The Article by Mariëlle Groen
0081
Bestuurder: Ontslag en Billijke vergoeding Op grond van artikel 7:669 BW kan een werkgever een
Een wezenlijk verschil tussen beide bestuurders vormt de
arbeidsovereenkomst met een werknemer beëindigen indien
benoeming. Voor de benoeming van de statutair bestuurder is
(i) daar een redelijke grond voor is en (ii) herplaatsing van
een geldig benoemingsbesluit van de Algemene Vergadering
de werknemer binnen een redelijke termijn, al dan niet met
van Aandeelhouders (AVA) vereist. De statutair bestuurder
behulp van scholing, in een andere passende functie niet
kan de vennootschap zowel in- als extern onvoorwaardelijk
mogelijk is of niet in de rede ligt. Bij de totstandkoming
en onbepaald rechtsgeldig vertegenwoordigen. Naast
van de Wwz heeft de wetgever overwogen dat ontslag
deze vennootschapsrechtelijke band geldt voor de statutair
van een niet-benoemde (titulair) bestuurder binnen dit
bestuurder een arbeidsrechtelijke band met de vennootschap
kader dient plaats te vinden. Voor statutaire bestuurders
waarbij hij in dienst is.
geldt de uitzondering van artikel 7:671, lid 1 BW, namelijk dat een werkgever zonder schriftelijke instemming de
Indien in een eventuele ontslagprocedure niet kan worden
arbeidsovereenkomst met een statutair bestuurder (lid 3
aangetoond dat de statutair bestuurder rechtsgeldig is benoemd,
spreekt van een bestuurder van een rechtspersoon van wie
geldt voor hem in beginsel dezelfde ontslagbescherming als
herstel van de arbeidsovereenkomst op grond van Boek 2
voor een “gewone” werknemer. De hierboven genoemde
van het Burgerlijk Wetboek niet mogelijk is) rechtsgeldig
uitzondering van artikel 7:671, lid 1 BW geldt dan niet en de
kan opzeggen. Dit betekent echter niet dat geen redelijke
vennootschap (werkgever) dient – in geval van een eenzijdige
grond voor het ontslag nodig is. Ontbreekt een dergelijke
beëindiging van de arbeidsovereenkomst – afhankelijk van de
grond, dan kan de bestuurder aanspraak maken op een
redelijke grond het UWV om toestemming tot opzegging van de
billijke vergoeding. In dit artikel zal aan de hand van enkele
arbeidsovereenkomst dan wel de kantonrechter om ontbinding
recente uitspraken het bovenstaande besproken worden,
van de arbeidsovereenkomst te verzoeken.
waarbij in het bijzonder aandacht zal worden besteed aan
Ter illustratie wordt verwezen naar een recente uitspraak van
het (ook in het kader van ontslag relevante) verschil tussen
de voorzieningenrechter van de Rechtbank Oost-Brabant.1
de statutair bestuurder en de niet-benoemde bestuurder, de ontslaggronden – en in het bijzonder de h-grond – alsmede
In dit kort geding vordert de werknemer – naar aanleiding
de billijke vergoeding.
van een besluit van de AVA tot zijn ontslag als bestuurder en daaropvolgend de opzegging van zijn arbeidsovereenkomst
De bestuurder
– wedertewerkstelling en loondoorbetaling, daartoe stellende
Onderscheid
dat hij – anders dan de werkgever betoogde – een “gewone”
Los van overige verschillen tussen de statutair bestuurder
werknemer was en geen statutair bestuurder van de
en de niet-benoemde bestuurder, geldt dat in het kader
vennootschap. Kern van het geschil vormt dan ook de vraag of
van ontslag onderscheid gemaakt dient te worden tussen
de werknemer kon worden aangemerkt als bestuurder of als
enerzijds de statutair bestuurder en anderzijds de niet-
werknemer. De voorzieningenrechter overweegt in dit verband
benoemde (titulair) bestuurder (beiden vaak aangeduid als
dat bij het oordeel of sprake is van een bestuurder, naast een
(general) manager, (algemeen) directeur maar bijvoorbeeld
geldig benoemingsbesluit sprake dient te zijn van
ook als CEO).
bekendheid van de statutair bestuurder met (a) zijn benoeming 1
26
| juni 2017
Rechtbank Oost-Brabant 7 april 2017, ECLI:NL:RBOBR:2017:2074.