時事借鏡 News Current Event 秦 波 考點分析 撰
文／
老師
學 經 歷 ／國 立臺 灣 大學 法 律 研 究所 公法 組 執業律師
拍打神效？ 談國考自由權與平等權競合之解題方式 大 陸 作 家 蕭 宏 慈 來 台 宣 傳 拍 打 拉 筋 的 民 俗 療 法，不 僅 出 書、辦 演 講，記 者 會 時 並 邀 請 藝 人 一 同 體 驗 ， 宣 稱 「 拍 七 天 治 糖 尿 病 」。 蕭 宏 慈 表 示 ， 他 是 提 供 自 癒 之 方 法，而 非 療 效。然 衛 生 局 認 為 蕭 宏 慈 不 是 醫 師，卻 不 斷 強 調 透 過 拍 打 達 到 治 療 效 果， 藉 此 招 來 患 者，也 有 利 於 書 籍 銷 售，受 惠 者 都 是 他 本 人，違 反 醫 療 法 第 84、104 條 規 定 「 民 俗 療 法 不 得 宣 稱 療 效 」， 處 以 裁 罰 。 設 若 蕭 宏 慈 窮 盡 救 濟 程 序 後 提 起 釋 憲 ， 試 問 醫 療 法 第 84、 104 條 規 定 是 否 違 憲？
壹、審查標的 醫療法第 84 條規定： 「非醫療機構，不得為醫療廣告。」又同法第 104 條規定： 「違 反第八十四條為醫療廣告者，處新臺幣五萬元以上二十五萬元以下罰鍰。」 系爭規定，同時限制人民之平等權及自由權（亦即，該等國家行為同時有「恣意」 及「過苛」之疑慮） ，然基本權之限制並非憲法所不許，端視其目的及手段是否合乎憲法 要求，分析如後。
貳、同時涉平等權及自由權案件之分析 本案是說明「同時涉平等權及自由權案件如何分析」之絕佳案例。同時涉平等權及 自由權案件應如何分析，一向是考生的困擾；平等權與自由權分析架構不同，而一題考 題要在三十分鐘內寫完，往往僅能就平等權或自由權之分析架構擇一為之，另一則略綴 數言、輕輕帶過。 台大憲法教授黃昭元老師上課提到，一個問題要判斷從平等權或自由權之角度切 入，確實不易，簡單來說，應從該限制究是全面試用或針對特定人、特定族群來區別，
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