مؤتمر الكويت للتحكيم التجاري الدولي
6-4ديسمبر 2012 فندق هوليدي ان السالمية – الكويت
الدكتور /سامي الطوخي أستاذ العلوم القضائية والقانون العام المساعد جامعة زايد – أكاديمية الدراسات القضائية والتدريب المتخصص ابوظبى أكاديمية السادات للعلوم اإلدارية -مصر موبايل 00971501095679 Sa_toukhy@hotmail.com
اهم الحلول البديلة لحل المنازعات
الوسائل البديلة لفض المنازعات وابعاد ازمة العدالة
المحتويات
مفهوم الوسائل البديلة لحل النزاعات . اسباب تزايد اهمية اللجوء الى الحلول البديلة . نظرة مقارنة على اوضاع التقاضي دوليا . لماذا اللجوء للوسائل البديلة ؟ اهداف الوسائل البديلة لحل النزاعات . انواع الوسائل البديلة لفض المنازعات . في مجال القانون العام والمنازعات االدارية . في مجال المنازعات المدنية والتجارية . في مجال منازعات االحوال الشخصية . في مجال منازعات العمل والعمال .
مفهوم الوسائل البديلة لحل النزاعات يقصد بها الوسائل التي قدد يلجد لهدا اراد ار بيدنهم اتفاقدا او جب ار عوضاً عن القضداء الادادع عندد ن دوء ندزاع ،بغيدة التوصل لحل لذلك النزاع اكثر سرعة واقل كلفة.
واالصدددل هدددو حدددخ كدددل دددء لدددي االلتجددداء الدددى قاضدددية الابيادددددي اال اذا رري بحريدددددة ارادتدددددي ان اللجدددددوء الحددددددع الوسائل البديلة تحقخ لي مصلحة الضل او ا ترا الم درع لقبددول الدددعوي امددام القاضددي الابياددي سددبخ اللجددوء الددى احدي الوسائل البديلة لجان التوليخ والمصالحة
اسباب تزايد اهمية اللجوء الى الحلول البديلة كتب Primera de dos Entregasيقول « :العدالة في أزمة « ولقد اوضح ثالثة ابعاد لهذه االزمة تمثلت في : .1قد اررات المحكمددة اصددبحت ال تتسددم بجددودة كمددال الوصددول الددى الحقيقيددة .ولقددد اصددبحت الق دوانين االجرائيددة ةيددر ملئمددة للوصددول الددى الحقيقددة وهددو مددا ي ددكل ظدداهرة عالميددة لددي االنظمددة القضددائية لددى ماظددم دول الاالم . .2باد الوقت واول امد التقاضي . .3الباد االقتصادع وتكالي التقاضي . .4اللد لي الءصومة واالستءدام السديء لحدخ الددلاع واالجدراءات والاادن
ءصوصا الار الءاسر
نظرة مقارنة على اوضاع التقاضي دوليا التكالي قد تكون اكبر من قيمة الحل محل النزاع
في إنجلتررا ،أصبحت لتتابيت و للتتبر ن ابد لتب ايلد لت ص ب ا ب قلق تحعض لتوق .تالف لتتقيضي ت سب ايت ب ستسبب ،أبض أييبي سبي ك بن اد لألح ين ال ي اد لتتنحؤ أهبي لي بن اتني بب .سبي لتولقب ،س بد لت ابد أن تابون لتتاببيت و للتنفقبي كببض جببن يتةبيلت ق ب اتتبود لت ببول لت تنببيت ال هي .لي اد أن يسبت ل البا لتتي ب لت لتب لتني ب ابد وبعل لتوضب ابد اتببيلال لتتاوابب لتحنيةيص بب حيت ببي لتق ببيا أببم اصببائ لتن ببيا لتقيببي ي لت صي تلت اد تالف ذتك. فررري أسرررتراليا كبببين ونبببية تيبببي ي كح بببني سبببي حةببب لتعق ببب لتتقيضبببي، ل يصبب الببا ابب د لتعقببو لأل أعبب أل لتي سبب لت يضبب .لتن ببيا لتتببيتي أحسبببيج ال ي ابببد أن تة بببا .س بببد مرهرررل للةايرررة ،مكلررر للةايرررة لبطيررر للةاية .ك بي وبو لتتبيل سبي تصةلتبنل ،سقب حب أن لتتبوتن لتنبي ابد ا لص ب لت سيا ي لتقيصوص ب ال تةبي .لصت ةب تبعتك ،دبه أ بتنلت ي لصيفبيد دب ي سي تولسن لت شو ي لتقيصوص لت ةيص .
في الواليات المتحدة الموق أكثر تعق ل .تالف لتتقيضي ال دك أصهي فف تتا ح اي لتاد لتعولقبب لال ت يا ب ابد ال تايت و لتن يا لتةبن لتيي بن يب س احببيتع ايت ب ب ل اببد لت بيل ابد جنيببق لألضنل لل اي يسب ا (جروائز أضررار عقابيرة) لتابد تسبحح اسببتود لت ببني ا ببض وببعح لتت ببنيتي لتتنح ببم اببد ذتببك أا ببن، لصت ة تعتك لتع ي اد لت ةيتس لتتشنيع تلواليي للات قولص د ته تتبا لتتب ابد تروافر تعويارات تيديبيرة أو للحرد من كمية.
لددي لرنسددا
كا هناكا انة ا يرنكف اجرناااقنضياازنادة بااقن ة ا يرنكف اجرن ا ااقنضا ا أخنادةا ا ج .ةكا ا د ينا ااقنص با ا ن اايجن ا ا .ا ااقنضا ا هنصهناا ا ن اد ش كلند سخن ط جرنك نا نادضا لنااقنادف اياهناد ج اخنا ،اجبدن فاي نصهن ادكظا زنادنجكسااقن نا ك هن ااهنه ااخنادي ا جن ك نبااخنياايادناا هنص ف ااخنكف اجرن ااهنادس ااك هن ااجبناد با ا ناد اايكقناهن ااهناد ااناني اايانادض ا ا لن ا ا دن ك نااخند ة ااخن ااجن ك اانخ .ا ا رن اا ن دااادنسا ا ا ناد ب ا رن اد ضا ا هن كش طجنادجصين هناأسة نادن زن هنكظ زنادة بقناد يكق.
لي إيااليا
شك خنادة جنض ير .ين ك هناد ا زنااقنض ياخن دا ن اأكةظ جن شجنسك اخند ض لن نضكزنك ئقند ا ة .ن ضاظ Chiarloniصهنادة بااقناد اايكقناإل ط ا دقن كه ااجان اا ن ك ا هن ااي زن ادن ئاايرند ا اطك هنا دة ا لنادنيادااخ .ك ا نا ا ن نةااجينف ا ن ااهنديكااخن ي االن ادش خناإل ط دقد .كهند طجيناد بن ا نادضا اأ ةفا ن اج ن ايرنط اخن د ة خن هن خنةيكاناد سؤ د خ.
لدددي البرتغدددال كظ ا زنادنيادااخناد اايكقن ااجن يج ا ناأسااةي فخناااقن ااخن ن ا لدند ط دااان ا ن ض خنادض . البرازيددددددددددددددددل ةن ا ا ا ا ا ا ا ا كقن ا ا ا ا ا ا ا ااهني ا ا ا ا ا ا ا ا ا ،ا ا اجاتناد ضة ا ا ااخ .ا ا ااخنادة با ا ااقنناد ا ا اايكق ن اايردنن ن ا ن ا نادااة هن ط ااخنياايادن ةك د ن ا جةنن ااخنف دكس اافخند ة با ا هدن اد ا ا اجيناأ ة ا ا ي خن إل خنادنيلن جنك ا خ.
وقد رن ت باض البلدان تكالي
التقاضي المدني القانون على نحو رلضل .
لدي اليابددان ةكا د ينادة باقنص االنفكه اجن ا نك كااخن ا ناااقن نظازنادااي لن اد ة ي خنا ،جب .اقناده ك ك خدن ي ن دانا اد فا هنكة ياخ أكة ا ياخنشاي يرن اااقنص ا انس س ا خن ااهناإل ا ض خنادةااقنف ةااخن ج ة ا ناااقن ا ك هناإلي ا اج اخن اد يك خناديي يناد يني لنض ةنادةكن ناقن زن. 1988 لددددي رلمانيددددا عمددددل النظددددامنفش ااكلني ااينكساااف دن دك ااهناكا ا انض ي ااخن دا ا ن ا ا ض خنا ااقنادكه ااجن ااهناد يا ا أخدن ه االنوضددددو قيددددود علددددى الحددددخ لددددي االستئنا .
هولنددددا دددهدت ردندددى حجدددم التقاضدددين ش ا كلنص االن ا نادض دااخناد اةئاايرناااقن اد ضك خنصهنادف ياهناد ي جر .ا ان ينأن ضسين ن جيا ن داان دا نض اخن صهناد ااهناد ك ك ااخن اد ؤسسا ا خناأية ااخن ها يا ا ينض ا لند ا ا ناد شاا كلن ااهن ا لنةطا جنفاايائلنإليا اج اخن با ئ خنةن االن ا نكضا نصاباالن صسااج دنفةك نااخن ص لند شناناد ش جكخناقنادك اة خناد ك ك خ.
لماذا اللجوء للوسائل البديلة ؟
اهداف الوسائل البديلة لحل النزاعات .1
.2 .3
.4 .5 .6
.7
ة سا ا جناد ن با ا خنفا ا هنا،طا اجايناد ةك ة ااخنإل يا ا ينض ا ا لن ف د ااخن ا ااهن ادطجا ه. ة س جن ينادي س خندضلناد ا خنف هنا،طجاين فلناد ي ند ب ر. ةطف ن ي اج اخن ن خنة اج قن ةة جاخناد ب خن اضة ي خنا،طجاين كاين ادة سط. ادةن هن ناد ب رن ة ن ين ا نكهجرناد ب . خنادةقنةضة جناد ن فجرناك خ س ا خن جناد ب رنا نضلنادك اة خن ةيكانادةكا د ينادف اظاخند ة باقن فاط نادة باقن ايزنيا يرناا نفناتن اأض ه خن اس رناسة يازنض نادة ب ب نضيند ييناقناد
انواع الوسائل البديلة لفض المنازعات عن غير طريل القااء
المشورة القانونية المجانية لتت ابد بال تبوس ن استشبي قيصوص بي اةبيصا لل قيضبا تتتي ن لت اود للتعد الأ لن ينتها تتوصب كتيأ ب ل ي ببن ال ابب ألجببنل لتنبب ل أيتتببض لتببعد يتولسببق ابب وص لتيا أ نه . لتقيصون للتع لت سا لتي ين سيال وعل لتن يا الأ لن ي س لتةبن لتيي بن لتعد تةيوض لتتوص تايت و لتتقيضبا كيالب سيبا ابد تعوييي تر يح
االفتاء القانوني : ت ل ني لتفتود للتتشني افهوا لألستيء لتعد تيةل أبم لتتشنيعي لت ن ح وعح لت ل ني بينه " إبداء الرأى القرانون " فيمرا يعررع علر الردائرة مرن مسرائل قانونية من الجهات الحكومية المختلفة ،وما ينشي من خالف بين هذه الجهات1 والمقصررود بررالرأي القررانون ف ر هررذا الصرردد ،الرررأى المؤسررع عل ر أسررانيد قانونية ،تماما ً كتلك الت يقوم عليها الحكم القاائ ، لين ذتك تتا لاتحي يد : األول :أن أنببيء لتببنأد الببا أ ببيص أل حةببن قيصوص ب وببو لتببعد ياسببب وببعل لتببنأ قوتم للحتنلام لق تم الا لاقني . اإلعتبار الثران :أن ل بتةا أد ل بني لتفتبود للتتشبني تص بي يق ب أبم سبا لت يتببب لألابب اببد لتتببيال تفببي د تةببوء لا ل ي أل صببيحب لتشببرن تتببا جنيببق لت اود لتقيي تلت ول الا لتتق اوضو جلب لتنأد ،س تع د تعتك أن ياون وببعل لتببنأد قي بي ع الببا أ ببيص قيصوص ب لاعببيت للضببت دببرصم سببا ذتببك دببرن لتتا ب سا لت وضو اتض جلب لتنأد. لتقيي ا لتعد ي اد أن ي
تة لادي ي وني تتا اي أصته تت م ت ل ي لتفتود للتتشني سا ستود ح ي بم اد أصم : " إذا كانررت فترراوى إدارة الفترروى والتشررري تعررد – بحسررط طبيعتهررا – إستشارية إال أنها إذا كانت قرد كشرفت عرن حكرم القرانون فر مسريلة معينرة فإن التزام الجهات اإلدارية بتنفيرذها إنمرا يردخل فر عمروم التزامهرا بتنفيرذ أحكررام القررانون التر كشررفت عنهررا تلررك الفترراوى ،خا ررة وأنهررا تصرردر عررن جهة متخصصة نراط بهرا القرانون اإلضرطالع بالدراسرات والفتراوى وجمير الشررر ون القانونيرررة التررر تتطلبهرررا حاجرررة العمرررل فررر الررروزارات اإلتحاديرررة المختلفة ،والقول بةير ذلك يؤدى إل إهدار أحكام القانون أو تعطيل العمرل بها بحجة إختالف الرأى ف تفسيرها ". ( ينل بب لت لببو قبب 1516ستببود أتببي ي ،31/10/1993للتببعد كيصبب ت ل ي لتفتود للتتشني ق لصته س م تتا أحق لت وظو لت ولجد لت بن تم أإ يتي ل سا لتت ول الا أ ل جح ع لتع ض لتعد كين يتقييح ابد هب ا لببم ،لذتببك تا ببيال ت ببنية صب لت ببي ي( )48اببد لتقببيصون لاتتببي د ق ( )8تسن 1973سا درن لتي ا لت ص سا لتتاوا لاتتي ي ).
االفتاء الشرعي : والفتوى هي :الجواب عما يُشكل من المسائل الشرعية ،والمفتي هو :من يتصدى للفتوى بين الناس ،ويتم تعينه من قبل الدولة ليجيط ع ّما يُشكل من المسائل الشرعية والقانونية . وا طالحا ً :هو إظهار األحكام الشرعية باالنتزاع واالستنباط من الكتاب والسنة واإلجماع والقياس ،والمصادر الشرعية األخرى، والمفتي هو :المظهر لألحكام الشرعية بانتزاعها من مصادرها الشرعية، وهو :من اتص بالعلم الشامل ،والعدالة :وملكة االقتدار عل استنباط أحكام الفروع المتجددة.
التظلم اإلداري تل لالالا
لتقنل لل لتن س
عرع الصلح ت فود اةلس لت لت « ا ن « تلن يأ لتعيا سا أعض لت ايلد لتة ل . تلقيضي ل نيء ص ن لت اود
لجان التوفيل والمصالحة والتوجيه االسرى
وببا تةببين تلتوس ببق للت ببيتت لصشببروي لت شن تعبند لتنب ل ال هبي ابد قحبض لجببببنل لتنبببب ل كشببببنج سببببا أعببببض لتقيبببييي قحبببض انضبببهي البببا لتقيبببيء كو ب ل تفببض لتيببا أ ببنه اببد ي ببن جنيق لتقييء
انواع الوسائل البديلة لفض المنازعات في مجال القانون العام والمنازعات االدارية : .1 .2 .3 .4
.5 .6
.7 .8
الرقابة االدارية الفعالة االمبودسمان السويدي التظلم اإلداري . المشورة القانونية المجانية . االفتاء القانوني عرع الصلح « مفوع مجلع الدولة المصري « لجان التوفيل في المنازعات المدنية والتجارية واالدارية التي تنشي بين جهررات الدولررة وبررين العرراملين بهررا او بينهررا وبررين االفررراد واال ررخا االعتبارية الخا ة « ق 7لسنة 2000بينشاء لجان التوفيل في بعرض المنازعات التي تكون الوزرات واال خا االعتبارية العامة طرفا فيها . التحكيم اإللزامي . التحكيم االتفاقي .
في مجال المنازعات المدنية والتجارية :
لت شو ي لتقيصوص لت ةيص . تةنــم لتتوس ق للت يتت تةين لت يتت .
تءت
لجان التوليخ والمصالحة « :االمارات «
القاعدة العامة :ة ةصنفةس خناد ك ة خناد يك اخن ادةي ج اخن ادن د اخنص ا ن ك كخن ة ن ك دا اد ك ة خن جن يجرناد اخن داانفطج ا ناد ا الدن أن اي لن ن ن ااق: اقنا ة
لألللاببن للت ب ايل لت سببتعةل للتوقت ب .للت ب ايل لتتببي تاببون لتتاوا ب جنس بي ع س هببي .ل اببيل لايةي ل لتتي تن ن أايا تةبين يصب أيت نيتابي لايةي يب لأيب ابيل أ بند يقبن ص نوبي أايا تةين ا يتت آ ن أيي ع كيص وعح لتلةين . ببب م أل لتيبببع أ ت بببنلء ابببد تذل ألقببب لت ببب اا لتتةببب لتتتف بببي البببا أابببولل لاو بببو ل لا نلءل لت ستعةل : ال تق أ اود ا ص أل تةي ي أل ا يت لأيي كيص ق تهبي سبي لت تبيك تال تذل قب ا تهبي لت ب اا تسي ي اد تةن لتتوس ق للت يتت أع ا لت يصع اد ص نوي أايا لتقيبيء لاب ا لت يصعب ونبي يعنبي ل تنفي لتلةن كض هو وي تتتق ق لتتوس ق للت يتت ،لت س قحض ذتك. لتتوقو لت لت قن ي تع ا ي لت ايلد لا لتتقي ا لت ن وص ال هي أيتقولص د ابد تبي ي ق ب لتن ل أايا تةن لتتوس ق للت يتت . ال تتق ب تةببين لتتوس ببق للت ببيتت سببي أا يتهببي أقببيصون لا ببنلءل لت ص ب أل قببيصون لت تياببيي أل اولا لت للا لتن ي تذل ت لت لة أ د لألجنل أابيا لتلةنب أ حب ذتبك سبي اتيبن يوقب ال بم انه لاد س لأاييء لتلةن لتاون تهعل لت تين قوي لتسن لتتنف ع لال يةوت لتةعد س م أر جنيق اد جن لتةعد.
في مجال منازعات االحوال الشخصية :
المشورة القانونية المجانية . االفتاء الشرعي .
لجان التوجيه األسري:
لجان التوجيي ارسرع « :االمارات «
تال أع انضهي ال تقحض لت اود أايا لت تا سي اسي ض لألحولل لتشي الا تةن لتتو م لأل ن ليست نا اد ذتك اسي ض لتوص للا ث لاي سي حا هي للت ايل لت ستعةل للتوقت ،للألللان لت ستعةل للتوقت سي لتنفق للتتييص للتوصيي للت ايلد لتتي ال يت و لت لة أشرصهي ك ايلد ت حي لت للج للتةا . يقت ن لتتيو أايا تةين لتتو م لأل ن الي جنسي لتن ل لألصل د لن ت ض آ نيد تال تذل أد لت و م ي ن ذتك لاد سا يل ا حيو اتيا د أل لكاء. لتذل ت لت لة أ د لألجنل أايا تةن لتتو م لأل ن – أ ح وعل لت لة سي اتين يوق ال م لألجنل لايو لتلةن لت يت ليعت وعل لت تين اد لتقيضي لت يت لتاون تم قوي لتسن لتتنف ع لال يةوت لتةعد س م أر جنيق اد جن لتةعد تال تذل يتو أحايا قيصون لألحولل لتشي .
لجان المصالحة: لوي أتسب ل هي ت ض أح لتتلول لتح يل للن كيصب تقب ا أك بن أا يتهبي أنبيء البا جلبب لت تا لتقي ينوي تتس لتي وا سي لأليلب لألا لتيت : تق ين ق لألصول للتعقي ل للت نقوال سي لتتنكي أنيء الا جلب لت تا . لاسي ي اد ا د ت يق اسيكد لتتييص لت ل أنيء الا جلب لت تا . تق ي لتنأ تل تا سي حيال ت حي لتند لتند لأليتبيا للت تةبو الب ه أل اب ل لأللص يء. تق ي لتنأ للت شو ي سي حيال لتح سي قيييي لتتنكي أل قس لالتفبي تذل كبين أب د لتو قيصن. تق ين ق لت ح اح ي ع ولء كين اقي لع أل انقوال سي حبيال لتح ب أبيت ل اتبي جلحب لت تا . تت ي لتعن لتسي سي لت لت للتيبيص أياابي ي أل لت نةقب حسبب لألحبولل أنبيء البا جلب لت تا . لتن ن لتأ لء لتنأ سي كض اي يتيل تت هي اد ه ايت . لتتاون كض تةن اد تةين لت يتت اد س لا اد لألاييء ال ي ي البا اشبني اببد ذل لتيحببني للال ت ببيص ييتببي و بب س ل ببني لتقيببيء أياضببيس تتببا قببيد لاهن س اايص لتلةن سي لتةولصب لتشنا للتقيصوص للتفن .
في اإلمارات
في مجال منازعات العمل والعمال ادارة العمل المختصة
لجنة التحكيم العليا
لجنة التوفيل
القااء
لجنة التوفيل والمصالحة
الكويت المادة 146 يجط أن يسبل الدعوى طلط يتقدم به العامل أو المستحقون عنه إل إدارة العمل المختصة وتقوم اإلدارة باستدعاء طرفي النزاع أو من يمثلهما ،وإذا لم توفل اإلدارة إل تسوية النزاع وديا ً تعين عليها خالل هر من تاريخ تقديم الطلط إحالته إل المحكمة الكلية للفصل فيه. وتكون اإلحالة بمذكرة تتامن ملخصا ً للنزاع ودفوع الطرفين ومالحظات اإلدارة.
لجنة التوليخ :
تصدر اللجنة قرارها في النزاع خالل أسبوعين من تاريخ إحالته إليها، بيغلبية آراء األعااء قرار اللجنة ملزم للطرفين إذا وافقا كتابة أمام اللجنة عل قبول قرارها حالة االتفاق عل قرار اللجنة: يحرر محار بالمسائل التي تم االتفاق عليها ،فتكون مدة سريان االتفاق سنتين. وتحرر أرب نسخ من المحار يوق عليها رئيع اللجنة وأطراف النزاع وتوض عليه الصيةة التنفيذية.
حالة عدم االتفاق عل قرار اللجنة: طعن في القرار أمام لجنة التحكيم العليا. خالل ثالثين يوم ممن تاريخ دور القرار وإال أ بح القرار نهائي واجط التنفيذ.
لجنــه التحكيم العليا يكون انعقاد اللجنة في مكتط العمل الذي يق مقر عمل طرفي النزاع أو في أي مكان تراه اللجنة مناسباً ،وال يكون انعقاد اللجنة حيح إال بحاور جمي أعاائها بمن فيهم الرئيع أو من يحل محله. عرياة موقعة من الطاعن عل أن يبين أسباب الطعن ،أمانة السر تخطر المطعون ضده خالل سبعة أيام من تاريخ تقديمها .وعل المطعون ضده أن يودع مذكره بدفاعه والمستندات خالل أسبوعين من تاريخ إخطاره بالعرياة. - يحدد رئيع لجنة التحكيم العليا جلسة لنظر النزاع عل أال يجاوز اليوم الخامع عشر من قرار إحالة النزاع إليها. - يتم إخطار طرفي النزاع قبل الجلسة بثالثة أيام عل األقل. للجنة أثناء نظر النزاع أن تسم من ترى من الشهود بعد تحليفهم اليمين ،و أن تندب من تراه من أهل الخبرة لمعاينة أماكن العمل ،واالطالع عل المستندات و األوراق الخا ة بالنزاع تفصل لجنة التحكيم العليا في النزاع خالل هر من تاريخ أول جلسة ،وتصدر قراراتها بيغلبية آراء أعاائها ،ويكون قرارها مسببا ً ونهائيا ً لطرفي النزاع. يحظر عل العمال أطراف النزاع التوق عن العمل كليا ً أو جزئيا ً بسبط النزاع أثناء احط العمل إغالق المنشية كليا ً أو جزئيا ً بسبط النزاع أثناء نظره نظره .و يحظر عل
ال يجوز حاور محامين أطراف النزاع أمام لجان التوفيل .ولكن يجوز حاورهم أمام لجنة التحكيم العليا.
انواع بعض الوسائل البديلة وبعض اليات نجاحها فاعليتها
مؤتمر الكويت للتحكيم التجاري الدولي
لتو ي ض لتح يل تفض لت نيتاي للأعي لتا لتع لت
وأمنياتي لكم جميعا بدوام التوفيل د .سامي الطوخي 29