Fuentes del derecho

EL BACHILLER DE LA 3ª EDAD

Edición Fuentes del Derecho

Bachiller: Oscar A. Quiñones R. C.I:4.726.887

EDITORIAL

Editor en Jefe: Quiñones Oscar.

Producción General: Quiñones Oscar.

Diseño Grafico: Quiñones Oscar.

Intentamos analizar un tema de gran interés por su relevancia y la escasa difusión al respecto muchos por ignorancia y la escasa difusión de los temas jurídicos; desconocíamos aspectos tan importantes como el hecho de que el Derecho procede no solo del poder ejecutivo, como actualmente parece ocurrir.

Estudiar a fondo este aspecto y otros como la jurisprudencia y el proceso de formación de las leyes debería ser materia de temprana instrucción en el sistema educativo venezolano.

Esperamos ayudar mejorar esta sentida necesidad social.

SUMARIO

Pág.

Fuentes del Derecho……………………………………………………………… 4 Valoración de las Fuentes del Derecho en el Sistema Jurídico Venezolano…………………………………………………………………………..... 6 Relación del Derecho Consuetudinario con el Actual……………………………………………………………………………………… 7 La Ley……………………………………………………………………………………… 8 Proceso de Formación de las Leyes en Venezuela…………………………………………………………........................ 10 Costumbre Jurídica…………………………………………………………………. 11 Naturaleza de la Costumbre……………………………………………………. 12 Diferencia entre Usos y Costumbre ……………………………………….. 13 Valor Probatorio de la Costumbre en los Procesos Judiciales…. 14 Principios Generales del Derecho…………………………………………… 15 Jurisprudencia ……………………………………………………………………….. 17

Fuentes del Derecho Son los actos o hechos pasados de los que derivan la creación, modificación o extinción de normas jurídicas. A veces, se entiende por tales a los órganos de los cuales emanan las normas que componen el ordenamiento jurídico.

Clasificación de las Fuentes de Derecho Fuentes Históricas Son el conjunto de normas que están establecidas, es derecho derogado no vinculante, cualquier documento que permite verificar la trayectoria de cualquier institución histórica.

Papiros y pergaminos.

Fuentes Materiales Leyes realizadas e influenciadas por hechos o situaciones sociales, culturales, políticas, religiosas y económicas, se crean desde del punto de vista valorativo.

Son todos aquellos factores que directa o indirectamente concurren a la génesis, determinación y transformación del derecho.

Fuentes Formales •

• •

En el sentido del órgano del poder publico que tiene competencia para producir determinadas normas jurídicas.

En el sentido del proceso de formación de las normas jurídicas.

En el sentido de modo o forma de manifestarse extremadamente el derecho positivo (ley, costumbres jurídicas, jurisprudencia, doctrina, entre otros).

Fuentes Formales del Derecho y su división.

Directas: cuando encierran en si las normas jurídicas aplicables.

Indirectas: cuando sin contener en sí mismas las normas jurídicas ayudan a interpretarlas, aplicarlas y producirlas.

VALORACIÓN DE LAS FUENTES DEL DERECHO EN EL SISTEMA JURÍDICO VENEZOLANO.

Valor Jurídico de la Doctrina La doctrina es una fuente formal indirecta del derecho, su valor depende de la categoría del autor.

• Independencia: respecto a los intereses particulares o de los grupos de presión, su única finalidad colaborar con la ley.

• Autoridad Doctrinal: las obras jurídicas no tienen otro valor que el que le haya merecido su autor.

• Responsabilidad: el cultivo de toda ciencia requiere una solida formación, actuación moral y responsable en la vida privada y publica.

Valor Jurídico de la Jurisprudencia No es una fuente directa del derecho, ya que no contiene en si la norma jurídica obligatoria. Es la fuente indirecta mas importante y consultada.

RELACION DEL DERECHO CONSUETUDINARIO CON EL ACTUAL El derecho consuetudinario brota a la comunidad manifestándose por un largo uso y es reconocido por el Estado como necesario para el bien común. Se inicia en la comunidad como una repetición general y constante de hechos o usos sociales.

Tales reglas se transforman en derecho positivo cuando los individuos que la practican les reconocen obligatoriedad, cual si se tratara de una ley.

Hay 3 formas de derecho consuetudinario: • Delegante: se da cuando por medio de una norma jurídica no escrita se autoriza a determinar instancias para crear derecho escrito.

• Se habla de derecho consuetudinario delegado en aquellos casos en que la ley remite a la costumbre para la solución de determinadas controversias.

• La costumbre se desenvuelve a veces en sentido opuesto a los textos legales. Es el caso de la costumbre derogatoria.

LA LEY Etimologia de la palabra ley: proviene del latin lex=legis, es decir legislacion, es la fuente primera y fundamental del derecho.

Es la norma jurídica que regula actos de las relaciones humanas aplicadas en determinado tiempo y lugar.

Desde un punto de vista material ley es toda regla social obligatoria emanada de autoridad competente.

Desde el punto de vista formal se llama ley a toda disposición sancionada por el Poder Legislativo de acuerdo con los mecanismos constitucionales.

Características • •

Justa: encaminando el orden publico al bien publico.

Social: se dicta para el hombre que se dirige a gobernar las relaciones interindividuales.

•

•

Obligatoria: voluntad superior manda a un voluntad inferior que obedece, imponen sus mandatos, incluso en contra de la voluntad de destinarios. Su cumplimiento da lugar a una sanción.

Origen Público: la ley emana de la autoridad pública y por ello actúa en línea de la soberanía política.

•

Coactiva: característica propia de todo derecho positivo, la ley que es su medio de expresión típico y privilegiado.

•

Normativa: abarca un numero indeterminado de hechos y rige a quien quiera quede comprendido en el ámbito de su aplicación.

•

Permanente: se dictan con carácter indefinido, permanente, y solo dejara de tener vigencia mediante su abrogación, subrogación y derogación por leyes posteriores.

•

General: la ley comprende a todos aquellos que se encuentran en las condiciones previas por ella, sin excepciones de ninguna clase.

•

Abstracta e Impersonal: las leyes no se emiten para regular o resolver casos individuales.

Esta regulada desde el articulo 202 al 218 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela (1999).

INICIATIVA DELIBERACION

El articulo 202 CRBV, define que son leyes y que son códigos. El articulo 203 CRBV, define que son Leyes Orgánicas, establece el procedimiento para su aprobación, y conceptualiza las Leyes Habilitantes. En el articulo 204 y siguientes determina el procedimiento, que consta de 5 etapas:

SANCION PROMULGACION

PUBLICACION

COSTUMBRE JURIDICA Sentido Amplio: es cualquier uso o practica de la vida social.

Sentido Estricto: es un uso o practica popular que ha adquirido valor o categoría jurídica.

La costumbre es la forma espontánea y popular de la creación del Derecho.

La definición de Ulpiano dice, “es la observancia constante y uniforme de la regla de conducta por los miembros de una comunidad social con la convicción de que responde a una necesidad jurídica.

Elementos de la Costumbre Elemento Objetivo:

Externo

u

Consiste en el hecho extrínseco u externo que reitera una misma manera de actuar en el seño de la colectividad.

La costumbre requiere de: • Generalidad: que el uso sea bastante extenso.

• Constancia: implica repetición en el tiempo (longa e inveterata).

• Uniformidad: que no se interrumpa en el tiempo con practicas contraria u opuestas.

Elemento Interno o Subjetivo: La doctrina romanista la distingue o designa con el nombre de “animus”, la “opinio iuris” que es la convicción en la colectividad de que determinada práctica que se repite, ésta se hace jurídicamente obligatoria, trae como consecuencia que dicho acto sea reclamado coactivamente

Entre estas teorías tenemos las siguientes:

Teoría Legalista: Proclama que la costumbre solo obliga jurídicamente, solo “cuando” y “porqué” es reconocida y autorizada por el Estado. Esta teoría le da mucha preponderancia al Estado.

Teoría que afirma el Valor Intrínseco de la Costumbre: Sostiene que la costumbre jurídica tiene un valor intrínseco, que es una fuente del derecho, independientemente que el Estado la reconozca o no.

Teoría de la Voluntad Social Predominante: Es la teoría mas profunda y aceptable. La diferencia entre ley y costumbre, es que la ley dimana de la colectividad a través de los órganos del Estado, y la costumbre procede inmediatamente de la voluntad social predominante en la comunidad.

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DIFERENCIA ENTRE USOS Y COSTUMBRES VALOR PROBATORIO DE LA COSTUMBRE EN LOS PROCESOS JUDICI ALES Los usos son los métodos aplicados por una sociedad al momento de poner en practica determinada costumbre.

En sí los usos y la costumbre van de la mano debido a que lo único que hace que la costumbre avance a través de los años es el uso que le da la sociedad a la misma.

Usos

Costumbre

Carece del elemento subjetivo de la costumbre (práctica mas o menos reiterada y constante de ciertos actos).

Presenta, como es lógico, su elemento objetivo y subjetivo.

Sirven para completar o interpretar la voluntad de las partes solo cuando se estima que han querido libremente acogerse a ellos.

Posee idea de necesidad que se halla indisolublemente ligada a la verdadera costumbre jurídica.

Este va de la mano con la costumbre de manera simbiótica, es decir, que uno le da lugar al otro.

De no haber costumbre que repetir no puede dársele uso a ese determinado comportamiento.

VALOR PROBATORIO DE LA COSTUMBRE EN LOS PROCESOS JUDICIALES En los países que no tienen Constitución formal, como lo es el caso de Inglaterra, la costumbre tiene Valor Máximo, como fuente directa y en los otros países que la tienen no es fuente directa pero desempeña una función importantísima en su desenvolvimiento La rama del Derecho Público, la costumbre no tiene ningún valor en virtud del principio “ningún crimen, ninguna pena sin ley”, es decir, ningún acto puede ser considerado como delito si no está contenido expresamente como tal en la ley.

Clases de Costumbres por su Relación con la Ley Ley y costumbre son las principales fuentes del derecho, por eso se estudian en forma amplia.

Costumbre Conforme a la Ley (secundum legem): Se refiere a aquella que coincide con lo establecido en la ley.

Costumbre al Margen de la Ley (praeter legem): Ella viene a llenar o suplir los vacíos o lagunas de la ley.

Costumbre Contra la Ley (contra legem).

PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO El Código Civil Venezolano hace referencia a este recurso, al expresarse en su articulo nº 4 que “cuando no hubiere disposición precisa de la ley, se tendrán en consideración las disposiciones que regulan los casos semejantes o materias análogas, y, si hubiere todavía dudas, se aplicarán los principios generales del derecho”.

Equidad: La característica de la equidad es construir unas justicia flexible y humanitaria.

Se entiende por equidad la aplicación de la justicia a un caso particular, la equidad implica una flexibilización en la aplicación del derecho.

Doctrina: Se le da el nombre de doctrina a los estudios de carácter científico que los juristas realizan acerca del derecho, con el propósito teórico de sistematización de los preceptos, con la finalidad de interpretar sus normas y señalar las reglas de su aplicación.

La doctrina científica tendrá un valor como fuente indirecta.

Analogía: Es una herramienta interpretativa que la ley otorga a un juez para superar las posibles lagunas jurídicas.

Un juez tiene la obligación de dictar sentencia ante cualquier caso que se le plantee, y siempre basándose en el Derecho aplicable. Por ello, surge el problema de cuando la ley deja un ámbito sin regular, produciéndose una laguna jurídica. En ese caso, la propia ley legitima al juez para aplicar la analogía.

JURISPRUDENCIA “El conjunto de decisiones de los Tribunales sobre una materia determinada, estas sentencias resuelven de una manera uniforme casos similares”.

La jurisprudencia debe buscársela tanto en las decisiones de los órganos jurisdiccionales del Estado y se manifiesta como una repetición, como una forma habitual uniforme de pronunciarse.

FUNCIÓN DE LA JURISPRUDENCIA Función de Adaptación: La ley una vez formulada, permanece fija o invariable, pero las condiciones sociales cambian continuamente, la jurisprudencia juega un papel muy importante para la vida del derecho porque va a adaptando la ley a las nuevas condiciones sociales.

Función de Promoción de la Uniformidad: El derecho, al ser aplicado a casos iguales, no debe ser objeto de interpretaciones diferentes, debe dársela una interpretación uniforme, en este aspecto la jurisprudencia, presta un servicio valioso al derecho en nuestro país, la jurisprudencia tiene un carácter de fuente formal indirecta en Venezuela.

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Introducci贸n al Estudio de la Ciencias Jur铆dicas del Derecho.