma internationellt privat- och processrättsliga regler.

Reglerna är till alla delar bindande för medlemsstaterna och deras tolkning styrs av EU-domstolen.

Denna bok behandlar tre till synes mycket olikartade men ändå sammanhängande frågekomplex, nämligen

Det framgår att barn, vuxna och varor rör sig över landgränserna inom EU under villkor som ställer Europasamarbetets grundtankar på hårda prov. Boken är den första i Sverige där de aktuella frågorna underkastas en grundlig analys, bland annat genom beaktande av all relevant rättspraxis från EU-domstolen och de grundläggande fördragen.

Bidragen i boken kan med behållning även läsas separat.

Tre aspekter av EU-IP

• olovligt bortförande av barn inom EU, med hänsyn tagen till principen om barnets bästa; • samkönade pars rättsliga status inom EU, särskilt vid flyttning från en medlemsstat till en annan; och • säkerhetsrätter i lösöre, när varor flyttas från en stat till en annan.

Studier rörande olovligt bortförande av barn, samkönade parrelationer och säkerhetsrätter i lösöre

av

Maja Lindqvist, Anna Stolt & Julia Tavaststjerna utgivna av

Maarit Jänterä-Jareborg IUSTUS FÖRLAG

Utgivaren Maarit Jänterä-Jareborg är professor i internationell privat- och processrätt vid Uppsala universitet.

ISBN 978-91-7678-781-6

IUSTUS FÖRLAG

Tre.aspekter.av.EU_IP.hela.2.indd 1

11-01-31 13.20.48

10-88 Iustus Tre aspekter 31 jan.indd 2

11-01-31 16.57.47

Tre aspekter av EU-IP Studier rörande olovligt bortförande av barn, ­samkönade parrelationer och säkerhetsrätter i lösöre

av Maja Lindqvist, Anna Stolt och Julia Tavaststjerna utgivna av Maarit Jänterä-Jareborg

IUSTUS FÖRLAG

10-88 Iustus Tre aspekter 31 jan.indd 3

11-01-31 16.57.47

Förord Den europeiska integrationens utmaningar Denna bok handlar om den europeiska integrationsprocessen utifrån ett in­­ ternationellt privat- och processrättsligt perspektiv, med den fria rörligheten i förgrunden. Tre till synes mycket olika frågekomplex lyfts fram, nämligen i) olovligt bortförande av barn inom Europeiska Unionen, ii) samkönade parrelationers rättsliga status, särskilt när paret vill flytta från en EU-stat till en annan, och iii) lagvalsproblematiken beträffande säkerhetsrätter i lösöre, när varor sålda på kredit överförs från en EU-stat till en annan. Det framgår att barn, vuxna och varor rör sig över landgränserna under villkor som ställer Europasamarbetets grundtankar på prov. Hur väl fungerar samarbetet, med hänsyn tagen till den fria rörligheten, det ömsesidiga förtroendet och EUmedborgarnas förväntningar på frihet, säkerhet, rättvisa och likabehandling? Vad för sorts åtgärder behöver vidtas för att bättre uppnå målsättningarna? Eftersom EU numera har lagstiftningskompetens beträffande samtliga i boken aktuella områden, är det EU:s organ som i första hand måste visa vägen. Det nya fördraget om Europeiska Unionens funktionssätt har till och med utvidgat EU:s behörighet1 till den grad att det framöver knappt kommer att finnas något utrymme för en medlemsstat att ha egna ”nationella” regler inom det internationellt privat- och processrättsliga området.

Man talar ibland om Europasamarbetets två ben. Det ena benet – numera EU – har stått för primärt marknadsmässiga målsättningar och avsett att undanröja alla hinder för den fria handeln inom EU. Det andra benet – Europarådet – har värnat om medborgerliga fri- och rättigheter. Benen slinglar sig över varandra i spiralform, som hos en dansös. Lissabonfördraget förvandlade EU:s rättighetsstadga till ett bindande fördrag mellan medlemsstaterna och Europarådets människorättskonvention ingår i unionsrätten som allmänna principer. Följaktligen är EU, redan innan den själv kunnat bli antagen som medlem i Europarådet, en viktig aktör på det breda människorättsområdet. Europasamarbetets två ben är sammanflätade även i denna bok. Även andra internationella instrument kan vara av relevans, såsom FN:s barnkonvention.

1

Se särskilt artikel 81 FEUF.

5

10-88 Iustus Tre aspekter 31 jan.indd 5

11-01-31 16.57.47

Bokens studier visar vidare hur olika medlemsstater kan se på de här aktuella frågorna, såsom vad som utgör barnets bästa, huruvida samkönade par kan likställas med makar och vilka säkerhetsrätter som är tillåtna inom handeln. De två benen i samarbetet är alltså inte alltid sammanflätade i den europeiska dansen eller ens i takt med varandra. Medan EU snarast ”blundar” för skillnaderna och betonar medlemsstaternas nationella och kulturella identitet och exklusiva lagstiftningsbehörighet inom de nu aktuella sakområdena, gör Europarådet tappra försök för att visa vägen för en alleuropeisk standard. Detta gäller särskilt inom det familje- och personrättsliga området. EU:s metod för harmonisering är i stället att vid sidan av fördragsreformer anta unionsrättsliga internationellt privat- och processrättsliga regleringar som lämnar den ”nationella” materiella rätten orörd.

Dessa olika synsätt aktualiseras i många olika sammanhang i boken, men med tydligt fokus på utvecklingen inom EU.

Bokens syfte och frågeställningar Boken avser i första hand att bidra till ökad kunskap om en europeiserad internationell privat- och processrätt. Tre komplexa rättsområden, där mycket litet litteratur finns tillgänglig i Sverige, lyfts fram särskilt. Frågeställningarna är i många hänseenden helt nya, varför boken även kan ses som ett bidrag till en pågående europeisk utveckling och en inledning till en diskussion i Sverige.

Den internationella privat- och processrätten har länge varit ett marginaliserat rättsområde i svensk och övrig europeisk rätt. Kunskapen om ämnet och dess regelverk har varit dålig eller till och med undermålig, vilket har satt tydliga spår i rättspraxis. Rättsfallens utländska anknytningar har inte sällan negligerats, och fallen har bedömts som om de vore vanliga inhemska mål. Få svenska domare har egen erfarenhet av att någonsin ha tillämpat utländsk rätt i ett mål. Publicerad rättspraxis inom området handlar hos oss främst om förutsättningar för svensk domstols behörighet (vilket exempelvis kan förutsätta invecklade hemvistbedömningar), om villkor för erkännande och verkställighet av utländska avgöranden samt om mål som i slutändan har bedömts kunna avgöras enligt svensk lag. Då och då aktualiseras frågor såsom hur för svensk rätt ”typfrämmande rättsinstitut” skall bedömas, vilka i sin tur kan kräva ställningstaganden kring kvalifikation och ordre public, dvs. den internationella privaträttens grundfrågor. En ytterligare viktig, men säregen målgrupp handlar om återlämnande av barn som olovligen har förts från utlandet till Sverige.

EU:s val av att främja civilrättsligt samarbete inom unionen genom just den internationella privat- och processrätten som verktyg sätter ämnet i en 6

10-88 Iustus Tre aspekter 31 jan.indd 6

11-01-31 16.57.47

helt ny dager och kräver en annan attityd och kompetens hos juristkåren.

Ett massivt unionsrättsligt regelverk håller på att ta form. Detta regelverk är till alla delar bindande och skall tolkas och tillämpas fördragskonformt, med strävan att ge unionsrätten största möjliga effektivitet.2 Tolkning och tillämpning styrs av EU-domstolen; många av avgörandena analyseras i boken. Både primär- och sekundärrätten berörs. Bokens studier illustrerar de många positiva konsekvenserna av EU:s engagemang på området, men även dess tillkortakommanden. Inom samtliga tre områden framstår en viss harmonisering som nödvändig, inte bara inom den internationella privaträtten utan även inom den materiella rätten.

Tankeväckande nog har EU inom de berörda områdena varit mest aktiv i syfte att bekämpa olovligt bortförande och kvarhållande av barn och minst aktiv vad gäller för den internationella handelns funktionsduglighet nödvändiga säkerhetsrätter! Det finns anledning att fråga om inte EU genom sina regler om en i det närmaste absolut skyldighet att återlämna ett olovligt bortfört barn riskerar att trampa på barnets grundläggande rättigheter och därmed kommer i konflikt med såväl sin egen rättighetsstadga som den Europeiska människorättskonventionen. Innebär inte vissa av EUdomstolens förhandsavgöranden att förälderns rätt till kontakt med barnet väger tyngst? Går EU-domstolens praxis att förena med Europadomstolens tolkning av barnets bästa?3 Vidare: EU:s passivitet och låga profil hittills vad gäller harmonisering av sakrätten inom Europa, materiellträttsligt och inom internationell privaträtt, synes i sig kunna utgöra ett handelshinder.

Gällande svensk rätt synes svårförenlig med en allmän europeisk utveckling i båda hänseendena och med grundläggande EU-rättsliga principer. Bör HD ta tillfället i akt och, vid tillfälle, avkunna ett nytt tidsenligt svenskt prejudikat för det gränsöverskridande varuutbytet, om en europeisk harmonisering låter ytterligare vänta på sig? Vad gäller rättsligt erkännande av samkönade parrelationer hör Sverige till förgrundsländerna inom Europa.

Rättsligt erkännande av samkönade parrelationer ”haltar” ordentligt inom EU, i strid mot EU-rättens grundprinciper. En indirekt diskriminering på grund av sexuell läggning förekommer, och en flyttning inom EU har kunnat äventyra alla tidigare förvärvade familjerättsförmåner. Med hänsyn bland annat till att Europadomstolen nyligen fastslagit, att varaktiga sam­

2

Angående denna utveckling, se t.ex. Michael Bogdan, FEU- och FEUF-fördragens direkta inverkan på medlemsstaternas internationella privat- och processrätt, och Maarit JänteräJareborg, EU:s internationella familje- och successionsrätt. Båda bidragen har utgetts i Europarättslig Tidskrift 2010 nr 4.

3 Se Neulinger och Shuruk mot Schweiz, mål nr 41615/07, dom den 6 juli 2010.

7

10-88 Iustus Tre aspekter 31 jan.indd 7

11-01-31 16.57.47

könade parrelationer omfattas av skyddet för familjeliv enligt den Europeiska människorättskonventionen,4 kan dock en förändring vara på gång.

Uppsatserna i boken kan med behållning även läsas separat.

Om författarna Samtliga tre studier i denna bok grundar sig på examensarbeten inom ämnet internationell privat- och processrätt vid Uppsala universitet, under 2009 eller 2010 och under handledning av utgivaren. De har därefter omarbetats, uppdaterats och vid behov utvidgats. Maja Lindqvist arbetar idag som notarie vid Förvaltningsrätten i Stockholm, Anna Stolt som berednings­jurist vid Stockholms Tingsrätt och Julia Tavaststjerna som biträdande jurist vid Advokatfirman Hannes Snellman i Stockholm. Genom att utge uppsatserna vill jag även visa den höga standard som kan uppnås redan under specia­liseringen under juristutbildningen och att ge ett erkännande5 för det stora arbete som de tre författarna har lagt ner efteråt, för att möjliggöra denna bok.

Aktualitet Bidragen i denna bok återger rättsläget såsom det var i november 2010.

Rättsutvecklingen går dock fortare än en tryckningsprocess. Den 17 december 2010 lade EU-kommissionen fram en grönbok med titeln ”Minskad byråkrati för medborgarna: att underlätta fri rörlighet i fråga om officiella handlingar och erkännande av verkningarna av civilståndshandlingar”.6 Det är svårt att tänka sig en fortsatt handläggning av den genom grönboken aktualiserade problematiken utan att man särskilt beaktar formaliserade samkönade parrelationer, hur problematisk varje form av erkännande än må uppfattas av vissa medlemsstater. Ett pågående fall om olovligt kvarhållande i Tyskland av ett barn med hemvist i Spanien har vidare föranlett en ny begäran om förhandsbesked från EU-domstolen, vilken inte kunnat beaktas i denna bok.7 Målet handlar om huruvida ett påstått brott mot 4

Schalk och Kopf mot Österrike, mål nr 30141/04, dom den 24 juni 2010. Se även P.B. och J.S. mot Österrike, mål nr 18984/02, dom den 22 juni 2010.

5 Anna Stolts examensarbete belönades med Juseks pris för bästa examensarbete 2009. Julia Tavaststjernas examensarbete belönades våren 2010 med uppsatspriset av Uppsalajuristernas Alumnistiftelse. Maja Lindqvists något senare färdigställda examensarbete har nyligen nominerats för det sistnämnda priset.

6 JAI 1087, JUSTCIV 240.

7 Mål C-491/10PPU (Andrea Aguirre Pelz).

8

10-88 Iustus Tre aspekter 31 jan.indd 8

11-01-31 16.57.47

EU:s ­rättighetsstadga, i detta fall att barnet inte på vederbörligt sätt har fått komma till tals i vårdnadstvisten i Spanien mellan föräldrarna, kan ge en medlemsstat rätt att ompröva i en annan medlemsstat meddelat vårdnadsbeslut vid tillämpningen av Bryssel II-förordningen. EU-domstolen har beslutat att målet skall handläggas i skyndsam ordning och förhandsbeskedet kan följaktligen förväntas i januari-februari 2011.

Och ett särskilt tack Sist vill jag tacka professor emeritus Nils Jareborg som hjälpt mig med att elektroniskt genomföra alla de ändringar som aktualiserats under redigeringsarbetet och att ta fram en erforderlig bokmall. Utan denna för mig ovärderliga hjälp i en stressad arbetssituation hade det tagit betydligt längre att föra publikationen i hamn. Jag tackar även Anna, Julia och Maja för ett utomordentligt trevligt samarbete.

Uppsala, dan före Dopparedan 2010 Maarit Jänterä-Jareborg

9

10-88 Iustus Tre aspekter 31 jan.indd 9

11-01-31 16.57.47

10-88 Iustus Tre aspekter 31 jan.indd 10

11-01-31 16.57.47

Innehåll Förkortningar 13 Maja Lindqvist

olovligt bortförande av barn inom eu

En analys av Bryssel II-förordningens regler mot bakgrund av EU:s rättighetsstadga och barnkonventionen 17 Innehåll 19 1 Inledning 23 2 EU och den internationella familjerätten 28 3 Barnets grundläggande rättigheter 37 4 Barnets bästa − artikel 3(1) i barnkonventionen 41 5 Barnets rätt att komma till tals − artikel 12 i barnkonventionen 49 6 Regelverket vid olovligt bortförande av barn inom EU 54 7 Förhandsavgöranden från EU-domstolen 69 8 Diskussion 97 9 Avslutning 116 Källor och litteratur 119 Bilaga: Bryssel II-förordningen − artikel 11 124 Anna Stolt

samkönade parrelationers rättsliga status i eu En analys av EU-rättens förhållande till samkönade äktenskap och registrerade partnerskap 127

Innehåll 129 1 Inledning 133 2 Rättsligt formaliserade samkönade parrelationer i dagens Europa 138 3 Utvecklingen i konstitutionell EU-rätt 144 4 Sekundärrättsliga åtgärder angående fri rörlighet för personer 149 11

10-88 Iustus Tre aspekter 31 jan.indd 11

11-01-31 16.57.47

5 Sekundärrättsliga åtgärder mot diskriminering på grund av sexuell läggning 157 6 Avgöranden från EU-domstolen 161 7 EU-rättsligt samarbete på civilrättens område 173 8 Avslutande anmärkningar 181 Källor och litteratur 188 Julia Tavaststjerna

lagval vid gränsöverskridande säkerhetsrätter i lösöre

Nuvarande problem och framtida lösningar 193 Innehåll 195 1 Inledning 199 2 Regleringen av lagvalsfrågan vid gränsöverskridande kreditsäkerheter 205 3 Svensk sakrätt 220 4 Ägarförbehåll och säkerhetsöverlåtelser 225 5 Lagvalsfrågans bedömning i några främmande rättssystem 238 6 Grundläggande EU-rättsliga principer och svensk internationell p ­ rivaträtt 246 7 Synen på säkerhetsrätter som stiftats utomlands – diskussion de lege ferenda 254 8 EU-rättslig harmonisering på säkerhetsrätternas område 261 9 Sammanfattning och avslutande reflektioner 279 Källor och litteratur 281

12

10-88 Iustus Tre aspekter 31 jan.indd 12

11-01-31 16.57.47

Den fria rörligheten är en väsentlig del av den euro-

Tre aspekter av EU-IP

peiska integrationsprocessen. I dag främjas den bland annat genom så kallad EU-IP, nämligen för medlemsstaterna gemensamma internationellt privat- och processrättsliga regler.

Reglerna är till alla delar bindande för medlemsstaterna och deras tolkning styrs av EU-domstolen.

Denna bok behandlar tre till synes mycket olikartade men ändå sammanhängande frågekomplex, nämligen

Det framgår att barn, vuxna och varor rör sig över landgränserna inom EU under villkor som ställer Europasamarbetets grundtankar på hårda prov. Boken är den första i Sverige där de aktuella frågorna underkastas en grundlig analys, bland annat genom beaktande av all relevant rättspraxis från EU-domstolen och de grundläggande fördragen.

Bidragen i boken kan med behållning även läsas separat.

Tre aspekter av EU-IP

• olovligt bortförande av barn inom EU, med hänsyn tagen till principen om barnets bästa; • samkönade pars rättsliga status inom EU, särskilt vid flyttning från en medlemsstat till en annan; och • säkerhetsrätter i lösöre, när varor flyttas från en stat till en annan.

Studier rörande olovligt bortförande av barn, samkönade parrelationer och säkerhetsrätter i lösöre

av

Maja Lindqvist, Anna Stolt & Julia Tavaststjerna utgivna av

Maarit Jänterä-Jareborg IUSTUS FÖRLAG

Utgivaren Maarit Jänterä-Jareborg är professor i internationell privat- och processrätt vid Uppsala universitet.

ISBN 978-91-7678-781-6

IUSTUS FÖRLAG

Tre.aspekter.av.EU_IP.hela.2.indd 1

11-01-31 13.20.48