Resolucion N° 328-2007-SUNARP-TR-T

SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE LOS REGISTROS PUBLICOS TRIBUNAL

REGISTRAL

RESOLUCION N° 328-2007-SUNARP-TR-T Trujillo, veintisiete de diciembre de dos mil siete.

APELANTE TITULO INGRESO PROCEDENCIA REGISTRO ACTO

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JORGE ALZAMORA VELA 48901-2007 308-2007 ZONA REGISTRAL V – TRUJILLO PERSONAS JURIDICAS - COOPERATIVAS INSCRIPCION DE CONSEJO DE ADMINISTRACION

SUMILLA : Inscripción de órganos de una persona jurídica Sólo son inscribibles los órganos de una persona jurídica que conforme con su estatuto o la ley tengan representación frente a terceros.

1.- ACTO CUYA INSCRIPCION SE SOLICITA Y DOCUMENTACION PRESENTADA:

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El señor Alzamora solicitó la inscripción del Consejo de Administración de la Cooperativa de Vivienda Luis Alva Castro de Trujillo. Para el efecto presentó los siguientes documentos: Declaración jurada de convocatoria suscrita por él mismo en su calidad de presidente de la Cooperativa.

Acta de elecciones del 25.02.2007 para la renovación de tercios de la Cooperativa, certificada por el notario Alejandro Ramírez Odiaga (extraída del libro de actas del Comité Electoral).

Acta de asamblea general ordinaria del 25.02.2007 sobre las mismas elecciones, certificada por el notario Ramírez (extraída del libro de actas de Asamblea General).

Declaración jurada de quórum suscrita por el señor Alzamora, con firma legalizada por el notario Ramírez.

2.- DECISION IMPUGNADA: El título fue observado por el Registrador Público Dr. Eberardo Meneses Reyes en los siguientes términos: “I.- Acto registral: Renovación de tercios

II.- Motivo de la observación 2.1.- De conformidad con el art. 33, numeral 04 del D.S. 074-90-TR (TUO de la Ley General de Cooperativas), los miembros de los consejos y comités, serán renovados anualmente…, en el presente caso se pretende inscribir sólo el consejo de administración, por lo que debe ampliar su rogatoria, además debe tenerse en cuenta la rogatoria realizada.

2.2.- No obstante lo anterior, del acta de fecha 25.02.2007, en la conformación de los directivos, no se indica el período de cada integrante de los consejos de administración, de vigilancia y del comité electoral. Regularizar.

2.3.- De la certificación del acta de instalación existe discrepancia en cuanto a la fecha de legalización del libro 01, en el registro consta el 06.02.2006 y en el acta el 23.07.2002. Aclarar.

2.4.- De conformidad con el art. 32 del TUO del RGRP, adjuntar actas de instalación de los demás consejos y comités elegidos para una adecuada calificación.

2.5.- De conformidad con el art. 29 del estatuto, acorde con el DS 074-90-TR, el comité de educación también constituye órgano cooperativo, sin embargo, en el acta de elección no consta elección alguna. Aclarar.

2.6.- Según el art. 41 del TUO del RGRP, la liquidación definitiva se realizará una vez que el título este apto para su inscripción.”

El título fue reingresado con un escrito en el que el señor Alzamora señaló lo siguiente: - La Ley General de Cooperativas no obliga a inscribir la elección de todos los órganos de la Cooperativa.

- En el acta de instalación del Consejo de Administración se señala el período de cada integrante.

- La discrepancia en la fecha de legalización del libro se debe a un error de la notaría.

- Al no ser obligatoria la inscripción de todos los consejos, la observación Nº 4 es inconsistente.

- De acuerdo con el estatuto, quien elige al Comité de Educación es la asamblea general extraordinaria. La asamblea general ordinaria no está facultada para ello.

El título fue nuevamente observado por el Registrador Dr. Meneses. El tenor de la esquela es el siguiente: “Subsiste observación: 1.- Por cuanto no se ha cumplido con subsanar las observaciones advertidas en la esquela de observación anterior de fecha 05.10.2007, sólo se adjunta un acta de instalación del Consejo de Administración, además de un escrito, documentos insuficientes para salvar formalidades establecidas por ley, las mismas que se indicaron en la esquela antes mencionada. Regularizar.

Base legal: Art. 32 del RGRP, art. 2011 del CC, DS 074-90-TR.” 3.- FUNDAMENTOS DE LA APELACION: El señor Alzamora formuló apelación en escrito autorizado por la letrada Susana Alzamora Altamirano. El recurso reproduce los términos del escrito

reconsiderativo de primera instancia que ya hemos mencionado.

4.- ANTECEDENTE REGISTRAL: La Cooperativa de Vivienda Luis Alva Castro obra inscrita en la partida 11007637 del Registro de Personas Jurídicas de Trujillo.

5.- PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES: Actúa como ponente el Vocal Hugo Echevarría Arellano.

El tema central a resolver en la presente apelación es determinar si resulta obligatoria la inscripción de todos los órganos elegidos de una persona jurídica o si cabe inscribir alguno de ellos y desistirse de otros, pese a que fueron elegidos en un único acto. Esta Sala considera que en este debate subyace otro tema de suma trascendencia que se traduce en una pregunta: ¿es inscribible el nombramiento de todos los órganos de una persona jurídica o solamente de aquellos que tienen facultades de representación frente a terceros?

6.- ANÁLISIS: PRIMERO: En virtud del principio de rogación previsto en el artículo III del Título Preliminar del Reglamento General de los Registros Públicos, las inscripciones se extienden a solicitud de parte interesada. Sólo de manera excepcional se efectúan de oficio.

Los Registros Públicos, a diferencia de los registros administrativos, tienen como titulares de los derechos inscritos y destinatarios de la publicidad registral a los particulares, quienes promueven el inicio del procedimiento registral presentando los títulos que contienen los actos y los derechos inscribibles.

SEGUNDO: La intervención de los particulares en la promoción del procedimiento registral no sólo se pone de manifiesto con la presentación de los títulos en el Registro sino también con la posibilidad de determinar qué actos del título presentado deben inscribirse. Pese a que la regla general es que la rogatoria alcanza a todos los actos inscribibles contenidos en el título, mediante los mecanismos de la reserva expresa o del desistimiento parcial, los interesados también puede fijar el acto o los actos contenidos en el título que deben inscribirse. Para ello, el artículo 13º del Reglamento General sólo exige que los actos sean separables y que el desistimiento no afecte los elementos esenciales del otro u otros actos inscribibles.

TERCERO: En el caso materia de apelación se solicita inscribir el Consejo de Administración de la Cooperativa de Vivienda Luis Alva Castro de Trujillo.

Este nombramiento proviene del acuerdo adoptado en la asamblea general del 25.02.2007, que determinó la renovación por tercios de dicho órgano así como de los demás órganos de la Cooperativa. Para el Registrador Dr. Meneses la solicitud de inscribir sólo el Consejo de Administración cuando el título contiene el nombramiento de los demás órganos de la persona jurídica es improcedente. Entiende dicho Registrador que en este caso no cabe reserva o desistimiento y que la inscripción debe comprender a todos los órganos de la Cooperativa.

CUARTO: Pese a provenir de un único acto eleccionario, cada uno de los órganos elegidos de la Cooperativa conserva su autonomía dentro de la estructura de la persona jurídica, de manera que su inscripción se puede hacer independientemente de la de los demás órganos a solicitud del interesado. En el caso particular del Consejo de Administración, su representación orgánica constituye una situación jurídica independiente de la de los demás órganos de la Cooperativa y su ejercicio autónomo es perfectamente posible dado que el estatuto y las leyes le han conferido un

funcionamiento diferenciado sin subordinación a otro órgano permanente de la institución. El Consejo de Administración puede desarrollar sus actividades sin requerir la inscripción de ningún otro órgano de la Cooperativa. Se cumplen entonces los presupuestos del artículo 13º del Reglamento General para concretar el desistimiento parcial o reserva de actos inscribibles: que los actos sean separables y que el desistimiento no afecte los elementos esenciales del otro u otros actos inscribibles QUINTO: La razón expuesta en los considerandos precedentes sería suficiente para revocar la observación en este extremo; no obstante, esta Sala considera que existe otro motivo de importancia que permite concluir que no todo órgano de la institución debe inscribirse en el Registro.

El Registro es un mecanismo de seguridad que publica con carácter erga omnes derechos y situaciones jurídicas que por naturaleza son oponibles frente a terceros, a fin de que los destinatarios de esta publicidad utilicen dicha información para tomar decisiones adecuadas en la contratación, reduciendo sensiblemente los costos transaccionales. La publicidad jurídica, si bien comparte los elementos básicos de la publicidad en general en cuanto a la divulgación y conocimiento, no busca exteriorizar y dar a conocer cualquier evento o acontecimiento, sino sólo aquéllos relevantes para el Derecho, en la medida que generan efectos jurídicos con trascendencia hacia terceros. Es decir, se publican únicamente situaciones jurídicas que por su naturaleza tienen vocación de oponibilidad(…) para hacerlas conocidas a la generalidad de personas que no son parte en tales situaciones.1 Lo que interesa entonces, tanto para la tutela de derechos como para la seguridad en el tráfico patrimonial, son los efectos exteriorizados de aquéllos actos, así como la vigencia y duración en el tiempo de dichos efectos. El titular y los terceros resultarán beneficiados o perjudicados dependiendo de si la situación o derecho se encuentra o no publicado.2 SEXTO: Desde este contexto, deben acceder al Registro sólo los actos con vocación de oponibilidad. Todos aquellos actos o situaciones jurídicas cuyos efectos no trasciendan más allá de las partes celebrantes no son inscribibles. Angel Rojo, justificando el carácter restrictivo del registro en cuanto a la inscripción de actos, señala que la limitación de los actos inscribibles es exigencia lógica de la propia finalidad del sistema registral mercantil. El Registro tiene por objeto publicar frente a terceros hechos relevantes. Si se dejase abierto el Registro a actos no previstos por norma legal o reglamentaria no sólo se produciría gran incertidumbre acerca del contenido potencial de la hoja registral, sino que sería inadmisible, por el grave daño que ocasionaría a terceros, dotar de oponibilidad a aquellos actos inscritos y publicados que hubieran accedido al registro por la mera decisión del interesado. De otra parte, la apertura del Registro a cualquier clase de actos podría recargar el contenido de la hoja, con la consiguiente disminución de la claridad de la misma y con el riesgo de la inabarcabilidad del contenido.3 Este concepto no sólo es pertinente para el Registro Mercantil sino también para todos los registros en general, pues incide sobre una condición evaluable en sede registral que debe reunir el acto a inscribir: el carácter inscribible.4 SETIMO: No todo acto que se presenta al Registro debe inscribirse. Como está dicho, el Registro es un mecanismo publicitario que busca exteriorizar situaciones jurídicas oponibles frente a terceros a fin de que éstos tomen conocimiento de ellas, facilitando la contratación. Los intereses particulares 1

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4

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max; CARDE AS QUIROS, Carlos: Exégesis del Código Civil Peruano de 1984, Tomo X; Gaceta Jurídica; p.87.

ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max; CARDE AS QUIROS, Carlos: Op. cit.; p. 87.

ROJO, Angel: El Registro Mercantil: Organización y Funciones; artículo contenido en Curso de Derecho Mercantil de Uría y Menéndez; p. 170.

Conforme con el inciso b) del artículo 42º del Reglamento General, el Registrador tachará el título presentado cuando contenga acto no inscribible.

para pretender inscribir actos que no tienen vocación de oponibilidad pueden ser diversos, pero no pueden superar el interés colectivo de que se publiquen solamente aquellos actos necesarios para contratar, pues, de lo contrario, se corre el riesgo ya manifestado por Rojo in supra de recargar el Registro con contenidos intrascendentes y disminuir su claridad.

OCTAVO: Si consideramos que los destinatarios primeros de la publicidad registral son los particulares ajenos al acto o situación jurídica publicado, concluiremos que para éstos lo trascendente es conocer quién resulta legitimado orgánicamente para vincular de manera válida a la persona jurídica con terceros. En el caso de la Cooperativa, esta función recae en el Consejo de Administración. Refiriéndose al órgano de administración en las sociedades, Rodrigo Uría señala que para su vida de relación interna y externa, la sociedad necesita valerse de un órgano ejecutivo y representativo a la vez, que lleve a cabo la gestión cotidiana de la sociedad y la represente en sus relaciones jurídicas con terceros.5 Existen otros órganos de la institución que cumplen importantes funciones; sin embargo, su inscripción es intrascendente frente a los destinatarios naturales de la publicidad registral si legal ni estatutariamente aparecen autorizados para vincularse con terceros. Estos órganos coadyuvan el desarrollo de las actividades de la persona jurídica y su designación es oponible a ésta y a todos sus miembros en la medida que constituyen parte del contrato social, pero frente a los terceros es inoficiosa la inscripción. Esto ocurre, por ejemplo, con el Consejo de Vigilancia, cuya función principal es la de fiscalizar la administración cooperativa, o el Comité de Educación, órgano que busca fomentar el espíritu cooperativista.

NOVENO: Se trata de un tema de relevancia publicitaria de los actos inscribibles. El acto accede al registro en la medida que resulte oponible frente a terceros. En el caso de los órganos cooperativos, la inscripción es factible en la medida que el órgano esté facultado para vincular válidamente a la persona jurídica con terceros. Los terceros acuden al Registro para cerciorarse que quien actúa en nombre de la persona jurídica es en realidad su representante. Si, en cambio, las funciones sólo se agotan al interno del ente sin posibilidad de vincular a la persona jurídica con terceros, el nombramiento no es inscribible en el Registro.

DECIMO: Esta situación se percibe claramente con el Comité de Educación.

Conforme con el Estatuto de la Cooperativa, dicho Comité tiene por función principal instruir a los socios para la mejor utilización de los servicios de la Cooperativa, pudiendo elaborar y ejecutar planes educativos y de educación.

Como se aprecia, se trata de atributos que relacionan exclusivamente a la Cooperativa con sus socios, y que resultan intrascendentes frente a terceros. Esta circunstancia determina que dicho órgano no se inscriba en el Registro. Igual ocurre con el Consejo de Vigilancia y el Comité Electoral. El primero es un órgano fiscalizador que vela por el cumplimiento de las funciones de los demás órganos de la Cooperativa. El segundo, tiene por función principal dirigir todo el proceso eleccionario de órganos de la Cooperativa. Todas estas actividades tienen repercusión al interno de la organización cooperativa, sin mayor importancia frente a terceros. Cosa distinta sucede con el Consejo de Administración, órgano responsable del funcionamiento administrativo de la Cooperativa, que a manera de Directorio de una sociedad anónima, está facultado para realizar todo tipo de actos, inclusive los de disposición, actividad que supone un contacto directo con sujetos ajenos a la Cooperativa. Asimismo, de acuerdo con el inciso 1º del artículo 34º del TUO de la Ley General de Cooperativas, corresponde al Presidente del Consejo de Administración ejercer las funciones de representación institucional de la Cooperativa.

UNDECIMO: Cierto es que el Consejo de Vigilancia y el Comité Electoral 5

URIA, Rodrigo; ME E DEZ, Aurelio; García de Enterría, Javier: La Sociedad Anónima: Organos sociales: Los Administradores. En Curso de Derecho Mercantil; p. 895.

están facultados para convocar a asamblea general6; sin embargo, esta función más bien responde a las necesidades de la organización interna de la Cooperativa, intrascendente frente a los terceros. Si bien eventualmente los acuerdos adoptados en las asambleas generales convocadas por el Consejo de Vigilancia y el Comité Electoral pueden dar lugar a actos inscribibles, esta circunstancia no nos puede llevar a concluir que los órganos de dónde deriva la convocatoria a asamblea general deben inscribirse, pues con ello, antes que satisfacer la finalidad básica del Registro de publicar situaciones trascendentes para terceros, estaríamos solucionando las dificultades que las instancias registrales podrían presentar para calificar la validez de la convocatoria de una asamblea general, lo cual resulta inadmisible. En estos casos será suficiente que en cada solicitud de inscripción se acredite la legitimidad de dichos órganos para convocar a la asamblea.

DUODECIMO: Es en este orden que el inciso 2 del artículo 2025º del Código Civil señale que es inscribible en el Registro de Personas Jurídicas el nombramiento, facultades y cesación de los administradores y representantes. Si consideramos de acuerdo con el artículo 25º de la Ley General de Cooperativas que la administración de la Cooperativa está a cargo del Consejo de Administración, podemos concluir que este es el órgano que accede al Registro. Los demás órganos serán inscribibles en la medida que tengan capacidad de representación de la persona jurídica frente a terceros. Igual régimen adoptan las sociedades en el inciso 5 del artículo 54º de la Ley General de Sociedades y en el inciso c) del artículo 3º del Reglamento del Registro de Sociedades.

DECIMO TERCERO: Por las razones expuestas podemos concluir que sólo son inscribibles los órganos de una persona jurídica que conforme con su estatuto o la ley tengan representación frente a terceros.

En el caso materia de apelación hemos corroborado que los órganos de la Cooperativa distintos del Consejo de Administración no cuentan con atribuciones que les permitan ejercer la representación frente a terceros, por lo que su nombramiento no es inscribible en el Registro, sin requerir la reserva o el desistimiento del presentante. Por este motivo se revoca el punto 2.1 de la observación así como los puntos 2.4 y 2.5 de la esquela denegatoria.

En cuanto al argumento esgrimido por el Registrador Dr. Meneses de que el numeral 4º del artículo 33º del TUO de la Ley General de Cooperativas señala que los miembros de los consejos y los comités serán renovados anualmente, debemos señalar que dicha norma sólo busca promover la sucesión democrática de los directivos en la Cooperativa y no la inscripción de todos los órganos en el Registro.

DECIMO CUARTO: En cuanto al punto 2.2 de la esquela, con el acta de instalación del 27.02.2007, han quedado esclarecidos los períodos para los que han sido elegidos cada uno de los miembros del Consejo de Administración, aunque lo más trascendente de esta acta en el ámbito registral es la distribución de los cargos. Por este motivo, queda revocado este extremo de la observación.

DECIMO QUINTO: En el punto 2.3 de la esquela de observación, el Registrador Dr. Meneses advierte que existe discrepancia en la fecha de legalización del libro de actas del Consejo de Administración, dado que en 6

De acuerdo con el inciso 16 de arrículo 31º del TUO de la Ley General de Cooperativas, el Consejo de Vigilancia de la Cooperativa puede convocar a asamblea general cuando el Consejo de Administración requerido por el propio consejo de vigilancia no lo hiciere en cualquiera de los siguientes casos: 16.1 En los plazos y para los fines imperativamente establecidos por el estatuto; 16.2 Cuando se trata de graves infracciones de la ley, del estatuto y/o de los acuerdos de la asamblea general en que incurrieren los órganos fiscalizados.

De otro lado, el Comité Electoral, en su condición de director del proceso electoral, también está facultado para convocar a asamblea general eleccionaria.

asiento C-6 de la partida registral de la Cooperativa, donde obra inscrita la última elección, se precisó que dicho libro había sido legalizado el 06.02.2006 mientras que en el título materia de grado aparece como fecha de legalización el 23.07.2002. Tal como lo señala el interesado en su escrito reconsiderativo como en el de apelación, esta diferencia se debe a un error material del Registro del asiento C-6, pues revisado el título archivado que dio mérito a este asiento se puede observar claramente que la fecha de legalización del libro de actas del Consejo de Administración fue el 23.07.2002. Por este motivo, debe dejarse sin efecto este extremo de la observación.

Por las razones expuestas, por unanimidad se acordó lo siguiente: VII.

RESOLUCIÓN PRIMERO: REVOCAR las observaciones formuladas al título venido en grado y DISPONER su inscripción.

Regístrese y comuníquese.

ROLANDO ACOSTA SANCHEZ Presidente de la Cuarta Sala del Tribunal Registral

HUGO ECHEVARRIA ARELLANO Vocal del Tribunal Registral

WALTER MORGAN PLAZA Vocal del Tribunal Registral