Abogados y justicia social Derecho de interés público y clínicas jurídicas
BIBLIOTECA UNIVERSITARIA Ciencias Sociales y Humanidades
Filosofía política y del derecho
Abogados y justicia social Derecho de interés público y clínicas jurídicas
Daniel Bonilla Maldonado Coordinador
Arturo J. Carrillo Scott L. Cummings Fabio de Sá e Silva Nicolás Espejo Yaksic Deena R. Hurwitz Deborah L. Rhode Louise G. Trubek Richard J. Wilson Stephen Wizner
Facultad de Derecho
Facultad de Derecho
Bonilla, Daniel Abogados y justicia social: derecho de interés público y clínicas jurídicas / Daniel Bonilla Maldonado, Scott L. Cummings, Nicolás Espejo Yaksic; traducción Carlos Morales de Setién Ravina; prólogo Nadia de Matos Barros Mazzariol, Rebecca Groterhorst. – Bogotá: Siglo del Hombre Editores, Universidad de los Andes, Instituto Pro Bono, 2018. 552 páginas; 21 cm. – (Biblioteca universitaria de ciencias sociales y humanidades) 1. Sociología jurídica 2. Derecho y sociedad 2. Filosofía del Derecho 3. Abogados Práctica profesional 4. Derecho como profesión I. Cummings, Scott L, autor II. Espejo Yaksic, Nicolás, autor III. Morales de Setién Ravina, Carlos, traducción IV. Mazzariol, Nadia de Matos Barros, prologuista V. Groterhorst, Rebecca, prologuista VI. Tít. VII. Serie. 340.1 cd 22 ed. A1591016 CEP-Banco de la República-Biblioteca Luis Ángel Arango
La presente edición, 2018 © Daniel Bonilla Maldonado, Arturo J. Carrillo, Scott L. Cummings, Fabio de Sá e Silva, Nicolás Espejo Yaksic, Deena R. Hurwitz, Deborah L. Rhode, Louise G. Trubek, Richard J. Wilson, Stephen Wizner © De la traducción, Carlos Morales de Setién Ravina © Siglo del Hombre Editores http://libreriasiglo.com © Universidad de los Andes | Vigilada Mineducación Reconocimiento como Universidad: Decreto 1297 del 30 de mayo de 1964. Reconocimiento personería jurídica: Resolución 28 del 23 de febrero de 1949 Minjusticia. www.uniandes.edu.co © Instituto Pro Bono www.probono.org.br Carátula Amarilys Quintero Armada electrónica Precolombi EU-Ángel David Reyes Durán ISBN: 978-958-665-493-7 ISBN PDF: 978-958-665-495-1 ISBN EPUB: 978-958-665-494-4 Impresión Carvajal Soluciones de Comunicación Calle 17 n.º 69-95, Bogotá D. C. Impreso en Colombia-Printed in Colombia Todos los derechos reservados. Esta publicación no puede ser reproducida ni en su todo ni en sus partes, ni registrada en o transmitida por un sistema de recuperación de información, en ninguna forma ni por ningún medio, sea mecánico, fotoquímico, electrónico, magnético, electroóptico, por fotocopia o cualquier otro, sin el permiso previo por escrito de la editorial.
CONTENIDO
Prefacio............................................................................... Nadia de Matos Barros Mazzariol y Rebecca Groterhorst Consultorios jurídicos: educación para la democracia.......................................................................... Daniel Bonilla Maldonado El derecho de interés público y los consultorios jurídicos....... Educación jurídica y justicia social: los fines generales de los consultorios jurídicos................................................ Competencias y obligaciones sociales................................. El derecho como un instrumento de transformación social............................................................................... La justicia social y las tensiones que genera dentro de los consultorios jurídicos.......................................... Educación experiencial y consultorios jurídicos...................... El modelo de Kolb y la educación experiencial.................. Una tipología de los consultorios jurídicos.............................. La geopolítica del conocimiento jurídico y los consultorios jurídicos.......................................................... La estructura del libro...............................................................
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Conclusiones............................................................................. 100 Bibliografía................................................................................ 101
La globalización del derecho de interés público..... 111 Louise G. Trubek y Scott L. Cummings Introducción.............................................................................. I. Cruzando fronteras: el dip en la globalización................... A. Divergencia: la geografía del legalismo liberal.............. B. Convergencia: el dip en la época de posguerra............. II. Un atlas global del derecho de interés público: temas sintéticos y valoraciones provisionales..................... A. El derecho de interés global como institución global.............................................................................. B. El derecho de interés público en la gobernanza global.............................................................................. Conclusión................................................................................. Bibliografía................................................................................
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El futuro del derecho de interés público................... 199 Scott L. Cummings Introducción.............................................................................. I. Profesionalización............................................................... II. Privatización........................................................................ III. Conservadurismo................................................................. IV. Globalización....................................................................... Conclusión................................................................................. Bibliografía................................................................................
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Los abogados, la gobernanza y la globalización: los caminos divergentes del “derecho de interés público” a lo largo de las Américas. ............................ 239 Fabio de Sá e Silva Introducción.............................................................................. 239
I. Datos y diseño de investigación.......................................... II. Clientes, métodos y significado sociopolítico: las diferencias en el ámbito del dip entre los Estados Unidos, y Latinoamérica y África........................................ A. Clientes........................................................................... B. Métodos......................................................................... C. Importancia sociopolítica.............................................. III. Las luchas profesionales y la estructura política: razones iniciales para la diferenciación............................... A. dip y sistemas profesionales: la formación social de estilos “característicos” de práctica jurídica............ B. Los abogados y la gobernanza: hablándole al poder desde el derecho en Estados Unidos y en Latinoamérica......................................................... IV. Comentarios finales............................................................. Bibliografía................................................................................
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Demandas judiciales de interés público: perspectivas desde la teoría y la práctica...................
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Scott L. Cummings y Deborah L. Rhode Introducción.............................................................................. I. Derecho y cambio social...................................................... A. Uso de los tribunales y sus descontentos...................... B. Más allá de la crítica: el giro pragmático en el trabajo académico sobre derecho y cambio social.................................................................. C. Lecciones para las demandas judiciales de interés público contemporáneas............................................... II. Filantropía estratégica......................................................... A. El marco estratégico de las donaciones......................... B. Lecciones para los abogados......................................... C. Organizaciones de interés público................................ Conclusión................................................................................. Bibliografía................................................................................
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El consultorio jurídico de la Facultad de Derecho: la educación en interés de la justicia........ 371 Stephen Wizner Introducción.............................................................................. I. ¿Qué es la educación jurídica en los consultorios de las facultades de derecho?.............................................. II. Las raíces históricas de la educación jurídica en los consultorios de las facultades de derecho........................... A. El método del caso de Langdell: la “ciencia” del derecho..................................................................... B. De Langdell al realismo jurídico................................... C. La popularización de la educación mediante los consultorios jurídicos............................................... III. La educación jurídica en el interés de la justicia................. Conclusión................................................................................. Bibliografía................................................................................
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La formación para la justicia: el alcance global de la educación en los consultorios jurídicos universitarios.....................................................................
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Richard J. Wilson I. ¿Qué es la “educación jurídica mediante consultorios”?... 389 II. Cinco fuentes internacionales de financiación para los consultorios jurídicos de las facultades de Derecho........... 392 A. Las fundaciones Soros................................................... 393 B. La Fundación Ford........................................................ 394 C. La American Bar Association, mediante la Central European and Eurasian Law Initiative (aba/ceeli)..... 394 D. El Banco Mundial, el Banco Internacional para el Desarrollo y otras instituciones financieras internacionales............................................................... 395 E. El Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Refugiados (acnur) y el programa de Asistencia Jurídica mediante Consultorios para Refugiados (larc)........... 395
III. Las mejores prácticas de educación jurídica: el mundo desarrollado y el mundo en vías de desarrollo.................... 397 IV. Cuestiones relativas al crecimiento del movimiento global de la educación mediante consultorios jurídicos..... 399 Bibliografía................................................................................ 404
El ejercicio de la profesión de abogado en pro de la justicia y la inevitabilidad del consultorio de derecho internacional de los derechos humanos....
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Deena R. Hurwitz Introducción.............................................................................. I. La práctica del derecho internacional de los derechos humanos............................................................................... A. ¿Qué es la abogacía de los derechos humanos?............ B. Un enfoque de derechos humanos respecto a la defensa jurídica........................................................ C. La estrategia de derechos humanos en contexto.......... D. Valores normativos de la defensa jurídica de los derechos humanos......................................................... II. Explorar las raíces pedagógicas de la educación en los consultorios jurídicos.......................................................... A. La exigencia de relevancia a la educación jurídica: la misión de la justicia social.......................................... B. Aprendizaje mediante la experiencia: la fusión de la teoría y la práctica................................................. C. Pensar como un abogado.............................................. D. El activismo entre los profesores universitarios: el consultorio en relación con los movimientos sociales.. III. ¿Qué es un consultorio de derecho internacional de los derechos humanos?............................................................. A. La posición ambigua de la práctica del asilo en el derecho internacional de los derechos humanos...... B. Cómo la práctica configura la pedagogía de los consultorios jurídicos de derechos humanos...........
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C. La selección de los proyectos del consultorio: el contenido de la pedagogía de los derechos humanos y el valor de la tensión normativa.................. IV. Conclusiones........................................................................ Apéndice. Consultorios jurídicos y centros de derecho internacional de los derechos humanos en las facultades de Derecho estadounidenses............................. Bibliografía................................................................................
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Reimaginando el consultorio jurídico de derechos humanos. ........................................................... 501 Arturo J. Carrillo y Nicolás Espejo Yaksic Introducción.............................................................................. I. Consultorios jurídicos de derecho de interés público y derechos humanos en América Latina............................. A. Justicia social y activismo judicial en América Latina... B. El surgimiento de los consultorios de derecho de interés público y derechos humanos (cipdh) en América Latina.......................................................... C. La pedagogía de los consultorios de derecho de interés público y derechos humanos (dipdh).......... D. Consultorios de dipdh en Argentina, Chile y Colombia: hacer cumplir la Justicia Social mientras se forman abogados competentes y éticos..... E. Consultorios de dipdh en América Latina: hacia una perspectiva global.......................................... II. Reimaginar el consultorio de derechos humanos: lecciones desde América Latina.......................................... A. Lecciones para los consultorios de derechos humanos de Estados Unidos......................................... III. Observaciones finales.......................................................... Bibliografía................................................................................
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Los autores......................................................................... 549
PREFACIO
El Instituto Pro Bono de Brasil, donde somos la gerente institucional y la coordinadora de programas, tiene como objetivo central contribuir a la materialización del derecho al acceso a la justicia. Para cumplirlo, el Instituto hace uso de las diversas estrategias que ofrece el derecho de interés público, entre otras, el litigio estratégico, la investigación-acción, la pedagogía en derechos y el trabajo jurídico pro bono. Dada su misión, no obstante, el Instituto concentra sus esfuerzos en esta última estrategia y parte de la premisa de que los abogados deberían contribuir a la satisfacción de las necesidades jurídicas de las poblaciones vulnerables de la comunidad política y a la consolidación del Estado de derecho. En consecuencia, considera que los abogados deberían proveer servicios legales gratuitos para salvaguardar los derechos de las poblaciones vulnerables y proteger el interés público. Ahora bien, el Instituto considera que para cumplir efectivamente este objetivo debe conocer las experiencias que otras instituciones y personas han tenido en la materia. En particular, debe conocer más de cerca las instituciones académicas y organizaciones sin ánimo de lucro involucradas en el trabajo pro bono y en otras formas de ejercer la abogacía de interés público. Por ello, desde hace varios años ha dialogado con universidades, organizaciones no gubernamentales e instituciones estatales de 13
Norte y Suramérica que tienen estos temas como su objeto de estudio y práctica. Fue en uno de los viajes organizados por el Instituto para conocer las experiencias latinoamericanas con el derecho de interés público donde conocimos al profesor Daniel Bonilla, coordinador de este libro e indiscutible pionero en el esfuerzo por articular el trabajo de los actores involucrados en la práctica jurídica pro bono y los académicos que estudian el derecho de interés público. En las múltiples conversaciones que tuvimos con el profesor Bonilla, muy pronto se hizo evidente que compartíamos algunas preocupaciones: la falta de estudios académicos sobre el derecho de interés público en América Latina y las dificultades que tienen los abogados latinoamericanos para acceder a la rica producción que sobre el tema se ha generado en Estados Unidos. Nuestro feliz encuentro permitió que trabajásemos en la producción de materiales que tuvieran valor teórico y práctico para los abogados y académicos de la región. Los libros Abogados y sociedad y Los mandarines del derecho hacen parte de este esfuerzo conjunto. La obra Derecho de interés público en perspectiva comparada continúa con esta empresa común. Este libro contribuye a llenar el vacío que existe en la biblioteca de académicos y activistas latinoamericanos en los temas relacionados con el acceso a la justicia de individuos y grupos marcados por situaciones de vulnerabilidad. En particular, contribuye a enriquecer la discusión sobre el significado y las dinámicas del derecho de interés público y de las clínicas jurídicas. Esta obra viene, por tanto, a enriquecer la ya establecida tradición de abogacía popular y litigio estratégico en derechos humanos que existe en América Latina. Los artículos reunidos en este libro reflexionan sobre cómo los abogados estadounidenses y latinoamericanos han estructurado y puesto en práctica la abogacía de interés público. Estos textos hacen explícito cómo este, luego de ocupar una posición marginal, ha pasado a tener relevancia dentro de las comunidades jurídicas del continente americano y cómo la abogacía de interés público está en un momento de impresionante expansión en todo el mundo. Los artículos, igualmente, reflexionan sobre la forma 14
como estas circunstancias abren oportunidades para la práctica del derecho de interés público, para el apoyo institucional privado y público a esta forma de abogacía y para su financiación. Los textos también examinan el proceso de convergencia y adaptación de la abogacía de interés público en los países en desarrollo. La convergencia ha sido motivada principalmente por la influencia que han tenido la teoría, la doctrina y la práctica jurídicas estadounidenses en las comunidades jurídicas del Sur global. La adaptación se genera por los procesos de interpretación y modificación que experimentan los productos jurídicos en los contextos a los que han sido exportados. Los sistemas legales del Sur global, por ejemplo, han importado productos como las clínicas jurídicas y el trabajo jurídico pro bono y, al mismo tiempo, los han transformado basándose en sus propias tradiciones jurídicas. Finalmente, los artículos analizan la ausencia tanto en el Sur como en el Norte globales de mecanismos para que grupos e individuos desfavorecidos puedan tener acceso al derecho de defensa y para que puedan poner en movimiento la administración de justicia. El derecho oficial no alcanza a los sectores más desfavorecidos, condenados a la marginalización social y política. Del mismo modo, los artículos examinan los obstáculos sociales, económicos y culturales que impiden que, cuando los mecanismos jurídicos existen, estos puedan ser usados efectivamente y estudian las formas mediante las cuales las clínicas jurídicas han contribuido y pueden contribuir a removerlos. El contraste significativo entre las demandas legítimas de los ciudadanos y las instituciones opacas e insensibles que las invisibilizan o no las responden efectivamente nos debe llevar a pensar en cómo utilizar más eficientemente las estrategias que ofrece el derecho de interés público, así como en la creación de estrategias innovadoras que tengan en cuenta los nuevos contextos en los que se ejerce. El futuro de la abogacía de interés público no debe perder de vista la globalización, que a la vez acerca y aleja los diferentes modelos de promoción del acceso a la justicia, el más básico de los derechos humanos, que busca no solo proclamar, sino además garantizar los derechos de todos. Es un verdadero 15
derecho fundamental. No obstante, solo las estrategias de defensa jurídica que vayan de la mano de la movilización política serán capaces de lograr una verdadera transformación social. Así, el libro que tenemos el placer de presentar es, sin ninguna duda, una obra fundamental para todas aquellas personas que estén interesadas en profundizar en los diversos caminos que existen para la promoción del acceso a la justicia. La obra no deja de ser osada, en la medida en que propone una reflexión que vincula estrechamente la teoría del derecho con la práctica jurídica. No obstante, es allí donde también radica su carácter innovador: enriqueciendo la discusión y fomentando enormemente el diálogo sobre el tema. ¡Les deseamos una buena lectura!
Nadia de Matos Barros Mazzariol y Rebecca Groterhorst Instituto Pro Bono de Brasil
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