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ACCIONES REALES. ANÁLISIS Y COTEJO DEL CÓDIGO CIVIL CON SUS FUENTES. INCIDENCIA EN LA PRÁCTICA

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EMMA ADELAIDA ROCCO

Doctora en Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires. Profesora Regular Titular de la Facultad de Ciencias Económicas de la Universidad de Buenos Aires. Profesora Regular de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires

ACCIONES REALES. ANÁLISIS Y COTEJO DEL CÓDIGO CIVIL CON SUS FUENTES. INCIDENCIA EN LA PRÁCTICA

EDICIONES JURIDICAS BUENOS AIRES 2011

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1ra edición 2011

I.S.B.N.: 978–950–758–0 © Copyright by EDICIONES JURIDICAS Paraná 264, of. 20, Buenos Aires – ARGENTINA e-mail: edicionesjuridicas@hotmail.com Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723 IMPRESO EN LA ARGENTINA


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A la memoria inolvidable de mis venerados y amadĂ­simos padres EMMA AIDA PALMIERI DE ROCCO Y ADOLFO ROCCO A mi hermano A mis sobrinos: Magdalena, Merceditas, Adolfo Alejandro y Agostina Rocco


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ABREVIATURAS

ap.: apartado Art.: Artículo B.O.: Boletín Oficial C.N.Civ.: Cámara Nacional de Apelaciones en lo civil de la Capital Federal Cfr.: Conforme Cód. Civ.: Código Civil CC0203–LP.: Cámara 2ª de Apelaciones Civil y Comercial, Sala III, La Plata Dec.: Decreto. ed.: edición Ed.: Editorial L.L.: Revista Jurídica Argentina La Ley, Buenos Aires. nº: número. pág.: página párr.: párrafo


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Rep.: Rev.D.J.: Rev.D.P.: Rev.E.D.: Rev.J.A.: Rev.L.L.: R.S.D.: Rev.: S.C.: s.s.: sum.: S.T.: t.o.: T.S.: trad.: T.S.: vol.:

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Repertorio Revista Doctrina Judicial Revista Derecho Privado Revista El Derecho Revista Jurisprudencia Argentina Revista La Ley Registro de Sentencias Definitivas Revista Suprema Corte de Justicia siguientes sumario Supremo Tribunal texto ordenado Tribunal Superior. traducido Tribunal Superior volumen


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PALABRAS DE LA AUTORA Con gran beneplácito hemos aceptado la gentil invitación de Ediciones Jurídicas para publicar nuestra obra “Acciones Reales. Análisis y Cotejo del Código Civil con sus fuentes. Incidencia en la Práctica” que nos permite dilucidar las profundas divergencias doctrinarias, –originadas por las interpolaciones hechas al derecho romano clásico por los compiladores del derecho justinianeo que consideraban que el usufructo, el uso y la habitación eran servidumbres personales, por el contrario, en el derecho romano clásico el usufructo, el uso y la habitación, eran derechos reales distintos del derecho real de servidumbre–, acerca del ámbito de aplicación de las acciones reales: acción reivindicatoria, acción confesoria y acción negatoria, al remitirnos a las principales fuentes de las mismas que son Robert Pothier, en su Œuvres de Pothier. Traités du droit de domaine de propriété, de la possession, de la


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prescription qui résulte de la possession, Tome dixième,1 y, Augusto Teixeira de Freitas, especialmente, en su Esboço,2 y, también, en su Consolidação das Leis Civis,3 utilizadas por nuestro Codificador en la redacción del Código Civil, y, cuyos efectos tienen incidencia en la práctica. Emma Adelaida Rocco.

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Pothier, Robert: Œuvres de Pothier. Traités du droit de domaine de propriété, de la possession, de la prescription qui résulte de la possession, tomo 10, 9ª ed., París 1821. 2 Ver Freitas, Augusto Teixeira de: Esboço, publicado en nuestro país como Código Civil. Esboço, Río de Janeiro, Typographia Universal de Laèmmert, 1860–1865, y traducción sin indicación de autor bajo el título: Código Civil. Obra fundamental del Código Civil argentino, Bs. As. 1909. 3 Ver Freitas, Augusto Teixeira de: Consolidação das Leis Civis, 3ª edición, Río de Janeiro, 1896.


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INDICE GENERAL – ABREVIATURAS............................................................... 9 – PALABRAS DE LA AUTORA........................................... 11 CAPÍTULO PRIMERO ACCIONES REALES: SU PROBLEMÁTICA § 1. Consideraciones previas................................................... 23 a) Análisis de las fuentes y su cotejo con la normativa del Código Civil......................................................... 23 1) Ámbito de aplicación de las acciones reales: Doctrina actual...................................................... 24 2) Servidumbres: Derecho real autónomo. Fundamento.......................................................... 27 b) Derecho romano 1) Derecho romano: Épocas...................................... 30 1.1) Época Arcaica: del año 450 antes de Cristo al año 130 antes de Cristo............................. 31


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1.2) Época Clásica: del año 130 antes de Cristo al año 230 después de Cristo......................... 31 1.3) Época Postclásica: del año 230 después de Cristo al año 530 después de Cristo......... 33 2) Institutas de Justiniano.......................................... 34 c) Servidumbre: Código Civil Argentinol...................... 37 d) Servidumbres: Caracteres esenciales......................... 40 e) Código Civil francés.................................................. 42 1) Concepto de servidumbre...................................... 42 2) Fundamentos de la omisión de “servidumbres personales”............................................................ 43 CAPÍTULO II ACCIONES REALES

§ 1. Artículo 2756.– Acciones reales. Concepto..................... 45 § 2. Artículo 2757.– Enumeración.......................................... 46 a) Acción Reivindicatoria.............................................. 47 b) Acción Confesoria...................................................... 48 c) Acción Negatoria........................................................ 62 CAPÍTULO III ACCION REIVINDICATORIA § 1. Artículo 2758.– Acción reivindicatoria............................ 69 a) Concepto.................................................................... 69 b) Ámbito de las Acciones Reales.................................. 76 1) Acción Reivindicatoria.......................................... 77


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§ 2. Artículo 2759.– Accion reivindicatoria. Objeto: Cosas muebles, cosas inmuebles, cosas muebles por su carácter representativo.................................................... 78 § 3. Artículo 2760.– Reivindicación de títulos de créditos. Requisitos. Cosas muebles por su carácter representativo................................................................. 88 § 4. Artículo 2761.– Cosas: Reivindicación de las partes ideales............................................................................. 93 § 5. Artículo 2762.– Cosas reivindicables.............................. 95 § 6. Artículo 2763.– Reivindicación de la parte individualizada de la cosa que subsista.................................................... 98 § 7. Artículo 2764.– Acción de reivindicación. Universalidad de bienes. Universalidad de cosas: Diferenciación........ 99 § 8. Artículo 2765.– Cosas muebles perdidas o robadas. Casos en que procede la acción de reivindicación......... 110 § 9. Artículo 2766.– Calidad de cosa robada o perdida.......... 112 § 10. Artículo 2767.– Cosa mueble. Caso en que no procede .la reivindicación............................................... 114 § 11. Artículo 2768.– Reivindicación de cosa mueble robada o perdida. Reembolso......................................... 116 § 12. Artículo 2769.– Adquisición de cosa mueble robada o perdida vendida en una venta pública o en casas donde se venden cosas semejantes................................. 118 § 13. Artículo 2770.– Cosas muebles hurtadas o perdidas. Requisitos para presumir la mala fe del poseedor.......... 119 § 14. Artículo 2771.– Poseedor de mala fe de cosa mueble... 120 § 15. Artículo 2772.– Acción de reivindicación contra el poseedor de la cosa..................................................... 121 § 16. Artículo 2773.– Acción de reivindicación y el heredero del poseedor.................................................................... 123


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§ 17. Artículo 2774.– Acción reivindicatoria: Casos en que no procede...................................................................... 125 § 18. Artículo 2775.– Reivindicación de cosas muebles contra poseedor que las hubo por delito contra el reivindicante............................................................... 128 § 19. Artículo 2776.– Acción reivindicatoria contra el poseedor despojante.................................................... 129 § 20. Artículo 2777.– Reivindicación contra poseedor de buena fe por título oneroso que hubo la cosa de enajenante de mala fe. Remisión al artículo 1051 del código civil reformado por la ley n° 17.711............ 132 § 21. Artículo 2778.– Reivindicación contra el actual poseedor de buena fe....................................................... 134 a) Artículo 2778, primera parte: Por acto nulo o anulado. Remisión al art. 1051 del Código Civil reformado por la ley n° 17.711.................................................... 151 b) Artículo 2778, segunda parte: Reivindicación contra el actual poseedor de buena fe a título gratuito......... 153 § 22. Artículo 2779.– Reivindicante: Opción acción reivindicatoria y acción subsidiaria................................ 154 § 23. Artículo 2780.– Acción principal y acción accesoria..... 159 § 24. Artículo 2781.– Acreedor prendario de buena fe........... 160 § 25. Artículo 2782.– Reivindicación contra el que posee a nombre de otro............................................................. 161 § 26. Artículo 2783.– Demandado que niega ser poseedor..... 163 § 27. Artículo 2784.– El que se da por poseedor sin serlo. Condena a indemnización.............................................. 164 § 28. Artículo 2785.– Reivindicación contra el que dolosamente deja de poseer............................................ 169


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§ 29. Artículo 2786. –Reivindicación de cosa mueble. Medidas de seguridad..................................................... 171 § 30. Artículo 2787.– Acciones accesorias a la reivindicación contra el poseedor de mala fe......................................... 173 § 31. Artículo 2788.– Facultad del demandante para solicitar medidas que impidan la degradacion de la cosa............. 175 § 32. Artículo 2789.– Título presentado sólo por el demandante posterior a la posesión del demandado...... 177 § 33. Artículo 2790.– Título presentado sólo por el demandante anterior a la posesión del demandado........ 184 § 34. Artículo 2791.– Títulos dados por la misma persona tanto al demandante como al demandado. Prevalencia del primero que ha sido puesto en posesión................... 187 § 35. Artículo 2792.– Títulos del demandante y demandado emanados de distintas personas...................................... 192 § 36. Artículo 2793.– Sentencia pronunciada contra el demandado que está en posesión de la cosa mueble reivindicada. Deber del demandado............................... 196 § 37. Artículo 2794.– Demandado condenado a restituir el inmueble objeto de reivindicación. Deber del demandado..................................................................... 198 CAPÍTULO IV ACCIÓN CONFESORIA § 1. Acción confesoria: Código civil....................................... 205 a) Artículo 2795.– Acción confesoria. Concepto.................... 205 1) “Plenitud”: Concepto............................................. 205 2) Acción confesoria: Ámbito de aplicación............. 212


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b) Artículo 2796.– Legitimación activa.......................... 219 c) Artículo 2797.– Legitimación pasiva......................... 221 d) Artículo 2798.– Prueba.............................................. 224 e) Artículo 2799.– Legitimación activa y pasiva. Pluralidad de titulares con derecho de poseer tanto en el inmueble dominante como en el inmueble sirviente. Efectos de la sentencia............................... 225 § 2. Acción confesoria análisis del cotejo del código civil con su fuente el Esboço de Freitas................................. 226 a) Artículo 2795 y su fuente artículo 3992 del Esboço de Freitas.................................................................... 226 1) Acción confesoria. Concepto................................. 226 2) “Plenitud”: ámbito de significación....................... 230 3) Acción confesoria: ámbito de aplicación.............. 238 b) Artículo 2796 y su fuente art. 3993, números 1º a 3º del Esboço de Freitas.......................................... 241 1) Acción Confesoria. Legitimación Activa 1.1) Derechos inherentes a la posesión de inmuebles.................................................. 242 1.2) Servidumbres activas personales................... 244 1.3) Acreedor hipotecario..................................... 248 c) Artículo 2797 y su fuente art. 3993, número 4º del Esboço de Freitas................................................. 252 1) Acción Confesoria. Legitimación Pasiva.............. 252 d) Artículo 2798 y su fuente art. 3994 del Esboço de Freitas.................................................................... 256 1) Acción Confesoria. Prueba.................................... 256 e) Artículo 2799 y su fuente art. 4003 del Esboço de Freitas.................................................................... 262 1) Carácter indivisible de las servidumbres............... 262


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CAPÍTULO V ACCIÓN NEGATORIA. ANÁLISIS Y COTEJO DEL CÓDIGO CIVIL CON SUS FUENTES § 1. Introducción..................................................................... 265 § 2. Artículo 2800.– Acción negatoria. Concepto. Ámbito de aplicación................................................................... 267 a) “Libertad”: Concepto................................................. 268 b) Acción negatoria: Derechos reales tutelados............. 271 c) Turbación: Concepto.................................................. 272 d) Derecho Romano........................................................ 273 e) Artículo 4004 del Esboço de Freitas: Fuente del artículo 2800 del Código Civil............................ 275 § 3. Artículo 2801.– Legitimación activa y su fuente artículo 4005, números 1º y 2º, del Esboço de Freitas... 277 § 4. Artículo 2802.– Legitimación pasiva y su fuente artículo 4005, Número 3º, del Esboço de Freitas........... 279 § 5. Artículo 2803.– Acción negatoria. Objeto principal y objeto accesorio........................................................... 281 § 6. Artículo 2804.– Ampliación del objeto............................ 283 a) Cargas reales o gravámenes reales: Concepto............ 286 § 7. Artículo 2805.– Prueba y su fuente artículo 4008, del Esboço de Freitas...................................................... 287 § 8. Artículo 2806.– Acción personal. Improcedencia de la acción real negatoria y su fuente artículo 4009, último párrafo, del esboço de freitas.............................. 289 – BIBLIOGRAFÍA................................................................. 295


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