Буква закона/September2015

БУКВА ЗАКОНА Н И Ж Н И Й Н О В Г О Р О Д С Е Н Т Я Б Р Ь 2 0 15

ЖУРНАЛ ДЛЯ ДЕЛОВЫХ ЛЮДЕЙ

16+ Ж У Р Н А Л И З Д А Е Т А Д В О К АТ С КО Е Б Ю Р О «С У Х И Х И П А Р Т Н Е Р Ы»

ДЕРЖАТЬ МАРКУ: КОМПЕНСАЦИЯ ЗА НЕЗАКОННОЕ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ТОВАРНОГО ЗНАКА

ВОЗВРАЩАЕМ ДОЛГИ: ДОГОВОР ЗАЙМА

ЛИЧНЫЙ ИНТЕРЕС: ДАМА СДАВАЛА В БАГАЖ…

СЛОВО РЕДАКТОРА

2

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

СЛОВО РЕДАКТОРА

Алексей Сухих, директор адвокатского бюро «Сухих и партнеры»

Для чего к нам обращаются люди? Для того чтобы получить информацию о чужом жизненном опыте, о том, каким образом можно решать проблемы, которые для них являются действительно сложными, но в прошлом других людей — предпринимателей и юристов — нашли решение. То, что для одних людей является неразрешимым, другие уже пережили, прошли: кто‑то успешно, а кто‑то нет. Но любой результат, и положительный, и отрицательный, в данной ситуации может быть полезен. С той точки зрения, что положительный — как мостик из точки А в точку Б. А отрицательный — некая опасность, которую можно заранее увидеть и обойти, не преодолевая ее. О чем я хочу сказать? О том, что юристы и, пожалуй, еще врачи — те специалисты, к которым редко приходят, когда все хорошо. Хотя у нас, к примеру, есть такие клиенты, которые обращаются не тогда, когда с ними случилась какая‑то нехорошая ситуация, а тогда, когда они хотят улучшить свою жизнь. Они приходят к нам для того, чтобы мы вместе составили план, как достигнуть еще лучших результатов, как правильно потратить деньги и ничем не рисковать, как приобрести имущество и при этом реализовать свои мечты. Вы ведь понимаете, что новую квартиру или новый цех, или новый завод никто не покупает ради новых стен, а покупают фактически свою мечту! Совершая эту покупку, люди предвкушают, как изменится их жизнь! Мы, юристы, аккумулируем негативный опыт, но в любом случае мы стараемся преобразовать его в поло‑ жительную информацию, которая несет рациональное, доброе и вечное, иногда даже разумное тем нашим клиентам, которые к нам обращаются. И, думаю, это удается. Знаете, недавно я консультировал одного клиента, и он так правильно задавал вопросы, не терял ни секунды на болтовню, очень логично выстраивал беседу (в какой‑то момент я даже подумал, что он, возможно, математик или шахматист), что я, сам того не замечая, рассказал ему будто бы всю жизнь какого‑нибудь человека. Так вот, я надеюсь, что журнал, который вы сейчас читаете, будет в хорошем смысле слова не столько справочником, сколько собеседником тех людей, которые захотят потратить немного своего времени, чтобы приобрести часть чужого опыта. Мне посчастливилось работать в организации, где трудятся умные, энергичные, талантливые люди. И они как минимум восемь часов своего времени каждый день тратят на то, чтобы сделать жизнь других людей лучше, безопаснее, надежнее, увереннее, спокойнее. Я им всем доверяю и в случае необходимости я бы обратился именно к ним. Поэтому хочу сказать, что те слова, те мысли, та информация, которую можно будет почерпнуть в нашем журнале из уст наших сотрудников, действительно заслуживают доверия. При этом мы понимаем, что объять необъятное невозможно. На страницах этого издания мы расскажем об общих принципах, о главном, о том, чего нельзя не заметить, но всегда останутся какие‑то нюансы, какие‑то особенности. Ведь всегда можно сказать: «А вот у нас был случай…». Как раз такие случаи мы готовы обсуждать отдельно. Нас можно спрашивать устно, письменно, лично, по телефону, с помощью электронной почты и так далее и тому подобное. И мы ответим на все вопросы. Потому что даже если мы не знаем всех ответов, то мы знаем людей, с которыми можно посоветоваться.

ЖУРНАЛ, КОТОРЫЙ ВЫ СЕЙЧАС ЧИТАЕТЕ, БУДЕТ В ХОРОШЕМ СМЫСЛЕ СЛОВА НЕ СТОЛЬКО СПРАВОЧНИКОМ, СКОЛЬКО СОБЕСЕДНИКОМ БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

3

РЕАКЦИЯ

Артем Любимов, заместитель директора ООО «Правовая защита собственника»

НЕКОТОРЫЕ НОВОСТИ ЛУЧШЕ НЕ ПРОПУСКАТЬ. ЕСЛИ, КОНЕЧНО, ВАМ НЕ БЕЗРАЗЛИЧНА БЕЗОПАСНОСТЬ ВАШЕГО БИЗНЕСА. ИМЕННО ТАКИЕ НОВОВВЕДЕНИЯ — КАСАЮЩИЕСЯ ПРАВОВЫХ АСПЕКТОВ БИЗНЕСА И ОБЯЗАТЕЛЬНЫЕ К ПРОЧТЕНИЮ — В НАШЕЙ СПЕЦИАЛЬНОЙ РУБРИКЕ «РЕАКЦИЯ».

ВАМ ПИСЬМО! Г ОС УД А Р С ТВЕННЫЕ ОРГА НЫ ТЕПЕРЬ ОБЯЗА НЫ Н А ПРА В Л ЯТЬ ЗА ПРА ШИВА ЕМ У Ю У НИХ ИНФ ОРМ А ЦИЮ В ЭЛЕК ТР ОННОМ И ЛИ Б У М А Ж НОМ ВИ ДЕ ( ПО ВЫБОРУ ЗА ЯВИТЕ ЛЕЙ )

ФИКЦИЯ НЕ ПРОЙДЕТ! ПОДПИС А Н ЗА КОН, Н А ПРА В ЛЕННЫЙ Н А ПРЕ ДОТВРА ЩЕНИЕ СОЗ Д А НИ Я ФИРМ Н А ПОДС ТА ВНЫХ ЛИЦ

Президент Российской Федерации подписал Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части обеспечения достоверности сведений, представляемых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Закон направлен на предотвращение возможности создания и ведения деятельности фиктивных организаций, их государственной регистрации на подставных лиц и других злоупотреблений процедурами регистрации в целях повышения достоверности сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц. Подробнее ознакомиться с документом можно на сайте Кремля.

4

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

Такие поправки внесены в некоторые законы Федеральным законом № 263‑ФЗ. Также появились изменения, касающиеся проведения проверок в отношении компаний и индивидуальных предпринимателей. Так, при наличии согласия проверяемого лица на осуществление взаимодействия в электронной форме акт проверки может быть направлен в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью лица, составившего акт (раньше — только по почте или путем передачи под расписку). Закон вступит в силу 10 января 2016 года.

СИЛА ПЕЧАТИ Н А ЛИЧИЕ КРУ ГЛОЙ ПЕЧ АТИ ЯВ Л ЯЕ ТС Я ПРА ВОМ, А НЕ ОБЯЗА ННОС ТЬЮ ХОЗЯЙС ТВЕННОГ О ОБЩЕС ТВА

Теперь ООО и АО не обязаны иметь круглую печать, но вправе использовать ее в своей деятельности, если посчитают нужным. При этом предусмотрено, что федеральными законами могут быть определены случаи, при которых использование печати является обязательным. Сведения о наличии печати должны содержаться в уставе общества. Федеральный закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части отмены обязательности печати хозяйственных обществ» вступил в силу 7 апреля, за исключением изменений, внесенных в Федеральный закон «О таможенном регулировании в Российской Федерации». Они вступили в силу по истечении 40 дней со дня официального опубликования.

РЕАКЦИЯ

НЕЗДОРОВЫЙ ИНТЕРЕС ПРЕ Д Л А ГА Е ТС Я ПОВЫСИТЬ ШТРАФЫ ЗА ОБОР ОТ А ЛКОГ ОЛЬНОЙ И ЛИ ТА БАЧНОЙ ПР ОДУ КЦИИ БЕ З М А РКИР ОВКИ

Автор законопроекта, депутат Ильдар Гильмутдинов, отмечает, что в последнее время резко сократился легальный оборот алкогольной продукции, что повлекло за собой существенное снижение доходов бюджетов бюджетной системы РФ. При этом парламентарий считает действующие санкции недостаточными и неэффективными. В случае одобрения инициативы штрафы за указанное правонарушение для юридических лиц могут составить от 300 тысяч до полумиллиона рублей. При этом дополнительное административное наказание в виде конфискации немаркированного алкоголя планируется сохранить.

ВАЛЮТНЫЕ ОПЕРАЦИИ СКОРРЕК ТИР ОВА НЫ ОТДЕ ЛЬНЫЕ ПОЛОЖ ЕНИ Я КОА П Р Ф О Н А РУШЕНИ ЯХ В СФЕРЕ ВА ЛЮТНОГ О ЗА КОНОД АТЕ ЛЬ С ТВА

Ранее была установлена ответственность за несоблюдение порядка представления форм учета и отчетности по валютным операциям, отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами России с подтверждающими банковскими документами, нарушение правил подачи подтверждающих документов и информации при валютных операциях, оформления паспортов сделок либо сроков хранения учетных и отчетных документов по валютным операциям, подтверждающих документов и сведений при валютных операциях или паспортов сделок. За повторное совершение вышеперечисленных действий налагался штраф: на должностных лиц — от 30 до 40 тыс. руб., на юридических лиц — от 400 до 600 тыс. руб. Теперь указанные размеры штрафов сохраняются только за повторное несоблюдение порядка представления отчетов о движении средств по счетам (вкладам) в банках за пределами России с подтверждающими банковскими документами. За повторное совершение прочих названных нарушений размер штрафа, налагаемого на должностных и юридических лиц, теперь составляет от 12 до 15 тыс. руб. и от 120 до 150 тыс. руб. соответственно.

ЦЕНА ВОПРОСА ПРЕ Д Л А ГА Е ТС Я ПРЯМО ЗА ПРЕ ТИТЬ У К А ЗЫВАТЬ В ИНФ ОРМ А ЦИИ О ТОВА РА Х ( РА БОТА Х, УС Л У ГА Х ) ЦЕН У В ИНОС ТРА ННОЙ ВА ЛЮТЕ, В ТОМ ЧИС ЛЕ УС ТА Н А ВЛИВАТЬ УС ЛОВИЕ ОП Л АТЫ В РУ Б Л ЯХ ПО О ФИЦИ А ЛЬНОМ У К У Р С У СООТВЕ ТС ТВУ ЮЩЕЙ ИНОС ТРА ННОЙ ВА ЛЮТЫ

Такие изменения планируется внести в Закон о защите прав потребителей. Сейчас он предусматривает: цена должна быть указана в рублях. При этом Гражданский кодекс РФ допускает оплату денежного обязательства в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте. В таком случае по общему правилу сумма, подлежащая уплате в рублях, определяется по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа. Кроме того, Закон о защите прав потребителей может быть дополнен положением о том, что цена расфасованных продовольственных товаров на ценнике указывается за единицу (упаковку) товара, а также за единицу его веса (объема).

НОВОСТИ ОТ НАЛОГОВОЙ С У ММЫ Н ДС, ПОЛ У ЧЕННЫЕ П Л АТЕ ЛЬЩИК А МИ ЕС ХН И УСН В СВЯЗИ С ВЫС ТА ВЛЕНИЕМ ПОК У П АТЕ ЛЮ СЧЕ ТА - ФА К Т У РЫ С ВЫ ДЕ ЛЕНИЕМ С У ММЫ Н А ЛОГА, НЕ ПОД ЛЕ Ж АТ ВК ЛЮЧЕНИЮ В Н А ЛОГ ОВУ Ю БА ЗУ. ФЕ ДЕРА ЛЬНЫЙ ЗА КОН ВС Т У П А Е Т В СИ Л У С 1 ЯНВА РЯ 2016 Г ОД А

До внесения поправок сумма НДС, указанная в счете-фактуре, выставленном лицами, не являющимися налогоплательщиками НДС, уплачивалась в бюджет, и эта же сумма включалась в доходы от реализации и облагалась единым сельскохозяйственным налогом (налогом, уплачиваемым в связи с применением УСН). Теперь такие суммы НДС не учитываются при формировании налоговой базы указанными налогоплательщиками. Кроме того, отменяется запрет на применение упрощенной системы налогообложения для организаций, имеющих представительства. БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

5

ТЕМА

НАПИСАННОМУ ВЕРИТЬ! «НАМ НЕ ДАНО ПРЕДУГАДАТЬ, ЧЕМ НАШЕ СЛОВО ОТЗОВЕТСЯ» — ЛУЧШЕГО ЭПИГРАФА К ИСТОРИИ, ИЗЛОЖЕННОЙ АЛЕКСЕЕМ СУХИХ, ПОЖАЛУЙ, НЕ НАЙТИ. О ТОМ, СКОЛЬКО СТОИТ ОДНА БЕСПЕЧНО ПОСТАВЛЕННАЯ НА НОВОГОДНЕЙ ОТКРЫТКЕ ПОДПИСЬ РУКОВОДИТЕЛЯ, УЗНАЕТЕ ИЗ СПЕЦИАЛЬНОЙ РУБРИКИ «СИЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ». Алексей Сухих, директор адвокатского бюро «Сухих и партнеры»

Быть руководителем организации — значит прежде всего нести ответственность — за каждое свое действие, а иногда даже бездействие. Именно поэтому человек, обладающий полномочиями руководителя, должен очень осторожно относиться к заключению сделок, подписанию документов, ведению учета и отчетности и всегда думать о последствиях. Случаев, иллюстрирующих эту простую истину, немало. Вот, к примеру, один из них.

6

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

Тридцатое декабря, конец рабочего дня. Руководитель изнурен одной из самых главных обязанностей — поздравить клиентов и сотрудников с Новым годом. Что он делает? Он сидит и подписывает открытки, а секретарь вклеивает в них напечатанные на отдельных листах поздравления. Эти открытки обязательно нужно отправить почтой сегодня вечером или завтра утром, чтобы они хотя бы после Нового года все‑таки дошли до клиентов.

СИЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ

Наш герой подписал уже несколько сотен этих открыток. И — о счастье! — остается последний десяток. Но подписывает он, конечно, быстрее, чем секретарь успевает печатать поздравления. И вот директор ставит подпись на последней открытке. Видит, что подписанными, но еще не заполненными остается штук десять, и говорит секретарю: «Ну ладно, Марина, сил больше нет. Я пошел, а ты тут заканчивай вклеивать поздравления и неси на почту». Ушел, спокойно отпраздновал, возвращается после десятидневного отдыха, и вроде бы все хорошо. Единственное: секретарь присмотрела себе другую работу, и в начале года директор Марину по ее собственному желанию уволил. А после 8 марта вдруг приходит претензия в эту организацию следующего содержания: «Мы весь прошлый год поставляли вам аккумуляторы, у нас был заключен договор на год. Вы одиннадцать накладных оплатили, а двенадцатую, декабрьскую, забыли. Оплатите, пожалуйста, 849 тысяч рублей». Это, кстати, реальная сумма. Директор пишет в ответ письмо: «Извините, товарищи! Да, мы договаривались, что вы нам будете ежемесячно привозить по фуре аккумуляторов. Но только вы их 11 раз привезли, а в декабре поставки не было». «Да нет, — получает он еще одно письмо от поставщика. — Вы, видимо, забыли! Вы же нам даже пообещали эту двенадцатую поставку оплатить, вот ксерокопия документа». И что видит наш директор? Что на той открытке, которую он подписывал перед

Новым годом, вместо текста «Уважаемые клиенты, поздравляю…» стоит такой текст: «Настоящим поставку по такой‑то накладной в декабре такого‑то года обязуемся оплатить в месячный срок. С уважением… и подпись». Наш герой по этому поводу, конечно, иронизирует: «Вот какие мошенники!» — и ничего им не отвечает. Но на этом история не заканчивается, потому что дальше директору приходит исковое заявление, в котором поставщик напоминает о своем желании взыскать с компании долг и подтверждает законность своих требований «новогодним» гарантийным письмом. В суд истцы не ходят, просят рассмотреть заявление без них. Наша организация, разумеется, возражает и говорит: «Мы ничего не получали, накладных нет, акты никакие не подписывали. В накладных, которые предъявляет истец, подписи нашего руководителя нет, а есть подписи непонятно кого — то ли водителя, то ли кладовщика…» Судья спрашивает: «Постойте, а гарантийное письмо?» «Да что вы! — говорит руководитель организации, — это просто открытка поздравительная. Там должно было быть поздравление! Это секретарша, видимо, вписала. Или, может, мошенники просто воспользовались такой пустой открыткой. Она поддельная». Судья уточняет: «Что поддельное? Подпись ваша?» — «Моя!» — «Вы директор этой фирмы?» — «Директор». — «Вы имели право подписывать такие документы?» — «Вроде как имел. Но ведь когда я подписывал, она пустая была». «Да как же пустая! — удивляется судья. — Вот текст, ваша подпись, вы уполномоченное лицо. Взыскать 849 тысяч рублей!» Мораль этой истории такова: руководитель каждой организации должен понимать, как говорят в фильмах про американскую полицию: все, вами сказанное (а в нашем случае — подписанное) может быть использовано против вас. Поэтому я всегда возмущаюсь договорами, изложенными на нескольких скрепленных степлером страницах и подписанными только на последнем листе. Отрывай первые два, вписывай на оборот все что хочешь, и все! Никто никогда не сможет доказать, что это сделано в разное время. Поэтому необходимо такие договоры прошивать и подписывать только после внимательного прочтения. Между последней строчкой и подписью лучше нарисовать значительную букву «зет», такой обычай делового оборота. Либо подписывать каждый лист. Но в любом случае нужно помнить: если в документе стоит ваша подпись, это значит все, что сказано выше, вы прочитали и отдаете себе отчет в том, что подписали. БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

7

ГОТОВЫЕ РЕШЕНИЯ

ТЕМА

ДЕРЖАТЬ МАРКУ!

В МИРЕ, ГДЕ ТАКИЕ «БРЕНДЫ», КАК ABIBAS, NKIE, SQNY УЖЕ НИКОГО НЕ УДИВЛЯЮТ, ВРЯД ЛИ ПОКАЖЕТСЯ СВЕРХЪЕСТЕСТВЕННЫМ, К ПРИМЕРУ, ТОТ ФАКТ, ЧТО ПОПУЛЯРНЫЙ АКТЕР И ШОУМЕН, ЛИЦО РЕКЛАМНЫХ КАМПАНИЙ ТЕЛЕКОМ-БРЕНДА «БИЛАЙН» СЕРГЕЙ СВЕТЛАКОВ ЗАРЕГИСТРИРОВАЛ СВОЕ ИМЯ КАК ТОВАРНЫЙ ЗНАК. ПОТЕНЦИАЛЬНО ДЛЯ КАЖДОЙ КОМПАНИИ И КАЖДОГО БИЗНЕСМЕНА, ИНВЕСТИРУЮЩЕГО ЗНАЧИТЕЛЬНЫЕ СРЕДСТВА В РАСКРУТКУ СВОЕГО БРЕНДА, СУЩЕСТВУЕТ РЕАЛЬНАЯ УГРОЗА СТАТЬ ЖЕРТВОЙ «ПАРАЗИТИЧЕСКОГО» МАРКЕТИНГА. ОТ ТАКИХ СИТУАЦИЙ НИКТО НЕ ЗАСТРАХОВАН. НО СУЩЕСТВУЮТ РЕАЛЬНЫЕ СПОСОБЫ ВОЗМЕСТИТЬ УЩЕРБ И НАКАЗАТЬ ПОДРАЖАТЕЛЕЙ.

ПРОБЛЕМА: Компенсация за нарушение исключительных прав на товарный знак. Как получить адекватную, а не символическую сумму?

Как получить реальную компенсацию за незаконное использование товарного знака?

ИСКУССТВО Эксперты оценили в 1 млрд 898 млн рублей товарный знак Большого театра, который представляет собой изображение фасада театра и слово «Большой». Оценка бренда проводилась по заказу руководства театра, которое считает, что полученные результаты помогут Большому театру оценивать ущерб при незаконном использовании товарного знака, в том числе в борьбе с несанкционированной продажей билетов и сувенирной продукции. Напомним, что товарный знак Государственного академического Большого театра был признан общеизвестным в Роспатенте в 2010 году.

8

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

РЕШЕНИЕ: Способ защиты своего нарушенного права и вид компенсации правообладателю товарного знака следует выбирать, исходя из стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак. Если стоимость таких товаров значительна, то правообладателю выгодно заявить о взыскании компенсации в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак. В противном случае следует обращаться в суд за взысканием компенсации от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, конкретный размер которой будет определяться по усмотрению суда.

Елена Еремеева, адвокат, заместитель директора адвокатского бюро «Сухих и партнеры» ПРОФИЛЬ: налоговое, административное, корпоративное, трудовое право. Также специалист по широкому спектру гражданских дел, в том числе по спорам, вытекающим из семейных, брачных, жилищных отношений, по спорам о защите чести, достоинства и деловой репутации, по делам о защите прав потребителей.

Для многих компаний, особенно работающих в сфере производства потребительских товаров, узнаваемость и известность товарного знака является важной составляющей конкурентоспособности. В его создание и продвижение инвестируются значительные средства, временные и интеллектуальные ресурсы. Именно поэтому юридическая защита товарного знака очень важна как с точки зрения окупаемости инвестиций, так и с точки зрения обеспечения стратегических преимуществ компании. В последнее время особую актуальность приобрели вопросы, связанные с размером взыскиваемых сумм за незаконное использование товарных знаков. Это обусловлено в какой‑то мере началом работы в 2013 году специализированного Суда по интеллектуальным правам, призванного выработать единую практику, в том числе и по вопросу взыскания компенсации. По общему правилу, закрепленному в пункте 1 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ, правообладателю предоставлено право требовать возмещения убытков от лица, неправомерно использовавшего результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации либо иным образом нарушившего его исключительное право и причинившего ему ущерб. Но каждый практикующий юрист знает, как непросто взыскивать в суде убытки.

Поэтому самым распространенным способом защиты исключительных прав на результаты интеллектуальной собственности является взыскание компенсации за незаконное использование чужого товарного знака. Правила взыскания компенсации установлены пунктом 3 статьи 1252 Гражданского кодекса, согласно которому в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных Гражданским кодексом РФ, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости. Но на компенсацию можно рассчитывать только в случае, когда факт правонарушения является доказанным. То есть при обращении в суд за взысканием компенсации правообладатель в первую очередь должен доказать факт незаконного использования ответчиком товарного знака истца, а уже потом задуматься о том, какой размер денежных средств компенсирует его нарушенное право.

ГОТОВЫЕ РЕШЕНИЯ

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕЗАКОННОЕ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ТОВАРНОГО ЗНАКА ПРЕДУСМАТРИВАЕТСЯ СТАТЬЕЙ 1515 ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РФ. ПУНКТ 4 СТ. 1515 ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РФ ПРЕДОСТАВЛЯЕТ ПРАВООБЛАДАТЕЛЮ ТОВАРНОГО ЗНАКА ПРАВО ТРЕБОВАТЬ ПО СВОЕМУ ВЫБОРУ ОТ НАРУШИТЕЛЯ ВМЕСТО ВОЗМЕЩЕНИЯ УБЫТКОВ ВЫПЛАТЫ ДВУХ ВИДОВ КОМПЕНСАЦИИ: — ЛИБО В РАЗМЕРЕ ОТ ДЕСЯТИ ТЫСЯЧ ДО ПЯТИ МИЛЛИОНОВ РУБЛЕЙ, ОПРЕДЕЛЯЕМОМ ПО УСМОТРЕНИЮ СУДА, ИСХОДЯ ИЗ ХАРАКТЕРА НАРУШЕНИЯ; — ЛИБО В ДВУКРАТНОМ РАЗМЕРЕ СТОИМОСТИ ТОВАРОВ, НА КОТОРЫХ НЕЗАКОННО РАЗМЕЩЕН ТОВАРНЫЙ ЗНАК, ИЛИ В ДВУКРАТНОМ РАЗМЕРЕ СТОИМОСТИ ПРАВА ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ТОВАРНОГО ЗНАКА, ОПРЕДЕЛЯЕМОЙ ИСХОДЯ ИЗ ЦЕНЫ, КОТОРАЯ ПРИ СРАВНИМЫХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВАХ ОБЫЧНО ВЗИМАЕТСЯ ЗА ПРАВОМЕРНОЕ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ТОВАРНОГО ЗНАКА. ПРИ ВЗЫСКАНИИ В СУДЕБНОМ ПОРЯДКЕ ДЕНЕЖНОЙ КОМПЕНСАЦИИ ЗА НЕЗАКОННОЕ ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ТОВАРНОГО ЗНАКА РАЗМЕР КОМПЕНСАЦИИ ОПРЕДЕЛЯЕТСЯ СУДОМ, ИСХОДЯ ИЗ КОНКРЕТНЫХ ОБСТОЯТЕЛЬСТВ ДЕЛА.

Хотелось бы обратить внимание на то, что до недавнего времени Суд по интеллектуальным правам и нижестоящие суды при установлении факта нарушения прав на товарный знак взыскивали с нарушителя компенсацию, заявленную правообладателем, не требуя доказательств несения правообладателем убытков в связи с нарушением его прав на товарный знак. В марте 2015 г. Судом по интеллектуальным правам было принято постановление по делу № А40–2288 / 2014, в котором указано, что требование о взыскании компенсации может быть заявлено вместо требования о взыскании убытков, при этом правообладатель освобождается от обязанности доказывания размера убытков, но обязан обосновать их наличие. Думается, что указанное постановление знаменует собой изменение судебной практики, которая теперь будет требовать от правообладателя доказательств возникновения у него убытков.

Что важно, правообладатель не обязан доказывать размер понесенных убытков. Так, рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, но не ниже низшего предела, установленного Кодексом. Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения, и учитывает, в частности: • характер допущенного нарушения, • срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, • степень вины нарушителя, • наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, • вероятные убытки правообладателя. Конструкция пункта 4 статьи 1515 Гражданского кодекса РФ и рекомендации, выработанные судами, позволяют сделать вывод о том, что способ защиты своего нарушенного права и вида компенсации правообладателю товарного знака следует выбирать, исходя из стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак. Если стоимость таких товаров значительна, то правообладателю выгодно

заявить о взыскании компенсации в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак. Если правообладателю удалось документально подтвердить нарушение его права на товарный знак только в отношении небольшого количества товара и, как следствие, незначительной его стоимости, то следует обращаться в суд за взысканием компенсации от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, конкретный размер которой в этом случае будет определяться по усмотрению суда, исходя из характера нарушения и иных обстоятельств, указанных выше. В этом случае правообладателю в целях получения адекватной суммы компенсации необходимо представить доказательства, которые могли бы убедить суд в том, что правонарушение ответчика заслуживает серьезного наказания, например, что деяние было сознательным, умышленным, что ответчик не в первый раз совершает подобное правонарушение, что действия правонарушителя не только причиняют ущерб правообладателю товарного знака, но и подрывают основы правопорядка нашего государства. Подводя итог вышесказанному, хочется посоветовать производителям и рекламодателям внимательнее относиться к рекламе своих продуктов. Заимствование и использование результатов чужого труда — не просто нарушение этики товарных отношений, а правонарушение. И расхожая фраза «все новое — это хорошо забытое старое» в этом случае вовсе не является оправданием.

СТОП, ПОДДЕЛКИ! В январе 2015 года общественная организация «Стопхам» подала заявку на регистрацию одноименного товарного знака после того, как в интернетмагазинах начали активно продаваться сувениры с логотипом движения. Пресс-секретарь организации Юлия Митрофанова не исключает, что «Стопхам» начнет выпускать собственную сувенирную продукцию и отслеживать незаконное использование товарного знака. Возможно, лицензию на использование бренда будут продавать другим компаниям.

ВСЕ В ШОКОЛАДЕ Несладко пришлось Липецкой кондитерской фабрике «Рошен». Суд по интеллектуальным правам признал законным решение о взыскании с «Рошен» 212 млн рублей. Компенсацию за незаконное использование товарного знака «Ласточка» требовала компания «Рот Фронт», известная агрессивной политикой в отношении советских брендов. Первоначально сумма компенсации составляла 33,1 млн рублей. Липецкое предприятие остановило производство конфет «Ласточка-певунья», однако истец решил увеличить размер материальных требований.

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

9

ИНСТРУКЦИЯ

ТЕМА

ЦЕНА ВОПРОСА

ПОШАГОВАЯ ПРОЦЕДУРА УЧАСТИЯ В ЭЛЕКТРОННОМ АУКЦИОНЕ

МАЛЫЙ И СРЕДНИЙ БИЗНЕС, КАК ПРАВИЛО, НЕОХОТНО ПРИНИМАЕТ УЧАСТИЕ В ЭЛЕКТРОННЫХ АУКЦИОНАХ НА ВЫПОЛНЕНИЕ ГОСЗАКАЗА, ОПАСАЯСЬ ЗАПУТАТЬСЯ В ДЕТАЛЯХ. ОДНАКО НА ДЕЛЕ ВСЕ ПРОЩЕ, ЧЕМ КАЖЕТСЯ. ПРЕДСТАВЛЯЕМ ВАШЕМУ ВНИМАНИЮ ПОШАГОВУЮ ИНСТРУКЦИЮ, КОТОРАЯ ОТВЕТИТ НА САМЫЕ ВАЖНЫЕ ВОПРОСЫ ПРЕДСТАВИТЕЛЕЙ БИЗНЕСА: С ЧЕГО НАЧАТЬ И КАКОЙ АЛГОРИТМ ДЕЙСТВИЙ НЕОБХОДИМО СОБЛЮСТИ?

ДЕЙС ТВИ Я КОМП А НИИ, НЕОБХОДИМЫЕ Д Л Я У Ч АС ТИ Я В ТОРГА Х

ДОПОЛНИТЕ ЛЬН А Я ИНФ ОРМ А ЦИ Я

Шаг 1. Получение электронной цифровой подписи (ЭЦП)

Анна Cелионенко, специалист АБ «Сухих и партнеры» ПРОФИЛЬ: административное и муниципальное право, госзакупки.

Обеспечение не возвращают, в случае если в течение одного квартала и на одной ЭТП вторые части заявок организацииучастника трижды были признаны несоответствующими требованиям, предусмотренным документацией электронного аукциона. Кроме того, если организация-победитель откажется от подписания контракта, ей так же не будет возвращено обеспечение.

10

Для того чтобы стать участником электронного аукциона, первоначально необходимо получить электронную подпись. Получить ЭЦП можно в авторизованном удостоверяющем центре (их список есть на сайте каждой действующей электронной площадки). Для этого нужно подать заявку и необходимые документы, которые требует конкретный удостоверяющий центр.

Электронная подпись (ЭП) необходима для получения доступа на электронные торговые площадки (ЭТП) и участия в электронных аукционах. Также наличие электронной подписи для торгов позволит: 1) защититься от подделки и фальсификаций ваших документов; 2) доказать авторство ваших документов; 3) подавать ценовые предложения на ЭТП и в итоге заключить контракт с заказчиком.

Шаг 2. Аккредитация на электронной площадке

Сама процедура проходит следующим образом.

1. Нужно зайти на сайт площадки.

2. Заполнить аккредитационную форму и заявление на открытие счета.

3. Приложить ряд документов: • выписка из ЕГРЮЛ (ЕГРИП для ИП), • учредительный документ, • доверенность на право участия в торгах, • протокол или решение о назначении руководителя, • заверенный печатью организации скан карточки реквизитов компании. Необходимо разобраться со всеми требованиями, предъявляемыми площадкой. В частности, для участия в торгах надо настроить браузер правильным образом.

На данный момент времени государственные и муниципальные заказчики, объявляющие закупки в рамках Федерального закона № 44‑ФЗ, проводят электронные аукционы на пяти федеральных площадках: sberbank-ast.ru, etp.roseltorg.ru, etp.zakazrf.ru, rts-tender.ru, etp-micex.ru. Пройдя аккредитацию на этих торговых площадках, можно получить возможность участвовать во всех электронных аукционах. Решение об аккредитации законодательно должно приниматься в течение 5 рабочих дней. Срок действия аккредитации на ЭТП — 3 года.

Шаг 3. Внесение на счет суммы обеспечения заявки

В соответствии с Законом № 44‑ФЗ заказчик может устанавливать такое требование, как обеспечение заявки, размер которого не должен превышать 5 % начальной максимальной цены контракта. И одно из главных условий участия в аукционе — это наличие на электронном счете денежных средств в размере обеспечения заявки, которые заблокируются сразу после того, как организация подала заявку на участие.

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

Обеспечение заявки государственные и муниципальные заказчики возвращают в течение одного рабочего дня в следующих случаях: если организация-участник одержала победу и подписала контракт, если организация-участник заняла второе и последующие места и организация-победитель подписала контракт, организация-участник отозвала свою заявку до окончания их подачи, если заявку организации-участника отклонили из‑за несоответствия требованиям документации, если организация-участник в ходе электронного аукциона не подала ни одного ценового предложения.

ИНСТРУКЦИЯ

Шаг 4. Подача электронной заявки для участия в аукционе

Организации-участнику необходимо предоставить следующую информацию: 1. дать согласие на поставку товаров, работ или услуг в полном объеме и в сроки, указанные в аукционной документации; 2. предоставить сведения о технических и качественных характеристиках товара, предлагаемого к поставке или применяемого в ходе выполнения работ. Вторая часть заявки содержит сведения о самом участнике заказа. В ней вы подтверждаете соответствие требованиям законодательства Российской Федерации, а также требованиям, установленным документацией об электронном аукционе.

Заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей. Первая часть заявки содержит информацию о товарах, работах или услугах, которые вы готовы поставить, выполнить или оказать.

Шаг 5. Допуск к участию в электронном аукционе

На данном этапе оператор электронной торговой площадки пересылает заказчику первые части заявок. Заказчик в срок, не превышающий семи дней, формирует и размещает на ЭТП протокол их рассмотрения. В соответствии с данным протоколом организация-участник допускается к следующему этапу торгов либо отклоняется заказчиком.

Больше полезной информации — на официальном сайте Российской Федерации в сети Интернет о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг zakupki.gov.ru.

Организации-участнику может быть отказано в допуске к аукциону в следующих случаях: 1. предоставление недостоверных сведений или вообще непредоставление сведений о товаре, работе или услуге, требуемых аукционной документацией; 2. предоставление сведений, несоответствующих требованиям аукционной документации.

Шаг 6. Электронные торги

В определенный документацией день и час организацииучастнику необходимо зайти в Личный кабинет электронной площадки и начать подавать свои ценовые предложения. Во время торгов все участники аукциона будут видеть только порядковые номера заявок, которые присваиваются всем участникам, и ценовые предложения. Организация-участник подает ценовые предложения строго в соответствии с установленным шагом аукциона и диапазоном. Как правило, шаг аукциона составляет от 0,5 % до 5 % от начальной максимальной цены контракта.

У каждой организации-участника во время проведения аукциона будет 10 минут для того, чтобы подать свое ценовое предложение, которое должно быть ниже предложения предыдущего участника в пределах шага аукциона. Если в течение 10 минут после последнего предложения никто из участников не делает новое ценовое предложение, то аукцион завершается и наступает вторая фаза аукциона — так называемый «этап доподачи ценовых предложений», продолжительность которого составляет также ровно 10 минут.

Шаг 7. Подведение итогов

После проведения торгов оператор ЭТП в течение 30 минут формирует протокол хода торгов, который содержит все минимальные предложения о цене контракта, сделанные участниками. Далее в течение одного часа направляет заказчику данный протокол и 2‑е части заявок участников, которые получили первые десять порядковых номеров.

В свою очередь заказчик в срок, не превышающий 3‑х рабочих дней, обязан сформировать протокол подведения итогов электронного аукциона и опубликовать его на торговой площадке. Именно данный протокол и будет содержать сведения о победителе электронного аукциона.

Шаг 8. Заключение контракта и обеспечение его исполнения

На этом этапе заказчик в течение 5 дней с момента публикации итогового протокола электронного аукциона на официальном сайте zakupki.gov.ru направляет проект контракта оператору ЭТП, а оператор пересылает контракт победителю. В свою очередь, у победителя есть несколько дней на то, чтобы подписать проект контракта и предоставить его обеспечение или сформировать протокол разногласий. Затянуть с процессом подписания контракта закон № 44‑ФЗ также не позволяет. Если вы не направляете заказчику подписанный проект контракта по истечении 13‑ти дней после размещения итогового протокола, то рискуете попасть в реестр недобросовестных поставщиков, а также потерять денежные средства в размере обеспечения заявки на участие в таком аукционе.

Размер обеспечения контракта устанавливается заказчиком в строгом соответствии с положениями Федерального закона № 44‑ФЗ. Как правило, оно составляет от 5 % до 30 % начальной максимальной цены контракта. В соответствии с законом организация-победитель может самостоятельно выбрать один из двух способов обеспечения исполнения контракта: 1. перечисление на счет заказчика соответствующей суммы обеспечения контракта; 2. предоставление банковской гарантии. Отказ от подписания контракта влечет включение организации-победителя в реестр недобросовестных поставщиков, что лишает ее прав на участие в конкурсных процедурах сроком на два года.

С 1 января 2014 г. вступил в силу Федеральный закон от 05.04.2013 № 44‑ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», который внес изменения как в деятельность государственных и муниципальных заказчиков по организации и проведению закупок, так и в деятельность участников государственных закупок.

Только после того, как заказчик получит подписанный проект контракта с обеспечением, он подпишет контракт со своей стороны. С этого момента контракт считается заключенным, и можно приступить к его исполнению.

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

11

ПРАВО ПОДПИСИ

ТЕМА

ДОГОВОР ЗАЙМА

НУЖЕН КРЕДИТ ДЛЯ РАЗВИТИЯ БИЗНЕСА? НЕ ХВАТАЕТ ОБОРОТНЫХ СРЕДСТВ? ОЖИДАЕТСЯ ИНТЕРЕСНАЯ СДЕЛКА, НО НЕДОСТАТОЧНО ДЕНЕГ? ДАЛЕКО НЕ ВСЕГДА В ЭТИХ СЛУЧАЯХ ПРЕДПРИНИМАТЕЛИ ОБРАЩАЮТСЯ В БАНКИ ИЛИ ДРУГИЕ КРЕДИТНЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ. ЗАЙМЫ КОМПАНИИ МОГУТ ПРЕДОСТАВИТЬ ЕЕ СОБСТВЕННИКИ ( УЧАСТНИКИ), РУКОВОДСТВО, ДРУЖЕСТВЕННЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ. НА КАКИЕ МОМЕНТЫ СТОИТ ОБРАТИТЬ ОСОБОЕ ВНИМАНИЕ ПРИ ОФОРМЛЕНИИ ДОГОВОРА ЗАЙМА, ЧТОБЫ НЕ УВЯЗНУТЬ ПО УШИ В ДОЛГАХ И СУДЕБНЫХ ТЯЖБАХ, ЧИТАЙТЕ В РУБРИКЕ «ПРАВО ПОДПИСИ». Когда применяется документ?

Марина Дмитроченкова, ведущий специалист ООО «Правовая защита собственника» ПРОФИЛЬ: корпоративное право. Занимается вопросами регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Оказывает помощь юридическим лицам в подготовке документов и проведении собраний акционеров и участников обществ. Владеет знаниями и опытом работы с ценными бумагами (оформление договоров, регистрация выпусков и т. д.). Имеет значительный опыт договорной работы, судебного представительства.

Договор займа должен четко определять, какая сумма денежных средств и какое количество вещей передается заемщику, иначе он может быть признан незаключенным.

ДОГОВОР ЗАЙМА СТОП, ПОДДЕЛКИ! Все моменты, затронутые в статье, применимы и к договору займа, заключаемому между физическими лицами. Но в этом случае в качестве документа, подтверждающего передачу займа, рекомендуется использовать расписку. Такая расписка должна содержать: наименование и реквизиты заимодавца, полные фамилию, имя, отчество, паспортные данные и адрес регистрации (места проживания) заемщика, сумму займа, срок возврата займа, условия о выплате процентов, дату и подпись. Лучше, если расписка будет написана собственноручно заемщиком. В этом случае при отрицании заемщиком получения займа и возникновении спора в суде проще будет провести судебнопочерковедческую экспертизу, результаты которой напрямую зависят от того, сколько материала было предоставлено для проведения экспертизы.

12

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

г. Нижний Новгород 01 апреля 2015 г. ООО «Вояж», именуемое в дальнейшем «Заимодавец», в лице генерального директора Иванова И. И., действующего на основании устава, с одной стороны, и ООО «Тур», именуемое в дальнейшем «Заемщик», в лице директора Петрова П. П., действующего на основании устава, с другой стороны, совместно именуемые «Стороны», а по отдельности «Сторона», заключили настоящий договор (далее — Договор) о нижеследующем.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА 1.1. Заимодавец передает в собственность Заемщику денежные средства в размере 500 000 (Пятьсот тысяч) рублей (далее — Сумма займа), а Заемщик обязуется вернуть Заимодавцу Сумму займа и уплатить проценты на нее в сроки и в порядке, предусмотренные Договором.

1.2. Сумма займа предоставляется путем перечисления Заимодавцем денежных средств на указанный Заемщиком банковский счет. При этом датой предоставления Суммы займа считается день зачисления соответствующей суммы на счет Заемщика.

1.3. Сумма займа предоставляется на срок до 01 апреля 2016 г.

1.4. Сумма займа считается возвращенной в момент зачисления соответствующих денежных средств на банковский счет Заимодавца.

2. ПОРЯДОК РАСЧЕТА И УПЛАТЫ ПРОЦЕНТОВ 2.1. За пользование Суммой займа Заемщик выплачивает Заимодавцу проценты из расчета 10 (десять) процентов годовых.

2.2. Проценты начисляются со дня, следующего за днем предоставления Суммы займа, до дня возврата Суммы займа включительно.

2.3. Проценты за пользование Суммой займа уплачиваются не позднее пятого числа каждого месяца, начиная с месяца, следующего за месяцем предоставления Суммы займа. Проценты, начисленные за последний период пользования Суммой займа, уплачиваются одновременно с возвратом Суммы займа.

3. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН 3.1. За нарушение срока возврата Суммы займа, указанного в п. 1.3 Договора, Заимодавец вправе требовать с Заемщика уплаты неустойки (пени) в размере 5 (пять) процентов от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.

3.2. За нарушение срока уплаты процентов, указанного в п. 2.3 Договора, Заимодавец вправе требовать с Заемщика уплаты неустойки (пени) в размере 5 (пять) процентов от не уплаченной вовремя суммы за каждый день просрочки.

3.3. Взыскание неустоек и процентов не освобождает Сторону, нарушившую Договор, от исполнения обязательств в натуре.

3.4. Во всех других случаях неисполнения обязательств по Договору Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РФ.

4. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ 4.1. Стороны будут стремиться к разрешению всех возможных споров и разногласий, которые могут возникнуть по Договору или в связи с ним, путем переговоров.

4.2. Споры, не урегулированные путем переговоров, передаются на рассмотрение Арбитражного суда Нижегородской области.

ПРАВО ПОДПИСИ

ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА ЗАЙМА РЕГЛАМЕНТИРУЕТСЯ СТАТЬЯМИ 807 –8 18 ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

В назначении платежа должно быть обязательно указано: «по договору займа от (дата заключения), заключенному между заимодавцем___________ и заемщиком________________».

5. ИЗМЕНЕНИЕ И ДОСРОЧНОЕ РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА 5.1. Все изменения и дополнения к Договору действительны, если совершены в письменной форме и подписаны обеими Сторонами. Соответствующие дополнительные соглашения Сторон являются неотъемлемой частью Договора.

5.2. Договор может быть досрочно расторгнут по соглашению Сторон либо по требованию одной из Сторон в порядке и по основаниям, предусмотренным действующим законодательством РФ.

6. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ 6.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента зачисления Суммы займа, указанной в п. 1.1 Договора, на банковский счет Заемщика, указанный в разделе 7 Договора.

6.2. Настоящий Договор действует до полного и надлежащего исполнения Сторонами своих обязательств по Договору.

6.3. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, по одному экземпляру для каждой из Сторон.

6.4. По всем остальным вопросам, не урегулированным настоящим Договором, Стороны будут руководствоваться действующим законодательством Российской Федерации.

7. АДРЕСА, РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН Заимодавец: ООО «Вояж» ОГРН 100000000 ИНН 525000000 Россия. 603086, г. Н. Новгород, ул. Совнаркомовская, 103, оф. 16 Р / с 407000000000000, К / с 30101810400000000000 в ФКБ «Петрокоммерц» в г. Н. Новгороде ИНН 5257004500, БИК 042202844 Генеральный директор __________________________ / И. И. Иванов. / М.п.

По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа между юридическими лицами в любом случае должен быть заключен в письменной форме путем подписания единого документа или обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Между физическими лицами договор должен быть заключен в письменной форме при сумме займа больше 1 000 рублей.

МЕ Ж ДУ С ТРОК

Договор займа считается заключенным не с момента его подписания, а с момента передачи денег или других вещей. В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удосто‑ веряющие передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей. Если доказать факт передачи будет невозможно, то это будет свидетельствовать об отсутствии между сторонами договорных отношений. Поэтому большое значение имеют документы, подтверждающие передачу предмета займа. Анализ судебной практики позволяет выделить ряд таких документов: • платежное поручение банка о перечислении денежных средств на расчетный счет заемщика, • квитанция к приходно-кассовому ордеру, • расписка о получении денежных средств, • товарная накладная (свидетельствует о передаче вещей, определенных родовыми признаками). В практике часто встречаются дела о признании договора займа (на крупную сумму) безденежным. При этом заемщик не отрицает факта заключения договора займа, факта написания расписки, но утверждает, что денег на самом деле не получал. В таких случаях суд требует подтверждения реальной передачи денежных средств заемщику и доказательств, подтверждающих наличие у заимодавца на момент

Заемщик: ООО «Тур» ОГРН 102000000 ИНН 5260000000 603006, г. Нижний Новгород, пл. Свободы, 1, оф. 104 Р / с 4070000000000000, К / с 3010181070000000000000 в ЗАО «ВОКБАНК» г. Н. Новгорода ИНН 5260000000 БИК 042202722 Директор ________________________________ / П. П. Петров / М.п.

заключения договора указанных денежных средств. В целях подтверждения передачи денежных средств по договору займа неплохо бы обзавестись свидетелями передачи денег и документами о снятии денежных средств с банковского счета заимодавца, об указании суммы займа в его налоговой декларации. Договор займа может быть беспроцентным, а может предусматривать необходимость уплаты заемщиком процентов в срок, оговоренный в договоре займа. Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором. В случае истребования суммы займа через суд важно обосно‑ вать свою позицию и доказать факт предъявления требо‑ вания. В Гражданском кодексе РФ не уточняется, в какой форме должно подаваться данное требование и каким способом. Анализ судебной практики позволяет сделать вывод: 1. необходимо направить требование о возврате суммы долга ценным письмом с описью вложения на адрес заемщика, указанный в ЕГРЮЛ, 2. в почтовой квитанции обязательно должен быть указан отправитель — заемщик и получатель — заимодавец, 3. желательно направить требование с почтовым уведомлением о вручении, тогда будет четко определено, кем и когда получено требование. Срок исковой давности по договорам займа составляет три года. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения. По обязательствам, срок исполнения которых не определен или определен моментом востребования, срок исковой давности начинает течь со дня предъявления кредитором требования об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется срок для исполнения такого требования, исчисление срока исковой давности начинается по окончании срока, предоставляемого для исполнения такого требования. БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

13

ГОТОВЫЕ РЕШЕНИЯ

ТЕМА

ПРИВЫЧКА РАССТАВАТЬСЯ

ВСЕ ХОРОШЕЕ РАНО ИЛИ ПОЗДНО ЗАКАНЧИВАЕТСЯ. НА ОТНОШЕНИЯ АРЕНДАТОРА И АРЕНДОДАТЕЛЯ ЭТО ПРАВИЛО ТОЖЕ РАСПРОСТРАНЯЕТСЯ. ИМЕННО ПОЭТОМУ, ЗАКЛЮЧАЯ НОВЫЙ ДОГОВОР АРЕНДЫ ИЛИ ПРОДЛЕВАЯ ДЕЙСТВИЕ СТАРОГО, НЕОБХОДИМО ПРЕДУСМОТРЕТЬ ВСЕ ВОЗМОЖНЫЕ ВАРИАНТЫ РАЗВИТИЯ СОБЫТИЙ. КАК РАССТАТЬСЯ КРАСИВО — УЗНАЕТЕ ИЗ СПЕЦИАЛЬНОГО МАТЕРИАЛА «БУКВЫ ЗАКОНА».

ПРОБЛЕМА: Компания заключает новый договор аренды или продлевает действие прежнего договора. Что указать в договоре, чтобы арендатор мог отказаться от него досрочно во внесудебном порядке?

РЕШЕНИЕ: Договор аренды может быть расторгнут путем отказа одной из сторон от его исполнения, если такое право предусмотрено договором или законом. Если стороны заключают договор на неопределенный срок, то право на отказ от договора аренды без обращения в суд предоставлено законом. Но если арендодатель сдает помещение на определенный срок, нужно закрепить документально право арендатора на односторонний отказ во внесудебном порядке.

СИТ УАЦИЯ: ДОГОВОР ЗАК ЛЮЧЕН НА НЕОПРЕДЕ ЛЕННЫЙ СРОК Ульяна Клинова, специалист адвокатского бюро «Сухих и партнеры» ПРОФИЛЬ: Охрана частной собственности и защита прав собственников.

14

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

ОСНОВА НИ Я ОТК А ЗА ОТ ДОГ ОВОРА, ЗА К ЛЮЧЕННОГ О Н А НЕОПРЕ ДЕ ЛЕННЫЙ СР ОК

В соответствии со ст. 610 ГК РФ каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора аренды, заключенного на неопределенный срок, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества — за три месяца. Согласование в договоре оснований отказа не требуется. Следовательно, такой отказ является немотивированным. Стороны не могут установить в договоре аренды условие, полностью исключающее право любой из сторон немотивированно от него отказаться. Если одна из сторон направит другой соответствующее уведомление, это будет безусловным основанием для прекращения отношений и возврата арендованного имущества. Уведомление об отказе от договора должно быть сформулировано таким образом, чтобы из его содержания явно следовало волеизъявление стороны отказаться от договора в одностороннем порядке. Пример формулировки уведомления: «Настоящим уведомляем вас о своем реше‑ нии отказаться в одностороннем порядке от исполнения договора N ____ от «___» ________ 20__ г. на основании абз. 2 п. 2 ст.

610 ГК РФ».

• Стороны могут определить в договоре иной срок уведомления (абз. 2 п. 2 ст. 610 ГК РФ). Он может быть как больше, так и меньше установленного законом. Пример формулировки: «Каждая из сторон вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения насто‑ ящего договора, предварительно уведомив об этом другую сторону за 10 дней».

• Если сторонам важно, чтобы уведомление об отказе от договора было направлено контрагенту определенным образом, в договоре следует закрепить этот способ. Например, указать, что оно направляется заказным письмом с уведомлением о вручении. Пример формулировки: «В случае отказа одной из сторон от дого‑ вора в одностороннем порядке она обязана направить соответствующее уведомление другой стороне заказным письмом с уведом‑ лением о вручении».

• Стороны вправе определить в договоре адрес, по которому контрагент направляет уведомление об отказе от договора. Он может отличаться от адреса, указанного в отношении юридического лица в ЕГРЮЛ, а в отношении индивидуального предпринимателя — в ЕГРИП. Запретов для этого законом не предусмотрено. Получателю следует принять меры для получения корреспонденции как по адресу, предусмотренному в договоре, так и по месту своей государственной регистрации. Это связано с тем, что направление уведомления по адресу, который указан в ЕГРЮЛ (ЕГРИП), в силу абз. 2 п. 3 ст. 54 ГК РФ, п. 1 Постановления

ГОТОВЫЕ РЕШЕНИЯ

Момент доставки уведомления об отказе от договора Правовые последствия юридически значимых сообщений (в том числе уведомления об отказе от договора) наступают для лица, которому они адресованы, с момента их доставки самому лицу или его представителю. Сообщение считается доставленным адресату и в том случае, если оно фактически не было получено по причинам, зависящим от адресата. Применительно к ситуации с направлением уведомления об одностороннем отказе арендодателя от договора аренды это означает, что срок для расторжения договора исчисляется с момента доставки уведомления арендатору. Если корреспонденция поступит в почтовое отделение, но не будет получена арендатором по его вине, она будет считаться доставленной. Стороны вправе предусмотреть в договоре иной порядок направления и получения юридически значимых сообщений.

ВАЖНО Если порядок отказа от договора, заключенного на неопределенный срок, не согласован, договор будет считаться расторгнутым по истечении месяца, а при аренде недвижимого имущества — по истечении трех месяцев с момента получения стороной уведомления об отказе согласно ст. 610 ГК РФ. До окончания этого срока арендодатель не вправе будет потребовать возврата арендованного имущества, а арендатор должен будет исправно вносить арендную плату. Сторонам следует учитывать, что существует судебная практика, согласно которой договор будет считаться расторгнутым по истечении установленного п. 2 ст.

610 ГК РФ срока с момента направления уведомления, а не с момента его получения.

ВАЖНО При установлении права на односторонний отказ рекомендуется включить в договор условия об основаниях и порядке такого отказа. Дополнительно можно согласовать: — выплату денежных средств при отказе стороны от срочного договора (если отказ не связан с нарушением договора другой стороной); — право на частичный отказ (если в аренду передано несколько объектов).

Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 61 может быть признано надлежащим способом извещения об отказе от договора. Отправителю рекомендуется послать уведомление не только на указанный в договоре адрес получателя, но и на все известные адреса последнего. В противном случае возникает риск ненадлежащего уведомления.

СИТ УАЦИЯ: ДОГОВОР ЗАК ЛЮЧЕН НА ОПРЕДЕ ЛЕННЫЙ СРОК В соответствии со ст. 310 ГК РФ стороны договора аренды, исполнение которого связано с осуществлением ими предпринимательской деятельности, вправе в одностороннем порядке отказаться от обязательств по договору, если такой отказ допускается в силу закона или пре — дусмотрен договором. С 1 июня 2015 г. вступают в силу изменения в ст. 310 ГК РФ. В новой редакции по договору, не все стороны которого осуществляют предпринимательскую деятельность, право на односторонний отказ может быть предоставлено только стороне, не осуществляющей такую деятельность. Другая сторона (предприниматель) сможет отказаться от исполнения обязательств, если это право предусмотрено законом или иным правовым актом. Если обе стороны являются предпринимателями, то для каждой из них допустимо согласовать в договоре право на односторонний отказ. В отношении договора аренды, заключенного на определенный срок, односторонний отказ нормами § 1 гл. 34 ГК РФ об аренде не предусмотрен. В связи с этим сторонам рекомендуется установить право на такой отказ в договоре. В противном случае ни одна из сторон не сможет отказаться от договора во внесудебном порядке, даже если другая сторона нарушила его условия. РИСК АРЕНД АТОРА ПРИ НЕСОГЛАСОВАНИИ ПОРЯДК А ОДНОС ТОРОННЕГО ОТК А ЗА ОТ ДОГОВОРА, ЗАК ЛЮЧЕННОГО НА ОПРЕ ДЕ ЛЕННЫЙ СРОК

Если стороны в договоре аренды, заключенном на определенный срок,

предусмотрели право арендодателя на односторонний отказ от договора, но не согласовали порядок такого отказа, то договор будет считаться расторгнутым с момента получения арендатором уведомления об отказе, а не с момента его направления арендодателем. Соответственно, арендатор будет обязан внести арендную плату за весь период пользования имуществом до момента получения уведомления. ОСНОВАНИЯ ОТК А ЗА ОТ ДОГОВОРА, ЗАК ЛЮЧЕННОГО НА ОПРЕ ДЕ ЛЕННЫЙ СРОК

При согласовании в договоре, заключенном на определенный срок, условия о праве на односторонний отказ от его исполнения стороны могут определить случаи, дающие право на односторонний отказ, либо предусмотреть право на немотивированный отказ от исполнения договора в любое время до прекращения его действия. Основания для отказа от договора могут быть как связаны, так и не связаны с нарушением контрагентом условий договора. При согласовании данного условия рекомендуется использовать формулировку «односторонний отказ во внесудебном порядке», из которой будет прямо следовать право стороны отказаться от договора без обращения в суд. В противном случае суд может квалифицировать это условие как право стороны расторгнуть договор только через суд по ст. 619 ГК РФ. Для согласования немотивированного отказа от исполнения договора достаточно включить в договор положение о праве на односторонний отказ. Согласовывать условия и основания отказа не требуется. Примеры формулировки условия: «Стороны вправе в любое время в одно‑ стороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения настоящего договора». «Арендатор вправе в любое время в одно‑ стороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения договора». УС ЛОВИЕ О ВЫП ЛАТЕ ДЕНЕ Ж НЫХ СРЕ ДС ТВ ПРИ ОДНОС ТОРОННЕМ ОТК А ЗЕ ОТ СРОЧНОГО ДОГОВОРА АРЕНДЫ

Условие о выплате денежных средств целесообразно установить, если договором БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

15

ГОТОВЫЕ РЕШЕНИЯ

С 1 июня 2015 г. вступили в силу изменения в ст. 310 ГК РФ. В новой редакции по договору, не все стороны которого осуществляют предпринимательскую деятельность, право на односторонний отказ может быть предоставлено только стороне, не осуществляющей такую деятельность. Другая сторона (предприниматель) сможет отказаться от исполнения обязательств, если это право предусмотрено законом или иным правовым актом. Если обе стороны являются предпринимателями, то для каждой из них допустимо согласовать в договоре право на односторонний отказ.

предусмотрено право на немотивированный отказ от него либо на отказ по основаниям, не связанным с нарушением договора. Стороны в силу принципа свободы договора могут согласовать условие о выплате денежных средств при одностороннем отказе от договора двумя способами: — установлением неустойки; — установлением денежной компенсации в определенном размере. Новая редакция ст. 310 ГК РФ дает возможность предусмотреть условие о выплате стороной в случае ее одностороннего отказа от договора определенной денежной суммы другой стороне. Соответственно, способ, при котором плата за односторонний отказ именуется неустойкой, возможно потеряет актуальность. Это означает, в частности, что такую выплату нельзя будет уменьшить по заявлению стороны, отказывающейся от договора. Важно, что условие о выплате денежной суммы за односторонний отказ можно будет установить лишь в договоре, обе стороны которого осуществляют предпринимательскую деятельность. Способ 1. Установление неустойки при отказе от срочного договора аренды. При согласовании неустойки за односторонний отказ сторонам нужно учитывать, что такое условие сопряжено с определенными рисками, а именно: — к неустойке могут быть применены правила о соразмерности, в связи с чем ее размер может быть уменьшен по заявлению должника; — есть вероятность признания такого условия недействительным. Данный вывод основан на том, что неустойка уплачивается в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства и признается не только способом обеспечения исполнения обязательств, но и мерой гражданско-правовой ответственности. Отказ от договора не связан с его нарушением, он является реализацией пре — дусмотренного законом или договором права. Соответственно, неустойка за отказ может быть расценена как неправомерное ограничение этого

16

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

права. Однако условие о неустойке за отказ от срочного договора аренды встречается на практике и признается судами правомерным. При этом неустойка может быть установлена за отказ каждой из сторон. Для согласования условия рекомендуется установить обязанность отказывающейся стороны уплатить неустойку в виде штрафа, а также определить его размер и срок уплаты. Пример формулировки условия: «В случае отказа арендодателя от дого‑ вора по основаниям, не связанным с нарушением арендатором его условий, либо немотивированного отказа арендо‑ датель уплачивает арендатору штраф в размере __________ в срок __________». Способ 2. Установление денежной компенсации при отказе от срочного договора аренды. Выплата денежной компенсации при одностороннем отказе от договора аренды нормами Гражданского кодекса РФ прямо не предусмотрена. Однако в судебной практике есть пример, когда суд взыскал с арендатора такую компенсацию в твердой денежной сумме, поскольку она была установлена договором. Более того, с него была взыскана и неустойка за просрочку выплаты данной денежной суммы. Суд признал условие допустимым, указав, что компенсация представляет собой согласованную сторонами договорную обязанность, направленную на возмещение финансовых потерь в связи с досрочным прекращением договора, а не меру ответственности. Таким образом, стороны в силу принципа свободы договора вправе установить обязанность отказывающейся стороны выплатить денежную компенсацию в твердом размере. Для согласования данного условия следует определить размер денежной суммы и срок, в течение которого она должна быть выплачена. Пример формулировки условия: «Сторона договора, заявившая об одно‑ стороннем немотивированном отказе от него либо об отказе по основаниям, не связанным с нарушением условий договора, выплачивает другой стороне денежные средства (компенсацию)

в размере __________ руб. Данная сумма включает все возможные расходы и убытки, связанные с досрочным расторжением договора, и должна быть уплачена в течение ___ рабочих дней с момента ______________________». За неуплату или просрочку выплаты указанной денежной компенсации можно предусмотреть неустойку. Для этого необходимо определить, в какой форме она будет взыскиваться: штраф или пени. Пример формулировки условия: «За неисполнение или несвоевременное исполнение обязанности по выплате денежной компенсации при односто‑ роннем отказе от договора сторона, заявившая о таком отказе, уплачи‑ вает неустойку (пени) в размере ___% от невыплаченной суммы за каждый день просрочки».

СИТ УАЦИЯ: ЧАСТИЧНЫЙ ОТК А З ОТ ДОГОВОРА АРЕНДЫ Отказ от исполнения договора может быть как полным, так и частичным. На практике возникают ситуации, когда арендатор утратил интерес к некоторым из арендуемых объектов. Арендодатель, со своей стороны, может быть заинтересован в возврате некоторых из переданных в аренду объектов, например, необходимых ему лично либо планируемых к передаче другому арендатору. В ситуации, когда ни одна из сторон не намерена прекращать договор полностью, стороны могут воспользоваться правом на частичный отказ от него. Однако такое право, так же как и право на полный отказ от исполнения, в силу п. 3 ст. 450 ГК РФ должно быть предусмотрено в договоре. Пример формулировки условия: «Стороны вправе частично отказаться от исполнения договора, направив уведомление об отказе за один месяц». Если стороны согласовали условие о праве на односторонний отказ от договора в целом, частичный отказ возможен только в случае, если объект аренды не является неделимой вещью или единым имущественным комплексом и договор не содержит запрета на частичный отказ.

ЛИЧНЫЙ ИНТЕРЕС

ТЕМА

ДОГОВОР ДОРОЖЕ ДЕНЕГ

РЕШЕНИЕ ОБ УЧАСТИИ В ДОЛЕВОМ СТРОИТЕЛЬСТВЕ ИЗНАЧАЛЬНО ПРЕДПОЛАГАЕТ ОПРЕДЕЛЕННУЮ СТЕПЕНЬ РИСКА. НО ПЕРСПЕКТИВА ПРИОБРЕТЕНИЯ КВАРТИРЫ ПО ЦЕНЕ СУЩЕСТВЕННО НИЖЕ ЕЕ НОМИНАЛЬНОЙ СТОИМОСТИ ИНОГДА ЗАСТАВЛЯЕТ ВКЛАДЧИКОВ ЗАБЫВАТЬ ОБ ЭЛЕМЕНТАРНОЙ ОСТОРОЖНОСТИ. «БУКВА ЗАКОНА» НАСТОЯТЕЛЬНО РЕКОМЕНДУЕТ: НЕ ТЕРЯЙТЕ БДИТЕЛЬНОСТИ. В ЭТОЙ СТАТЬЕ МЫ РАССМОТРИМ РЯД КЛЮЧЕВЫХ МОМЕНТОВ, НА КОТОРЫЕ НЕОБХОДИМО ОБРАТИТЬ ВНИМАНИЕ ЛЮБОМУ ПОТЕНЦИАЛЬНОМУ ДОЛЬЩИКУ, ЗАКЛЮЧАЯ ДОГОВОР ДОЛЕВОГО УЧАСТИЯ.

Роман Елисеев, специалист адвокатского бюро «Сухих и партнеры»

Какие условия обязательно должны быть прописаны в договоре долевого участия?

1. Описание объекта долевого стро‑ ительства, а именно его точное определение и конкретизация. Необходимо, чтобы в договоре содержались следующие сведения об объекте: наименование (квартира, нежилое помещение), его состав (количество комнат), площадь, предусмотренная проектной документацией, строительный адрес возводимого дома с указанием соответствующих секции и этажа, где будет находиться подлежащий передаче объект долевого строительства. Кроме того, важными элементами конкретизации являются прилагаемый к договору поэтажный план конкретной секции дома с обозначением расположения объекта долевого строительства и указание в договоре на то, в каком виде будет передан

объект (например, с внутренней отделкой или без).

2. Срок передачи застройщиком объекта долевого строительства дольщику. Здесь подразумеваются два срока, которые должны обязательно содержаться в договоре: срок сдачи дома в эксплуатацию, срок передачи объекта дольщику по акту приема-передачи.

3. Цена договора, сроки и порядок ее уплаты. Речь идет о денежных средствах, которые дольщик обязуется уплатить застройщику для строительства объекта. Чаще всего цена в договорах долевого участия указывается в виде формулы расчета, т. е. как произведение размера площади объекта на цену одного квадратного метра площади объекта.

4. Гарантийный срок на объект долевого строительства. Застройщик БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

17

ЛИЧНЫЙ ИНТЕРЕС

1 апреля 2015 года исполнилось ровно десять лет, как вступил в силу Федеральный закон от 30.12.2004 № 214‑ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (Закон о долевом строительстве). За этот срок в закон неоднократно вносились изменения, призванные учесть разного рода особенности правоотношений между застройщиками и дольщиками. Но, несмотря на достаточную урегулированность данной сферы, на практике по‑прежнему возникает немало вопросов при заключении и исполнении договоров долевого участия.

обязан передать дольщику объект, качество которого соответствует условиям договора, требованиям строительных регламентов и проектной документации. По общему правилу гарантийный срок исчисляется со дня передачи объекта участнику долевого строительства. Важно отметить, что какие‑либо условия договора об освобождении застройщика от ответственности за недостатки объекта долевого строительства являются ничтожными, о чем прямо сказано в Законе о долевом строительстве (часть 4 статьи 7). способов обеспечения $ 5. Указание исполнения застройщиком обяза‑ тельств по договору. Прежде всего, к таковым относится залог, означающий, что с момента государственной регистрации договора земельный участок, принадлежащий застройщику на праве собственности или аренды, и строящийся на этом земельном участке многоквартирный дом или нежилое здание считаются находящимися в залоге у дольщиков как залогодержателей. Кроме того, исполнение обязательств застройщика по передаче жилого помещения дольщику наряду с залогом должно обеспечиваться по выбору застройщика одним из следующих способов: 1) поручительство банка; 2) страхование гражданской ответственности застройщика за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по передаче жилого помещения дольщику. Отсутствие в договоре долевого участия хотя бы одного из вышеназванных обязательных условий является нарушением Закона о долевом строительстве, и такой договор будет считаться незаключенным. Что кроме обязательных пунктов прописывается в договоре долевого участия? Наряду с обязательными условиями, названными в Законе о долевом строительстве, любой договор долевого участия должен содержать ряд других не менее важных пунктов, на которые необходимо обратить внимание при заключении сделки. Прежде всего, таким условием является ответственность сторон за нарушение договорных обязательств. Для застройщика это главным образом ответственность за нарушение установленного договором срока передачи дольщику объекта долевого строительства, а для дольщика — ответственность за нарушение сроков внесения платежей. Обычно ответственность предусматривается в виде неустойки и возмещения причиненных сверх неустойки убытков. Нередко застройщики устанавливают для дольщиков повышенную ответственность, в то время как собственную ответственность стараются всячески минимизировать. Например, договор может

18

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

содержать грабительский размер неустойки (более 5 – 10 % от цены договора) за одностороннее расторжение дольщиком договора долевого участия. Поэтому очень важно перед заключением сделки изучить договор на предмет присутствия в нем несоразмерных санкций для дольщика и при наличии такой несоразмерности приложить усилия по исключению или снижению размера таких мер ответственности. Кроме ответственности, в числе других условий в договоре обязательно должны быть прописаны права и обязанности сторон, подробная процедура передачи объекта долевого строительства, а также основания и порядок расторжения договора по инициативе одной из сторон. Может ли покупатель внести в договор долевого участия желаемые поправки? Очень часто застройщики, заключая договоры долевого участия с дольщиками, заявляют, что представленные договоры являются типовыми и внесение в них каких‑либо изменений и дополнений невозможно. Однако данное утверждение застройщиков нельзя признать законным. Российским законодательством предусмотрен такой вид договора, как договор присоединения, где условия определяются только одной из сторон и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (статья 428 Гражданского кодекса РФ). Надо сказать, что среди юристов нет единого мнения, является ли договор долевого участия договором присоединения, но анализ всех факторов и условий все же позволяет нам сделать вывод о том, что правоотношения застройщика и дольщика нельзя квалифицировать в рамках договора присоединения. Дело в том, что условия договора присоединения определяются в различного рода формулярах и иных стандартных формах, где обычно указаны все существенные условия. Но если мы посмотрим на те типовые проекты договоров, которые застройщики предлагают своим дольщикам, то они никоим образом не могут быть отнесены к тем типовым формам и образцам, присущим договорам присоединения. В изначально типовой договор долевого участия индивидуально по каждому дольщику добавляются условия об объекте строительства, который подлежит передаче, его цене, порядке оплаты, сроке передачи и другие существенные условия. Кроме того, в самом Законе о долевом строительстве ничего не говорится ни о формальной невозможности изменения условий договора долевого участия, ни о порядке заключения договора путем присоединения к нему участника долевого строительства.

ЛИЧНЫЙ ИНТЕРЕС

Какие документы потенциальный дольщик вправе запросить у застройщика, чтобы оценить для себя риски вложения денег? Застройщик обязан представить для ознакомления любому обратившемуся к нему лицу: учредительные документы ознакомившись с ними потенциальный дольщик сможет определить, кто обладает полномочиями на заключение соответствующего договора со стороны застройщика (например, определение цены договора может быть отнесено Уставом к полномочию совета директоров застройщика); свидетельство о государственной регистрации застройщика; свидетельство о постановке на учет в налоговом органе; утвержденные годовые отчеты, бухгалтерскую отчетность за три последних года; аудиторское заключение за последний год осуществления застройщиком предпринимательской деятельности. Также по требованию участника долевого строительства застройщик обязан представить для ознакомления: разрешение на строительство; технико-экономическое обоснование проекта строительства многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости; заключение экспертизы проектной документации, если проведение такой экспертизы установлено федеральным законом; проектную документацию, включающую в себя все внесенные в нее изменения; документы, подтверждающие права застройщика на земельный участок.

Все это позволяет говорить о том, что любой дольщик, заключая договор, вправе вести переговоры с застройщиком, обсуждать все интересующие его условия и настаивать на включении в договор как дополнительных пунктов, так и, наоборот, на исключении каких‑либо положений, ущемляющих его права. Такие желаемые поправки могут быть оформлены путем дополнительного соглашения к договору или путем составления протокола разногласий к предлагаемому проекту договора. Конечно, надо иметь в виду, что застройщики весьма неохотно идут на изменение каких‑либо положений договора. Поэтому участие в переговорах по условиям договора требует специальных познаний в сфере долевого строительства и навыков ведения делового оборота, в связи с чем потенциальному дольщику без соответствующего опыта рекомендуется обратиться за юридической помощью к специалисту. Может ли застройщик в одностороннем порядке скорректировать договор долевого участия? Наиболее частыми случаями, связанными с изменением застройщиком условий договора, являются ситуации с односторонним изменением цены и срока передачи объекта долевого строительства. В отношении цены договора Закон о долевом строительстве дает однозначный ответ: она может быть изменена только по соглашению сторон и только при условии, что в договоре долевого участия есть пункт, предусматривающий возможность изменения цены, случаи и условия ее изменения. Следовательно, действия застройщика по одностороннему изменению цены будут прямым нарушением закона, а включение в договор условия о праве застройщика в одностороннем порядке изменять условие о цене договора является нарушением Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300 – 1 «О защите прав потребителей».

Таким образом, цена договора может быть изменена только на основании письмен‑ ного соглашения, подписанного сторонами и прошедшего государственную регистрацию. Изменение срока передачи объекта долевого строительства также возможно только на основании двустороннего соглашения к договору. Если же дольщик отказывается от подписания такого соглашения, то он вправе требовать от застройщика уплаты неустойки (пени) в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства, от цены договора за каждый день просрочки. Если участником долевого строительства является гражданин, указанная неустойка (пени) уплачивается в двойном размере. Кроме того, просрочка застройщиком срока передачи объекта на два месяца дает дольщику право в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора. На практике нередки случаи, когда у застройщика возникает необходимость внести изменения в проект строительства. Предвидя подобные ситуации, застройщики могут включать в договор условие о своем праве в одностороннем порядке изменять проектную документацию, включая изменение характеристик объекта (этажность, планировка). Однако такое условие противоречит Закону о защите прав потребителей, согласно которому покупатель должен быть проинформирован о приобретаемых им товарах (работах, услугах). В любом случае необходимо иметь в виду, что по требованию участника долевого строительства договор может быть расторгнут в судебном порядке в случае существенного изменения проектной документации строящегося многоквартирного дома или иного объекта недвижимости, в состав которых входит объект долевого строительства, в том числе существенного изменения размера объекта долевого строительства. БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

19

ЛИЧНЫЙ ИНТЕРЕС

ТЕМА

ЧЕМОДАННОЕ НАСТРОЕНИЕ

КАЖДЫЙ ГОД АВИАКОМПАНИИ МИРА ТЕРЯЮТ 33 МИЛЛИОНА ЧЕМОДАНОВ И СУМОК, СДАННЫХ В БАГАЖ. ОСНОВНАЯ ЧАСТЬ УТРАЧЕННОГО ПОСЛЕ НЕЗАПЛАНИРОВАННЫХ ПУТЕШЕСТВИЙ ВСЕ ЖЕ ВОЗВРАЩАЕТСЯ К ВЛАДЕЛЬЦАМ, НО 750 ТЫСЯЧ (!) САКВОЯЖЕЙ ИСЧЕЗАЕТ БЕССЛЕДНО. ЧТО ДЕЛАТЬ, ЕСЛИ ПРИ АВИАПЕРЕЛЕТЕ ИМЕННО ВАШ БАГАЖ БЫЛ УТЕРЯН ИЛИ ПОВРЕЖДЕН?

Юлия Алексеева, ведущий специалист ООО «Правовая защита собственника»

20

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

Что запрещено провозить в багаже? И может ли кто‑то вскрыть багаж и досмотреть его на предмет наличия запрещенных предметов уже после того, как его сдали на стойке регистрации? Перечень того, что нельзя провозить в багаже, как правило, устанавливается в нормативно-правовых актах страны вылета (прилета). Эти требования имеют обязательную силу, и их нельзя изменить в договоре между авиакомпанией и пассажиром или, например, в договорах на оказание услуг между авиакомпанией и аэропортом. В соответствии с российским законодательством, не допускаются к авиаперевозке в качестве багажа предметы,

которые могут причинить вред самолету, находящимся на борту людям или имуществу: — взрывчатые вещества, — сжатые и сжиженные газы, — легковоспламеняющиеся жидкости, — другие опасные вещества, предметы и грузы, которые могут быть использованы в качестве орудия нападения на пассажиров, экипаж воздушного судна, а также создающие угрозу полета воздушного судна. ПРИМЕЧАНИЕ: Правила проведения предполетного и послеполетного досмотров, утвержденные приказом Минтранса РФ от 25.07.2007 г. Досмотр сопровождаемого багажа, согласно указанным выше Правилам,

ЛИЧНЫЙ ИНТЕРЕС

производится в обязательном порядке в случаях: — поступления сообщения о наличии или обнаружении у пассажира веществ и предметов, запрещенных к перевозке на пассажирском воздушном транспорте; — поступления сообщения о готовящемся акте незаконного вмешательства; — снятия багажа в связи с неявкой пассажира на посадку; — по запросу других авиапредприятий или иностранных авиакомпаний. Зарегистрированный багаж, отобранный для более тщательной проверки, вскрывается, его содержимое досматривается вручную. Кроме того, пустые чемоданы и сумки должны просвечиваться на рентгеновском оборудовании. При этом досмотры багажа могут производиться как в присутствии пассажира, так и в его отсутствие. Досмотры багажа в отсутствие пассажира, связанные с необходимостью вскрытия багажа, по совместному решению руководителей службы авиационной безопасности и органа внутренних дел на транспорте проводятся комиссией, в состав которой входят сотрудники службы авиационной безопасности и органа внутренних дел на транспорте, в присутствии двух свидетелей, а при необходимости и представителей иных государственных контрольных органов, осуществляющих различные виды контроля. Если в процессе осмотра обнаружат предметы или вещества, запрещенные к перевозке, их могут изъять; тогда в акте досмотра багажа укажут, кому, когда и с какой целью было передано изъятое. В чемодане были ценные вещи: ноутбук и ювелирные украшения. Получив багаж, пассажир заметил, что замок на чемодане взломан, а ценные вещи пропали. Что делать в такой ситуации? Как показывает практика, получить равноценную компенсацию за повреждение багажа сложнее, чем в случае его потери, когда нормы достаточно четко урегулированы законодательством. Однако если вещи вам очень дороги и (или) вы готовы отстаивать свои права из принципа — действуйте! При этом вам пригодится знание следующих нюансов. Обнаружив повреждение чемодана и (или) вещей в нем прямо в аэропорту, сразу следует обратиться в представительство авиакомпании для составления документа под названием «Коммерческий акт». Такой акт, как правило, составляется на бланке

авиаперевозчика и фиксирует обнаруженные повреждения багажа. В то же время имейте в виду, что по закону отсутствие этого акта ни в коем случае не лишает пассажира права на предъявление претензии. Прибыв домой, не тяните с составлением претензии: при повреждении багажа на международных рейсах ее нужно предъявить авиакомпании в письменном виде в течение 7 дней после получения багажа с приложением фотографий поврежденного чемодана. А если ваши чемоданы сначала потеряли, потом искали и привезли поврежденными (т. е. доставили с просрочкой), то на предъявление претензии отводится 21 день с даты фактической доставки багажа. Претензия составляется в свободной форме, с описанием повреждений багажа и указанием суммы причиненных вам убытков. Имейте в виду, что размер этих убытков придется подтвердить, например, чеками со стоимостью испорченных вещей, а если сломан ваш чемодан, то квитанцией об оплате услуг мастерской. Также не стоит забывать, что в любом случае ответственность авиакомпании за повреждение багажа носит ограниченный характер (кроме перевозки багажа с объявлением ценности): не более 600 руб. за кг веса на внутренних рейсах и максимум 20 долл. за кг при международных (кроме зарубежных авиакомпаний из стран, ратифицировавших Монреальскую конвенцию). Поэтому сразу соотнесите размер вашего реального ущерба, затраты времени и сил на предъявление претензии и размер возможной компенсации. При этом отдельно необходимо отметить, что такие предметы, как радиоэлектронная аппаратура и прочая техника, в частности, ноутбук, в пассажирский салон брать не только не возбраняется, но даже рекомендуется Правилами предполетного досмотра, поскольку это «предметы, требующие особых мер предосторожности». Кроме того, если вы везете в багаже дорогие вещи и хотите подстраховаться, чтобы получить более весомую компенсацию в случае их пропажи, то можете воспользоваться услугой перевозки багажа с объявлением ценности. О своем желании воспользоваться такой услугой вам нужно сообщить представителю авиакомпании при регистрации. Тогда будет составлен акт с описью содержания багажа и указанием стоимости вещей. В случае потери багажа компенсация выплачивается на основании этого акта.

За услугу перевозки багажа с объявлением ценности взимается плата, которую каждый авиаперевозчик устанавливает самостоятельно в своих внутренних правилах. Куда и в каком порядке обращаться, если чемодан так и не появился в аэропорту на ленте выдачи? Если вы не обнаружили чемодан на ленте транспортера, первым делом отправляйтесь в представительство вашей компании в аэропорту либо к стойке розыска багажа Lost & Found. Здесь вам предложат заполнить акт розыска багажа. В этом документе нужно будет описать внешние приметы пропавшего багажа: количество сумок, их форму, цвет, материал, наличие ручек и колес, именной бирки и т. п. Также понадобится предъявить отрывной талон багажной бирки (обычно он приклеивается при регистрации к авиабилету). Акт составляется в двух экземплярах, один вы оставляете у себя. Как правило, при составлении акта требуется указать паспортные данные, сведения о рейсе и номер багажной квитанции. Делу присваивается идентификационный номер, который указывается в акте; результаты розыска багажа можно узнать по телефону или отслеживать на сайте авиакомпании. Согласно российским Федеральным авиационным правилам и аналогичным международным нормам, на розыск багажа авиакомпании отводится 21 день. Если в течение этого времени ваши чемоданы найдут, то их обязаны бесплатно доставить по указанному вами адресу. На заметку: по сложившейся практике солидные авиакомпании, дорожащие своей репутацией, при невозможности получить багаж и необходимости его розыска сразу выплачивают пассажиру компенсацию на приобретение вещей первой необходимости. Обычно это сумма порядка 200 – 250 долл. Так что обязательно поинтересуйтесь, не предусмотрена ли такая компенсация внутренними правилами вашего авиаперевозчика. Если по истечении 21 дня багаж не найден, он считается утерянным, и пассажир вправе получить компенсацию за пропавшие вещи. Какую компенсацию авиакомпания должна выплатить, если чемодан не найдется? Размер компенсации зависит от вида перевозки и авиакомпании. При внутренних рейсах размер компенсации определяется Воздушным кодексом РФ и составляет не более 600 руб. за 1 кг веса багажа, указанного БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

21

ЛИЧНЫЙ ИНТЕРЕС

В 49 % случаев проблемы с багажом возникают у пассажиров стыковочных рейсов: чемоданы просто не успевают перегрузить из самолета в самолет.

НА ЗАМЕТКУ Стопроцентную гарантию сохранности вашего багажа не может дать ни одна авиакомпания в мире. Поэтому, собираясь в поездку, необходимо иметь в виду следующие правила: 1. Никогда не оставляйте документы, деньги и ценности в сдаваемом багаже.

2. Багажные квитанции стоит хранить до момента получения и проверки сохранности вещей.

3. Снимайте перед полетом с чемоданов все бирки, оставшиеся от предыдущих поездок.

4. Снабдите багаж своими контактными данными — адреса, телефона и фамилии с именем на нем будет достаточно.

5.Не набивайте сумки под завязку — они могут разорваться при транспортировке, и вы лишитесь части вещей.

6.Не покупайте черный чемодан — найти его сложнее всего. Лучше всего яркие цвета и запоминающиеся детали, которые вы легко сможете описать при подаче заявления о пропаже багажа.

22

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

на талоне багажной бирки (напомним, этот талон сохраняется у пассажира, поскольку, как правило, прикрепляется к авиабилету). В случае если вы сдавали багаж с объявлением ценности, то отвечать авиакомпания будет в пределах объявленной ценности. При международных рейсах применяется Варшавская конвенция, согласно которой 1 кг веса утерянного багажа компенсируется в размере 20 долл. В то же время немало государств (большинство стран Европы, США, Китай, Бразилия) ратифицировали более современную Монреальскую конвенцию, предусматривающую компенсацию за потерю багажа в более крупном размере. Так что, если вы летите зарубежными авиакомпаниями, уточняйте, ратифицирована ли государством, где зарегистрирован авиаперевозчик, Монреальская конвенция. Помимо стоимости утраченного багажа пассажир вправе требовать от перевозчика возмещения морального вреда. Багаж нашелся только спустя пять дней после возвращения из отпуска. Может ли его владелец потребовать какую‑то компенсацию за задержку доставки багажа? Факт задержки багажа и несвоевременная доставка его в пункт назначения однозначно говорит о наличии вины перевозчика в ненадлежащем исполнении договора перевозки. Однако международные конвенции, унифицирующие некоторые правила международных воздушных перевозок (Варшавская и Монреальская), не регулируют ситуацию с задержкой багажа. Поэтому если вы летели российской авиакомпанией, то компенсация за задержку доставки багажа на международном рейсе будет такой же, как и на внутренних рейсах (то есть 25 рублей за час просрочки, но не более 50 процентов от стоимости билета). Есть одно исключение: если авиакомпания докажет, что просрочка выдачи багажа произошла вследствие непреодолимой силы или из‑за устранения неисправности самолета, которая угрожала жизни или здоровью пассажиров, либо иных обстоятельств, не зависящих от перевозчика, то штраф с нее не взимается. А если вы летели иностранной авиакомпанией, то размер компенсации регулируется законодательством ее страны. Обычно он указан в правилах перевозок, действующих у конкретной авиакомпании. Кроме того, к данным отношениям применим Федеральный закон «О защите прав потребителей»,

согласно которому моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом и т. д.) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами РФ, подлежит компенсации причинителем (то есть авиакомпанией) при наличии его вины. Размер компенсации морального вреда определяется судом и не зависит от размера возмещения имущественного вреда. Таким образом, в данном случае потребитель может требовать компенсацию за задержку доставки багажа в судебном порядке. Получив багаж, владелец обнаружил, что чемодан безнадежно испорчен — одна стенка треснула. В чемодане были духи и бутылка вина — все разбилось. Одежда, которая там была, тоже из‑за этого пришла в негодность. Пассажир обратился с претензией к авиакомпании, но получил отказ в выплате компенсации, поскольку на чемодане не было наклейки о хрупкости багажа. Действительно ли в таких случаях нельзя возместить ущерб? Использование такой наклейки в обязательном порядке законодательством не предусмотрено, кроме того, отметка «хрупкое» не гарантирует, что багаж останется в целости и сохранности. В случае если, как в изложенном примере, хрупкий багаж поврежден, то взыскивать причиненный ущерб придется в судебном порядке, требуя возместить стоимость чемодана и испорченных вещей в нем. В судебной практике есть примеры удовлетворения таких исков. Однако здесь необходимо учитывать, что суд может исходить из того, что, проигнорировав рекомендации не перевозить в багаже хрупкие вещи, вы приняли на себя риск повреждения бьющихся вещей внутри чемодана и порчи в связи с этим других вещей. В случае же если суд окажется на вашей стороне, необходимо учитывать, что размеры ответственности авиакомпании ограничены: в данном случае действуют такие же лимиты, как и при потере багажа. Однако если вы будете судиться, то дополнительно сможете потребовать от авиакомпании неустойку за то, что она не удовлетворила ваши требования сразу (в размере 1 процента от суммы ущерба за каждый день просрочки), компенсацию морального вреда, а также штраф в размере 50 процентов от присужденной судом суммы.

НА ЗАМЕТКУ

СФЕРА ВНИМАНИЯ

ДЛЯ ТЕХ, КТО ХОЧЕТ ЗНАТЬ БОЛЬШЕ: О ПРАВЕ, ЖИЗНИ И О СЕБЕ — ПОДБОРКА КНИГ И ССЫЛОК, КОТОРЫЕ ВОЗЬМУТ ВАС В ПЛЕН НА БЛИЖАЙШИЕ ПАРУ НЕДЕЛЬ.

ВСЯ КОРОЛЕВСКАЯ РАТЬ

НАЙДЕНО В СЕТИ

Р ОБЕР Т ПЕНН УОРРЕН

Злая, бесконечно остроумная и насмешливая картина «политической кухни» избирательной кампании в глухом южном штате. Минуло полстолетия после его создания, а роман о коррупции, времени и власти воспринимается так, словно был создан вчера. «Право — это узкое одеяло на двуспальной кровати, когда ночь холодная, а на кровати — трое. Одеяла не хватит, сколько его ни тащи и ни натягивай, и кому‑то с краю не миновать воспаления легких».

ПЕРЕГОВОРЫ БРА Й А Н ТРЕЙСИ

Из книги вы узнаете о шести стилях ведения переговоров, о влиянии на результат эмоций и времени, научитесь использовать китайский метод заключения договоров и применять отказ от переговоров, чтобы настоять на своем.

ИЛЛЮСТРИРОВАННЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ А ЛЕКСЕЙ МЕРИНОВ

Незнание закона, как говорится, не освобождает от ответственности. Вот почему эта книга — настоящая находка для тех, кто никак не может пробраться сквозь частокол юридических терминов и засыпает на третьей странице кодекса. Невероятно, но факт: о самом серьезном можно рассказать интересно — юмористическими иллюстрациями художника-карикатуриста газеты «Московский комсомолец» Алексея Меринова.

www.bddo.ru База данных договоров. Здесь представлены типовые договоры, регулирующие взаимоотношения во многих сферах. www.kremlin.ru Официальный сайт Президента РФ. Посетители смогут познакомиться с графиком повседневной работы президента, его внешнеполитическими мероприятиями, встречами с прессой. Можно почитать тексты выступлений, послать письмо Президенту, узнать, что ему пишут другие. www.rapsinews.ru Российское агентство правовой и судебной информации. Новости, публикации, законодательство, судебная практика. Мультимедийные материалы.

«Не быть подчиненным никакому закону — значит быть лишенным самой спасительной защиты, ибо законы должны нас защищать не только от других, но и от себя самих». Генрих Гейне БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

23

ТЕСТ

?

ТРИ ВОПРОСА О САМОМ ГЛАВНОМ в этом номере

ОТВЕТЫ НА ЭТИ ВОПРОСЫ ВЫ УЖЕ ЗНАЕТЕ, ЕСЛИ ВНИМАТЕЛЬНО СЛЕДОВАЛИ «БУКВЕ ЗАКОНА». ЕСЛИ НЕТ, ВЕРНИТЕСЬ НА НЕСКОЛЬКО СТРАНИЦ НАЗАД. ИЛИ ОБРАТИТЕСЬ К СПЕЦИАЛИСТАМ АДВОКАТСКОГО БЮРО «СУХИХ И ПАРТНЕРЫ». ВСЕГДА РАДЫ ПОМОЧЬ ВАМ!

24

С какого момента вступает в силу договор займа? а. С момента его подписания. б. С момента передачи денег или других вещей. в. В течение 30 дней с момента подписания договора.

Если правообладателю удалось документально подтвердить нарушение его права на товарный знак только в отношении небольшого количества товара и, как следствие, незначительной его стоимости, то следует обращаться в суд за взысканием компенсации… а. от десяти тысяч до пяти миллионов рублей. б. в двукратном размере стоимости товаров, на которых незаконно размещен товарный знак, или в двукратном размере стоимости права использования товарного знака, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование товарного знака. в. сумма которой не превышает трех миллионов рублей.

Согласно российским федеральным авиационным правилам и аналогичным международным нормам на розыск багажа авиакомпании отводится… а. 24 часа. б. 14 дней. в. 21 день.

Ответ — б. (Подробности в рубрике «Полезный документ».)

Ответ — а. (Подробности в рубрике «Готовые решения».)

Ответ — в. (Подробности в рубрике «Личный интерес».)

БУКВА ЗАКОНА — СЕНТЯБРЬ 2015

АДВОКАТСКОЕ БЮРО «СУХИХ И ПАРТНЕРЫ» ПЕР. ХОЛОДНЫЙ, 10а, ОФ. 77. ТЕЛ.: (831) 430‑35‑42, 430‑35‑46 WWW.SP-NN.RU

НИЖНИЙ НОВГОРОД 2015 ГОД