016 15 pre luis alberto mejia paredes

Dirección Técnico Normativa Opinión

T.D.: 5382336 5384329

OPINIÓN Nº 016-2015/DTN Solicitante:

Luis Alberto Mejía Paredes

Asunto:

Estados de la propuesta

Referencia:

a) Comunicación recibida el 5.SET.2014 b) Comunicación recibida el 8.SET.2014

1.

ANTECEDENTES

Mediante los documentos de la referencia, el Sr. Luis Alberto Mejía Paredes formula consultas referidas a los estados en los que puede encontrarse una propuesta en el marco de la normativa de contrataciones del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto por el literal j) del artículo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017 (en adelante, la "Ley"), y la Segunda Disposición Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF (en adelante, el "Reglamento").

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinión no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna.

2.

CONSULTAS Y ANÁLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes: 2.1

“¿Qué se entiende, cuándo el artículo 63 del Reglamento nos habla de que la propuesta técnica debe ser presentada en original?”. (Sic).

2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 42 del Reglamento, las Bases deben establecer el contenido de los sobres de propuesta para los procesos de selección.

Asimismo, en dicho artículo se señala que dentro del contenido del sobre de la propuesta técnica se debe exigir la documentación que acredite el cumplimiento de los requerimientos técnicos mínimos y factores de evaluación, a través de la presentación de la documentación de carácter obligatorio y

2

facultativo1.

2.1.2 Por su parte, el artículo 63 del Reglamento establece las disposiciones sobre la forma de presentación y el alcance de las propuestas, las que deben ser tenidas en consideración por los participantes en un proceso de selección para presentar sus propuestas. Así, las propuestas deben ser presentadas en dos (2) sobres cerrados, de los cuales el primero debe contener la propuesta técnica y el segundo la propuesta económica.

Ahora bien, el segundo párrafo del referido artículo dispone que: “La propuesta técnica se presentará en original y en el número de copias requerido en las Bases, el que no podrá exceder de la cantidad de miembros que conforman el Comité Especial. La propuesta económica sólo se presentará en original”. (El subrayado es agregado).

1

“Artículo 42º.- Especificación del Contenido de los sobres de la propuesta Las bases establecerán el contenido de los sobres de propuesta para los procesos de selección. El contenido mínimo será el siguiente: 1. Propuesta Técnica: a) Documentación de presentación obligatoria i. Declaración jurada simple declarando que: a. No tiene impedimento para participar en el proceso de selección ni para contratar con el Estado, conforme al artículo 10º de la Ley; b. Conoce, acepta y se somete a las Bases, condiciones y procedimientos del proceso de selección; c. Es responsable de la veracidad de los documentos e información que presenta para efectos del proceso; d. Se compromete a mantener su oferta durante el proceso de selección y a suscribir el contrato en caso de resultar favorecido con la Buena Pro; y e. Conoce las sanciones contenidas en la Ley y su Reglamento, así como en la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General. ii. Declaración jurada y/o documentación que acredite el cumplimiento de los requerimientos técnicos mínimos. iii. Promesa de consorcio, de ser el caso, en la que se consigne los integrantes, el representante común, el domicilio común y las obligaciones a las que se compromete cada uno de los integrantes del consorcio así como el porcentaje equivalente a dichas obligaciones. La promesa formal de consorcio deberá ser suscrita por cada uno de sus integrantes.

Se presume que el representante común del consorcio se encuentra facultado para actuar en nombre y representación del mismo en todos los actos referidos al proceso de selección, suscripción y ejecución del contrato, con amplias y suficientes facultades. b) Documentación de presentación facultativa i. Certificado de inscripción o reinscripción en el Registro de la Micro y Pequeña Empresa-REMYPE, de ser el caso. ii. Documentación relativa a los factores de evaluación, de así considerarlo el postor. (…)”

3

Como se observa, en el caso de la propuesta técnica, la normativa de contrataciones del Estado exige, adicional al ejemplar original2, copia de la misma, conforme al número requerido en las Bases, el que no puede ser superior a la cantidad de integrantes del Comité Especial. Al respecto, la presentación de copia o copias de la propuesta técnica tiene por finalidad que la totalidad de miembros del Comité Especial tengan acceso a la información contenida en el ejemplar original.

De otro lado, es preciso mencionar que, conforme a lo indicado en el quinto y sexto párrafos del artículo 63 del Reglamento, cuando las propuestas se presenten en hojas simples3, deben redactarse por medios mecánicos o electrónicos y deben ser foliadas correlativamente empezando por el número uno. Asimismo, cuando las propuestas deban ser presentadas total o parcialmente mediante formularios o formatos4, estos pueden ser llenados por cualquier medio, incluyendo el manual. En ambos supuestos, las propuestas deben llevar el sello y la rúbrica del postor o de su representante legal o mandatario designado para dicho fin, salvo en el caso que el postor sea una persona natural, en cuyo caso bastará que este o su apoderado, indique debajo de la rúbrica sus nombres y apellidos completos.

Cabe precisar que este Organismo Supervisor emitió la Directiva N° 018-2012OSCE/CD, “Disposiciones sobre el contenido de las bases estandarizadas que las entidades del Estado deben utilizar en los procesos de selección que convoquen”, aprobando las Bases Estándar que deben emplear las Entidades para elaborar las Bases de sus procesos de selección. En dichas Bases se establecen los formatos y anexos que, de forma obligatoria, las Entidades deben consignar en las Bases de los procesos de selección que convoquen.

Es importante mencionar que los formatos o anexos previstos en las Bases Estándar no son los únicos que pueden presentar los postores, pues según los artículos 31, numeral 2), y 42 del Reglamento, el Comité Especial tiene la responsabilidad de determinar en las Bases el contenido de la propuesta técnica, por lo que puede establecer formatos o anexos adicionales, relacionados al proceso de selección a ser convocado.

2.1.3 Conforme a lo expuesto, la propuesta técnica está conformada por la documentación de carácter obligatorio y facultativo exigida en las Bases, pudiendo ser presentada mediante hojas simples, por formularios o formatos, según se haya previsto, siempre que se cuente con un ejemplar original y el número de copias requerido en las Bases.

2

Según el diccionario de la Real Academia Española, Vigésima Segunda Edición, “original”, en su primera acepción, significa “Perteneciente o relativo al origen”. http://lema.rae.es/drae/?val=original 3

Se entiende por “hojas simples” a aquellos documentos que han sido redactados por el postor sin seguir una forma predeterminada para su presentación.

4

Se entiende por “formularios” o “formatos” a aquellos documentos que deben ser redactados siguiendo una forma predeterminada para su presentación; de ese modo, se puede considerar a los anexos que forman parte de las Bases como “formularios” o “formatos”.

4

Asimismo, los documentos que formen parte de la propuesta deben llevar el sello y la rúbrica del postor o su representante legal o mandatario designado para dicho fin; en caso el postor sea una persona natural, bastará que este o su apoderado indique debajo de la rúbrica, su nombre y apellido completo.

En ese sentido, cuando el artículo 63 del Reglamento dispone que la propuesta técnica deba presentarse en original se refiere al ejemplar conformado por los documentos obligatorios y facultativos previstos en las Bases, que cuentan con el sello y la rúbrica del postor o su representante legal o mandatario designado para dicho fin o, en el caso de persona natural, con la rúbrica, nombre y apellidos completos de este o de su apoderado; así como con las hojas simples, formatos o formularios exigidos en las Bases debidamente suscritos5.

2.2

“¿Qué consecuencias jurídicas trae consigo que se haya presentado una propuesta técnica que no es original en un proceso de selección?”. (Sic).

Tal como se indicó al absolver la consulta anterior, la propuesta técnica original está conformada por los documentos de la propuesta que cuentan con el sello y la rúbrica del postor o su representante legal o mandatario designado para dicho fin o, en el caso de persona natural, con la rúbrica, nombre y apellidos completos de este o de su apoderado; así como con las hojas simples, formatos o formularios exigidos en las Bases debidamente suscritos.

Ahora bien, si existieran defectos de forma tales como errores subsanables en los documentos presentados en la propuesta técnica que no modifiquen su alcance, de conformidad con el artículo 68 del Reglamento, el Comité Especial otorgará un plazo para la subsanación entre uno (1) o dos (2) días, salvo que el defecto pueda corregirse en el mismo acto. Asimismo, en cuanto a la propuesta económica, el referido artículo dispone que la misma no puede ser objeto de subsanación, “salvo defectos de foliación y de rúbrica de cada uno de los folios que componen la oferta”.

Conforme a lo anterior, cuando se haya presentado una propuesta técnica que no es original, la misma puede ser objeto de subsanación en el plazo que otorgue el Comité Especial, salvo que el defecto pueda corregirse en el mismo acto.

Finalmente, si luego de vencido el plazo otorgado no se cumple con la subsanación, el Comité Especial devolverá la propuesta teniéndola por no admitida6.

2.3

“¿Qué significa que una propuesta no es válida?”. (Sic).

5

Según el diccionario de la Real Academia Española, Vigésima Segunda Edición, “suscribir”, en su primera acepción, significa “Firmar al pie o al final de un escrito”. http://lema.rae.es/drae/?val=suscribir 6

De conformidad con lo establecido en el cuarto párrafo del artículo 68 del Reglamento.

5

El artículo 33 de la Ley determina que son propuestas válidas aquellas que cumplen con los requisitos establecidos en las Bases, precisando que las propuestas que excedan el valor referencial serán devueltas, teniéndolas por no presentadas; salvo en los procesos que tienen por objeto la ejecución de obras, en los que las propuestas serán devueltas cuando excedan en más del diez por ciento (10%) el valor referencial.

Por su parte, en el marco del artículo 61 del Reglamento, para que una propuesta sea considerada válida y, por tanto, admitida7, debe contener la documentación obligatoria requerida en las Bases, así como acreditar el cumplimiento de los requisitos técnicos mínimos.

En esa medida, el artículo 70 del Reglamento señala que, para admitir una propuesta técnica, el Comité Especial debe verificar que la propuesta cumpla con los requisitos de admisión previstos en las Bases.

Así, una vez admitidas las propuestas técnicas, el Comité Especial debe aplicar los factores de evaluación previstos en las Bases y asignar el puntaje correspondiente, de ser el caso, tal como lo dispone el referido artículo.

Conforme a las disposiciones citadas, se entiende por propuesta válida a aquella que reúne todas las condiciones para ser admitida y califica para acceder a la evaluación técnica y económica, siendo susceptible de adjudicarse la Buena Pro. Por tanto, una propuesta no es válida cuando no reúne las condiciones para ser admitida o no califica para acceder a la evaluación técnica y económica.

2.4

“¿Qué significa que una propuesta no es admitida?”. (Sic).

Conforme se indicó al absolver la consulta anterior, para que una propuesta sea admitida debe incluir, cumplir y, en su caso, acreditar la documentación de presentación obligatoria que se establezca en las Bases y los requerimientos técnicos mínimos que constituyen las características técnicas, normas reglamentarias y cualquier otro requisito establecido como tal en las Bases y en las disposiciones legales que regulan el objeto materia de la contratación.

Adicionalmente, tal como se indicó en el numeral 2.2 de la presente opinión, en caso no se cumpla con la subsanación de la propuesta en el plazo otorgado por el Comité Especial, se devolverá la propuesta teniéndola por no admitida.

2.5 7

En ese sentido, una propuesta es considerada como no admitida cuando el postor no cumple con presentar la documentación obligatoria requerida en las Bases o con acreditar cualquier otro requisito previsto en esta y en la normativa que regula el objeto de la contratación; así como, cuando no cumple con la subsanación en el plazo otorgado. “¿Qué significa que una propuesta es considerada como no presentada?”.

Conforme se indicó en la Opinión Nº 078-2013/DTN.

6

(Sic).

De conformidad con el segundo párrafo del artículo 33 de la Ley “Las propuestas que excedan el Valor Referencial serán devueltas por el Comité Especial, teniéndose por no presentadas; salvo que se trate de la ejecución de obras, en cuyo caso serán devueltas las propuestas que excedan el Valor Referencial en más del diez por ciento (10%) del mismo.”. (El subrayado es agregado).

Asimismo, el tercer párrafo del artículo 39 del Reglamento señala que “De conformidad con el artículo 33º de la Ley, las Bases deberán consignar el límite superior para determinar la admisión de la propuesta económica, el cual corresponde al cien por ciento (100%) del valor referencial en los procesos para la contratación de bienes, servicios y consultorías de obras, y al ciento diez por ciento (110%) del valor referencial en el caso de los procesos para la ejecución de obras. Asimismo, las Bases deberán consignar el límite inferior para determinar la admisión de la propuesta económica de noventa por ciento (90%) del valor referencial en el caso de los procesos para la ejecución y consultoría de obras”.

Como se aprecia, las propuestas que superen el valor referencial deben ser devueltas, teniéndolas por no presentadas; salvo en los procesos cuyo objeto sea la ejecución de obras, en los que las propuestas serán devueltas cuando excedan en más del diez por ciento (10%) el valor referencial.

Por otro lado, el artículo 10 de la Ley establece los impedimentos para ser participante, postor y/o contratista en las contrataciones que lleven a cabo las Entidades, precisando en su último párrafo que “Las propuestas que contravengan lo dispuesto en el presente artículo se tendrán por no presentadas (…)”.(El subrayado es agregado).

En esa medida, si durante el trámite de un proceso de selección un Comité Especial determina que alguna de las propuestas presentadas corresponde a una persona, natural o jurídica, que se encuentra impedida de contratar con el Estado, tendría que considerar la propuesta como no presentada, en observancia de lo dispuesto en el artículo 10 de la Ley. Considerando lo anterior, una propuesta se tiene por no presentada cuando supera el valor referencial, salvo en los procesos cuyo objeto es la ejecución de obras, en los que las propuestas serán devueltas cuando excedan en más del diez por ciento (10%) el valor referencial; asimismo, cuando corresponda a una persona impedida de contratar con el Estado, conforme a las causales previstas en el artículo 10 de la Ley. 2.6

"¿Para configurarse el supuesto descrito en el literal j del numeral 51.1 del artículo 51 de la Ley de Contrataciones del Estado sobre presentación de documentos con información inexacta ante las Entidades, como un supuesto de infracción, es necesario que la propuesta haya sido presentada en original?”. (Sic).

7

Como se ha señalado en el numeral 2.2 de la presente opinión, cuando no se presente la propuesta técnica en original esta puede ser objeto de subsanación, conforme a lo establecido en el artículo 68 del Reglamento.

Por su parte, el literal j del numeral 51.1 del artículo 51 de la Ley dispone que se impondrá sanción administrativa a los proveedores, participantes, postores y contratistas que: “j) Presenten documentos falsos o información inexacta a las Entidades, al Tribunal de Contrataciones del Estado o al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE)”.

En ese sentido, aun cuando la propuesta no haya sido presentada en original, tal acción constituye la entrega de documentos a la Entidad como parte de un procedimiento; por lo que, resulta aplicable el supuesto previsto en el literal j del numeral 51.1 del artículo 51 de la Ley. 3.

CONCLUSIONES

3.1

Cuando el artículo 63 del Reglamento dispone que la propuesta técnica deba presentarse en original se refiere al ejemplar conformado por los documentos obligatorios y facultativos previstos en las Bases, que cuentan con el sello y la rúbrica del postor o su representante legal o mandatario designado para dicho fin o, en el caso de persona natural, con la rúbrica, nombre y apellidos completos de este o de su apoderado; así como con las hojas simples, formatos o formularios exigidos en las Bases debidamente suscritos.

3.2

Cuando se haya presentado una propuesta técnica que no es original, la misma puede ser objeto de subsanación en el plazo que otorgue el Comité Especial, salvo que el defecto pueda corregirse en el mismo acto. De no cumplirse con la subsanación en el plazo otorgado, la propuesta se tendrá por no admitida.

3.3

Una propuesta no es válida cuando no reúne las condiciones para ser admitida o no califica para acceder a la evaluación técnica y económica.

3.4

Una propuesta es considerada como no admitida cuando el postor no cumple con presentar la documentación obligatoria requerida en las Bases o con acreditar cualquier otro requisito previsto en esta y en la normativa que regula el objeto de la contratación; así como, cuando no cumple con la subsanación en el plazo otorgado.

3.5

Una propuesta es considerada como no presentada cuando supera el valor referencial, salvo en los procesos cuyo objeto es la ejecución de obras, en los que las propuestas serán devueltas cuando excedan en más del diez por ciento (10%) el valor referencial; asimismo, cuando corresponda a una persona impedida de contratar con el Estado, conforme a las causales previstas en el artículo 10 de la Ley.

3.6

Aun cuando la propuesta no haya sido presentada en original, tal acción constituye la entrega de documentos a la Entidad como parte de un

8

procedimiento; por lo que, resulta aplicable el supuesto previsto en el literal j del numeral 51.1 del artículo 51 de la Ley. Jesús María, 26 de enero de 2015

SANDRO HERNÁNDEZ DIEZ Director Técnico Normativo RAC.