Resolucion N° 544-2019-SUNARP-TR-T

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Ministerio de Justicia

TRIBUNAL REGISTRAL

RESOLUCIÓN N.° 544-2019-SUNARP-TR-T Trujillo, 07 de agosto de dos mil diecinueve.

APELANTE

JHOMEL VÁSQUEZ CORONADO

TÍTULO

450928-2019 del 22.02.2019

RECURSO

209-2019

PROCEDENCIA :

ZONA REGISTRAL N.° II— SEDE CHICLAYO

REGISTRO

DE PERSONAS JURÍDICAS DE JAÉN

ACTO(S)

MODIFICACIÓN DE ESTATUTO

SUMILLA(S) Legitimidad para adoptar denominación o razón social igual a la de sociedad preexistente Corresponde al registro evaluar si se cuenta con legitimidad para adoptar denominación o razón social igual a la de otra sociedad preexistente. La legitimidad queda acreditada con copia certificada del acta de junta general de la sociedad preexistente que autoriza su uso y la convocatoria spectiva, salvo que se trate de sesión universal.

I. ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIÓN PRESENTADA: Mediante el título apelado el señor Vásquez solicitó la inscripción de los cambios de denominación y de domicilio de la empresa Motorepuestos Coronado EIRL, inscrita en la partida 11035764 del Registro de Personas Jurídicas de Jaén.

A dicho efecto adjuntó el traslado de la escritura pública de fecha 11.02.2019, otorgada ante la notaria de Nueva Cajamarca Elsa Abad Bazán de Acosta por el titular gerente Jhomel Vásquez Coronado.

II.

DECISIÓN IMPUGNADA:

Página 2 de 8 RESOLUCIÓN N° 544-2019-SUNARP-TR-T El título fue observado en dos oportunidades. La segunda esquela de

fecha 11.04.2019 fue suscrita por la registradora pública (e) Juana Marcela Martino Castro, y presenta el siguiente tenor: t. ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA: Modificación de estatutos de MOTORRESPLIESTOS CORONADO, para lo cual se ha cuinpido con adjuntar el parte notarial de la EP N° 10519. de fecha 11/021019 otorgada ante la notario de Rioja Dra. Eta felina Abad de Acosta. .11. ANTECEDENTE REGLSTRAL: PE N°111035764 - Jurídicas de Jaén.

III, RAZONES QUE JUSTIFICAN LA OBSERYAC1ON: Se reitera el integro de la observación de. techa 0903/2019: E- De confornMInd cote el Articulo 7 A. último párrafo del Decreto tes 21621(Ect de E.I.R.13,, se indica los simún-de: No se nodrii adourar una denominación Sal al de una misma fine Cote del derecho de reserva. k Del. 1489 en concreto. Ne arriende hacer In modificación if4 rozón social de la CMDFISit moTatuarutsto CORONADO Ella al nombre nunillimutó de MOTOREPUESIOS ;IV LI.tL sin cubano, revisado la consulta mistral del Obro de Persona Jurídicas se tiene «uf dicha denominación k obra inscrita a favor de otra empresa con denteho preferente 'PM su UNO. 1140TOREPUESTO JV &RE-% la que fue inscrita en la Partida Elemeáttica N* 1103.1717, de la Oficina Itenistral de jan», motivo por el cual, id pertenecer dicha denominatién a otra empresa, se observar el presente titulo, sírvame corregir.

El documento del reingreso no cumple ocia subsanar las observaciones: Si bien el articulo 9 de la Ley General de Sociedades establece una excepción al uso de una denominación igual a la de otra por una nueva persona jurídica; el reglamento de inscripciones en el registro de sociedades, no desarrolla dicha excepción, por lo que al registrador le queda únicamente calificar la .igualdad o no de una denominación con otra pro existente, y de acuerdo a ello, conceder o denegar el acceso de la denominación o razón social al índice nacional, en ese sentido se desarrollan los artículos pe:rientes del mencionado reglamento de inscripciones.

El Reglamento de Inscripciones del Registro de Sociedades, ha establecido precisiones, entre otras -, para determinar y en su caso denegar el acceso de denominaciones iguales.

Sin embargo. el Registro no es competente para analizar la legitimidad á nue hace referencia la excepción contenida en el artículo 9, dado que no cuenta con. todos los medios necesarios para determinar la posibilidad del uso de una denominación o razón social preexistente, facultad que en todo caso le corresponde al Juez quien evaluará las pruebas que en conjunto presente la sociedad o sociedades interesadas, debiendo tenerse en cuenta que la denominación o razón social es la que determina la. identidad de la persona jurídica, en cuya virtud los lettetOS pueden identificarla, por lo que deberá analizarse el derecho de estos frente a la confusión o designación en el mercado. En este sentido se ha expresado el tribunal registral mediante su resolución N° 092-005SITNARP.TR-1, de fecha 18/02/2005.

IV.- BASE LEGAL Art. 31 y 32 del R.G.R.P., concordante con el art. 2011 del C.C.

III. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN: El señor Vásquez interpuso recurso de apelación mediante escrito autorizado por la abogada Ebelina Correa Carhuatanta. A continuación se resumen sus argumentos: - Conforme aparece en la partida 11031717 del Registro de Personas Jurídicas de Jaén, el socio mayoritario y gerente de la empresa Motorepuestos JV SRL es también titular gerente de la empresa

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RESOLUCIÓN N° 544-2019-SUNARP-TR-T Motorepuestos Coronado EIRL, por lo que tratándose de un grupo empresarial que pretende posicionarse en el mercado se ha optado por modificar el nombre de la EIRL, acreditándose legitimidad para hacerlo.

Solicita considerar lo regulado por el segundo párrafo del artículo 9 de la Ley General de Sociedades que precisa que no se puede adoptar una denominación igual o semejante a otra preexistente, salvo que se demuestre legitimidad para ello. Este argumento se expuso en el reingreso, adjuntándose copia simple de la partida 11031717, con la que se acredita la legitimidad para solicitar la adopción de la denominación preexistente.

La registradora reiteró su observación señalando que el Registro no es competente para analizar la legitimidad a que se refiere la excepción del artículo 9 de- la Ley General de Sociedades, y pese a que es inexistente una contienda, puesto que es un grupo empresarial, se sugiere que sea el juez quien evalúe la posibilidad de utilizar una misma denominación.

IV.

ANTECEDENTE REGISTRAL: El presente título se vincula con las partidas 11035764 y 11031717 del Registro de Personas Jurídicas de Jaén, pertenecientes a Motorepuestos Coronado EIRL y Motorepuestos JV SRL, respectivamente.

PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES: Interviene corno ponente el vocal Walter E. Morgan Plaza.

La controversia surge porque la registradora descubrió que la nueva denominación que desea adoptar Motorepuestos Coronado EIRL ya obra registrada y pertenece a la sociedad Motorepuestos JV SRL, inscrita en la partida 11031717. El usuario sostuvo que estaba legitimado para usar la misma denominación de aquella sociedad porque es socio mayoritario de ella, amparándose en la excepción prevista en el artículo 9 de la Ley General de Sociedades (LGS).

La registradora, apoyándose en la Resolución n° 092-2005-SUNARPTR-L del 18.02.2005, determinó que el Registro no puede analizar la excepción contenida en dicho dispositivo legal, correspondiéndole al órgano jurisdiccional.

Estando a lo expuesto, corresponde establecer en el presente caso si el Registro puede analizar la excepción contemplada en el artículo 9 de la LGS.

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RESOLUCIÓN N° 544-2019-SUNARP-TR-T VI. ANÁLISIS: En la Resolución n° 092-2005-SUNARP-TR-L del 18.02.2005 esta instancia sentó el criterio que el Registro no está habilitado para analizar la excepción contenida en el artículo 9 de la LGS, siendo competencia del Poder Judicial. Esta Sala consideró que debía apartarse de esta posición, por lo que, de conformidad con el segundo párrafo del numeral b.2 del artículo 33 del TUO del Reglamento General de los Registros Públicos (RGRP), solicitó que se convoqué al Pleno del Tribunal Registral para discutir la postura contraria.

El Pleno se reunió en sesión virtual los días 06 y 07 de agosto de 2019, arribándose al siguiente precedente de observancia obligatoria: Legitimidad para adoptar denominación o razón social igual a la de sociedad preexistente Corresponde al registro evaluar si se cuenta con legitimidad para adoptar denominación o razón social igual a la de otra sociedad preexistente. La legitimidad queda acreditada con copia certificada del acta de junta general de la sociedad preexistente que autoriza su uso y la convocatoria respectiva, salvo que se trate de sesión universal.

Las razones para adoptar el nuevo criterio se exponen a continuación.

El artículo 6 de la LGS prescribe: "La sociedad adquiere personalidad jurídica desde su inscripción en el Registro y la mantiene hasta que se inscribe su extinción". La persona jurídica, a semejanza de la persona natural, es un sujeto de derecho, es decir, ente al cual el ordenamiento jurídico imputa derechos y obligaciones,. Las personas jurídicas —tal como acontece con las personas naturales- también se identifican con un nombre. A este la LGS le llama denominación o razón social, dependiendo del tipo societario de que se trate.

Con relación al nombre que pueden adoptar las personas jurídicas societarias, el artículo 9 de la LGS determina: La sociedad tiene una denominación o una razón social, según corresponda a su forma societaria. En el primer caso puede utilizar, además, un nombre abreviado.

No se puede adoptar una denominación completa o abreviada o una razón social igual a la de otra sociedad

FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. Librería Studium, 3era. edición, 1988, p. 26.

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RESOLUCIÓN N° 544-2019-SUNARP-TR-T preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad para ello.

Esta prohibición no tiene en cuenta la forma social. No se puede adoptar una denominación completa o abreviada o una razón social que contenga nombres de organismos o instituciones públicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello.

El Registro no inscribe a la sociedad que adopta una denominación completa o abreviada o una razón social igual a la de otra sociedad preexistente. En los demás casos previstos en los párrafos anteriores los afectados tienen derecho a demandar la modificación de la denominación o razón social por el proceso sumarísimo ante el juez del domicilio de la sociedad que haya infringido la prohibición.

La razón social puede conservar el nombre del socio separado o fallecido, si el socio separado o los sucesores del socio fallecido consienten en ello. En este último caso, la razón social debe indicar esta circunstancia. Los que no perteneciendo a la sociedad consienten la inclusión de su nombre en la razón social quedan sujetos a responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal si a ello hubiere lugar. (el resaltado es nuestro) Es de verse de la norma transcrita que la regla general es que ninguna sociedad puede elegir el mismo nombre de otra persona jurídica ya existente (prohibición legal); sin importar la forma social. Así, por ejemplo, la nueva sociedad que desee constituirse o modificar su estatuto con la denominación Los Siete Enanitos SRL no podrá adoptar el nombre de la sociedad Los Siete EnanitosSA que ya obra registrada.

Sin embargo, la propia norma incluye una salvedad: sí es posible si se demuestra legitimidad para ello. ¿Cómo se entiende aquella excepción? El artículo 9 de la LGS establece que, de violarse la prohibición, el afectado puede demandar judicialmente a la sociedad infractora para que modifique su denominación o razón social. Es así porque no pueden coexistir dos o más sociedades con idéntico nombre. Pero puede suceder que la sociedad afectada brinde su autorización o esté de acuerdo que otra corporación use su denominación o razón social. A esto precisamente se refiere la excepción de la norma cuando señala "salvo cuando se demuestre legitimidad para ello".

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RESOLUCIÓN N° 544-2019-SUNARP-TR-T Por otro lado, el mismo artículo 9 de la LGS prevé -con relación a la razón social- que es factible que la sociedad conserve el nombre del socio fallecido o del separado, o se incluya a una persona que no es socia, siempre que sus herederos, el separado o el incluido, respectivamente, presten su consentimiento. Se aprecia de esto último que las personas pueden aprobar que su nombre se mantenga o aparezca en la razón social. Esta circunstancia ratifica que es factible que la sociedad también pueda asentir la utilización de su denominación por otra persona jurídica.

Ciertamente, en esa misma línea encontramos al Reglamento de Inscripciones del Registro de Personas Jurídicas (RIRPJ), cuyo artículo 282, relativo al nombre, contempla que, excepcionalmente, una persona jurídica puede emplear el nombre de otra "si la persona que tiene su derecho al nombre protegido conforme a las disposiciones legales vigentes, autoriza su uso mediante decisión del órgano competente".

Como puede apreciarse, el RIRPJ ya ha resuelto que si la persona jurídica consiente el uso del nombre a través del órgano competente entonces procederá la inscripción. Esta posición es plenamente aplicable por analogía3 a nuestro caso. En consecuencia, el Registro sí puede analizar la excepción del artículo 9 de la LGS. La evaluación se circunscribirá a verificar que exista el consentimiento por parte de la sociedad que tiene la denominación preexistente.

2 Artículo 28.- Inscripción del nombre No procederá la inscripción del nombre completo o abreviado de una persona jurídica cuando: Induzca a error o confusión sobre el tipo de persona jurídica; Haya igualdad con otro nombre completo o abreviado, sea cual fuere el tipo de persona jurídica inscrita con anterioridad o amparada por la reserva de preferencia registra], durante el plazo de vigencia de ésta; El nombre abreviado no esté compuesto por una o más palabras o primeras letras o primeras sílabas de todas o algunas de las palabras que integran el nombre completo, en el orden que éste se presente.

También existe igualdad al las variaciones de matices de escasa significación, tales como el uso de las mismas palabras en distinto orden o en singular y plural; o, con la adición o supresión de artículos, espacios, preposiciones, conjunciones, tildes, guiones o signos de puntuación.

Excepcionalmente, procederá la inscripción del nombre completo o abreviado en los supuestos del párrafo anterior, si la persona que tiene su derecho al nombre protegido conforme a las disposiciones legales vigentes, autoriza su uso mediante decisión del órgano competente.

'Enseña Llambías que la analogía "(c)onstituye un procedimiento interpretativo al que se recurre cuando en el ordenamiento jurídico no se halla una norma aplicable al caso. La analogía consiste en "el proceso lógico que tiende a inducir de soluciones particulares el principio que las explica, para buscar en seguida las condiciones del mismo principio en otras hipótesis a las que se lo aplica por vía de inducción". Gény obsetva que el fundamento de la analogía descansa en un instinto profundo de nuestra naturaleza, por el cual experimentamos un deseo de igualdad jurídica, y aspiramos a que las mismas situaciones de hecho se rijan por idénticos principios jurídicos.

LLAMBÍAS, Jorge Joaquín. Tratado de Derecho Civil Parte General. Tomo I, Editorial Perrot, 1995, p. 115.

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RESOLUCIÓN N° 544-2019-SUNARP-TR-T Ahora bien, el consentimiento que otorgue una sociedad a otra no puede deducirse, éste debe constar de modo expreso. Asimismo, tratándose de un tema tan importante, la autorización debe provenir del órgano supremo de la sociedad, es decir, la junta general de accionistas o junta de socios, según sea el tipo societario. En tal sentido, para inscribir la constitución o la modificación de estatuto, según sea el caso, en el título debe adjuntarse —además- la copia certificada del acta de la junta general que contenga el acuerdo de autorización, además de la convocatoria, salvo que sea universal, para que sean calificadas por el registrador.

En el caso recurrido la empresa Motorepuestos Coronado EIRL decidió adoptar la misma denominación que la sociedad Motorepuestos JV SRL, pero no acreditó la autorización de esta última, conforme lo establece el artículo 9 de la LGS. El apelante ha sostenido que al ser el titular de la EIRL el socio mayoritario de aquella otra entidad se entendía concedida la autorización. Sobre el particular, no debemos olvidar que los integrantes de una persona jurídica son distintos a ella, es decir, son sujetos de derecho diferentes. En efecto, da cuenta de lo indicado el artículo 78 del Código Civil: "La persona jurídica tiene existencia distinta de sus miembros (...)" En este orden, es imprescindible contar con la autorización otorgada por la sociedad Motorepuestos JV SRL, conforme ya se ha explicado. Por consiguiente, corresponde reformar la observación de la primera instancia a fin de que se alcance la autorización de Motorepuestos JV SRL para que la empresa Motorepuestos Coronado EIRL pueda usar su denominación.

Intervienen como vocales (s) José Arturo Mendoza Gutiérrez y Yovana del Rosario Fernández Mendoza, autorizados mediante la Resolución n° 331-2018-SUNARP/SN del 31.12.2018.

Por las consideraciones expuestas y por unanimidad se adoptó la siguiente decisión: VII. RESOLUCIÓN: REFORMAR la observación formulada por la primera instancia registral al título señalado en el encabezamiento, conforme a los fundamentos expuestos en el análisis de la presente resolución.

Regístrese y comuníquese.

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