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EL DERECHO PENAL Y SU RELACIÓN CON OTRAS DISCIPLINAS
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
namiento. Al describir sus características se hizo notar que,tiene naturaleza fragmentaria y sancionatoria. Como mayoritariamente se acepta que no existe una antijuridicidad propiamente penal, esta área del derecho recoge la noción de injusto de las demás áreas normativas para imponerles sanción, y lo hace en forma discontinua, porque únicamente selecciona porciones específicas de esa antijuridicidad. De manera que subyacente a la creación de todo delito hay una noción de antijuridicidad dependiente de otras ramas del derecho, de modo que su relación con ellas resulta obvia. Ofrece interés, sin embargo, precisar esas relaciones con algunas de esas áreas jurídicas: el derecho constitucional, el administrativo y el procesal.
sa. El delito no es, por lo tanto, sólo lesión de bienes jurídicos, sino que además -y en primer lugar- es lesión del deber y expresión del carácter.^ De modo que no se condena al sujeto tanto por lo que hizo, sino por ser como es, porque esaJforma de ser se reputa por la sociedad como temible para ella. Ninguna de estas posiciones es totalmente excluyente de la otra; históricamente se constata que han coexistido en los diversos sistemas jurídicos.* Durante este siglo la denominada Escuela de Kiel, con exponentes como Schaffstein y Dahm, en Alemania, planteó un derecho penal fundamentado en el principio de autor,^ donde se articula el delito, no en base de los atributos de la acción, sino del tipo de acto y de autorf pero, felizmente y en forma mayoritaria, los Estados han dado preferencia al derecho penal de acto. El derecho penal de autor fácilmente puede transformarse en un instrumento de opresión y arbitrariedad para perseguir ideologías, religiones, razas y tendencias que no sean de simpatía"' de quien detenta el poder.' ~" En Chile el derecho penal es de acto, pero ello no impide que para ciertos efectos y en casos especiales considera la personalidad del autor. A saber, el Código Penal toma en cuenta la vida pasada del delincuente en los arts. 11 N° 7° y 12 N°' 14, 15 y 16; su desarrollo y normalidad mental en el art. 10 N°' 1°, 2° y 3°. En otras oportunidades al describir algunos tipos penales incorpora elementos de la personalidad del autor, como la "habitualidad" en el delito descrito en el art. 367 o la forma de vida en el art. 305 (vagancia).
I. RELACIONES CON EL DERECHO CONSTITUCIONAL
Es en las constituciones donde corresponde establecer los principios fundamentales que informan el derecho penal objetivo. En la concepción jurídica moderna esos principios se alzan como limi^ taciones a la facultad de castigar del Estado y son una garantía del individuo frente al ejercicio de esa facultad. Todo ordenamiento jurídico debe asegurar a las personas un ámbito de libertad moral; la pena, entonces, debe reservarse solamente para los actos que realice esa persona que lesionen intereses calificados como valiosos por la sociedad, pero no así los restantes aunque ofrezcan un notorio desvalor ético. Así, se castiga al que hurta o engaña disminuyendo el patrimonio ajeno, pero no se reprime penalmente al que dilapida su propio dinero en el juego o haciendo caridad. Estas últimas alternativas quedan sujetas a la conciencia moral, son acciones realizadas dentro del ámbito de libertad asegurada.^ En este orden de ideas la Constitución establece, en su art. 19 N- 32 el principio de legalidad (o de reserva); en el N- P de la misma disposición impone restricciones a los legisladores para
13. RELACIONES DEL DERECHO PENAL CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO Como el derecho penal es una rama del ordenamiento jurídico, es natural que esté relacionado con las demás áreas de ese orde^ Gallas, Wilhelm, La teoría del delito en su momento actual, p. 10. "* Bacigalupo, Manual, p. 7. ^ Bustos, Manual, p. 217. •^ Gallas, op. cit., p. 10. ' Cfr. Cury, D . í , 1.1, p. 61.
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' ZaiTaroni, Manual, p. 25.