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JULO, 2010 JULY, 2010

No. 88

INDICE INDEX PÁG. /PAGE OPINION OPINION ARTICULO # 1: LA CULPA CONTRACTUAL ARTICLE #1: CONTRACTUAL FAILURE

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ARTICULO #2: INVERTIR EN EL EXTERIOR PERMITE PAGAR MENOS IMPUESTOS EN EL ECUADOR ARTICLE #2: INVESTING ABROAD ALLOWS TO PAY LESS TAXES IN ECUADOR

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ARTICULO #3: SECRETO INDUSTRIAL, LO “IN” EN EL MUNCO DE LA INDUSTRIA Y EL COMERCIO ARTICLE #3: TRADE SECRET, THE “IN” IN THE WORLD OF INDUSTRY AND COMMERCE

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JURISPRUDENCIA: COMPETENCIA DESLEAL JURISPRUDENCE: UNFAIR TRADE

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NOVEDAD LEGISLATIVA MENSUAL: MONTHLY LEGISLATIVE NEWS:

REGLAMENTO PARA LA APLICACIÓN DE LA LEY DE REGIMEN TRIBUTARIO INTERNO REGULATIONS FOR THE IMPLEMENTATION OF THE INTERNAL TAX REGIME LAW

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NOVEDAD LEGISLATIVA- LA NUEVA CONSTITUCION: POLITICA MONETARIA, CAMBIARIA CREDITICIA Y FINANCIERA 11 LEGISLATIVE NEWS – THE NEW CONSTITUTION: MONETARY EXCHANGE, CREDIT AND FINANCIAL INDICADORES ECONOMICOS ECONOMIC INDICATORS

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EVENTOS EVENTS

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Amazonas 4600 y Gaspar de Villaroel Piso 10 Telf. (5932) 2266062 Fax (5932) 2266061 Quito – Ecuador

Víctor Emilio Estrada # 814 - A entre Guayacanes e Higueras Telf. (5934) 2386665 Fax (5934) 2358973 Guayaquil - Ecuador COORDINADORA: Ab. María Dolores Orbe ejvyv@uio.satnet.net www.vivancoyvivanco.com

El presente material ha sido preparado, elaborado y/o editado por el Estudio Jurídico VIVANCO & VIVANCO, Cía. Ltda. La información, datos y material presentado en este Boletín tiene fines informativos únicamente por lo que son sujetos a cambio o modificación sin previo aviso. Si usted no desea seguir recibiendo este Boletín, comuníquese inmediatamente con nosotros: ejvyv@uio.satnet.net. This newsletter has been prepared, elaborated and/or edited by Estudio Jurídico VIVANCO & VIVANCO, Cía. Ltda. The information, data and material presented in this Bulletin is for information purposes only, thus are subject to change or modification without previous notice. If you do not wish to continue receiving this newsletter, please contact us immediately at: ejvyv@uio.satnet.net


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OPINION

OPINION

En esta ocasión tenemos un contenido que no deja de ser interesante y práctico para todos quienes reciben LEX ECUADOR. Nos hemos enfocado un poco más en el tema tributario, sin dejar de lado asuntos contractuales y de propiedad industrial como activos de una sociedad, que de igual manera interesa y funcionan en la práctica de nuestros lectores.

For each monthly issue of LEX ECUADOR, the team of this newsletter, think about the usefulness of its contents must have for our subscribers. For this reason, this time we have a content that is interesting and practical for all recipients of LEX ECUADOR. In this edition, we have focused a bit more on the tax issue, without leaving out contractual matters and intellectual property as assets of a company, just as interest and work in the practice of our readers.

Nuestro primer artículo relativo a la Culpa Contractual resume la normativa de nuestro Código Civil respecto de la culpa y sus clases; y, la responsabilidad de los contratantes por incumplimiento de obligaciones contractuales lo que constituye la falta de diligencia o cuidado, en el cumplimiento de una obligación o de la ejecución de un hecho cualquiera.

Our first article based on the Contractual Failure outlines the rules of our Civil Code regarding the contractual negligence and failure and their classes, and the liability of contractors for breach of contractual obligations which is the lack of diligence or care in the performance of an obligation or the enforcement of any fact.

Uno de los artículos más interesantes y prácticos a nuestro criterio es el segundo artículo de esta edición, relativo al hecho de que invertir en el exterior permite pagar menos impuestos en el Ecuador, a partir de la reforma al artículo 49 de la Ley de Régimen Tributario Interno a través del denominado Método de Exención, mediante el cual todos los ingresos obtenidos en el exterior se consideran exentos en el Ecuador, bajo la condición de que no provengan de “paraísos fiscales” (Actualmente 89 jurisdicciones); y que hayan sido sometidas a imposición en el otro estado.

One of the most interesting articles and practical in our view, is the second article of this issue, relating to the fact that investing abroad allows the investor pay less taxes in Ecuador, since the amendment of Article 49 of the Internal Tax Regime Law through the method called Exemption, under which all the incomes earned abroad are considered not or exempt and excused in Ecuador, under the condition that they not belong from "tax havens" (currently 89 jurisdictions) and have undergone taxed in the other state.

Para complementar nuestro segundo artículo, en nuestra sección relativa a la Novedad Legislativa rescatamos los puntos más relevantes del Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario Interno emitido mediante Decreto Ejecutivo publicado en el Registro Oficial del 8 de Junio de 2010, fecha a partir de la cual se encuentra vigente.

To complement our second article, in our section of Legislative News you will find the most important points of the Regulations for the Implementation of the Internal Tax Regime Law issued by executive decree published in Official Gazette of June 8, 2010, the date from which is in effect.


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LA CULPA CONTRACTUAL Por: Dr. Ramiro J. García Falconí DE MANERA GENERAL, constituye la falta de diligencia o cuidado, en el cumplimiento de una obligación o de la ejecución de un hecho cualquiera. Puede adoptar dos modos de ser de acuerdo a lo expresado por la doctrina: 1) La culpa contractual 2) La culpa extracontractual. Para los propósitos del presente trabajo, no cabe hacer mayor análisis de la acepción extracontractual de la culpa, pues esto será tratado en otro artículo, debiéndose resaltarse por lo pronto y citando al eximio tratadista chileno Ramón Maza Barros, que la diferencia entre una y otra, radica en los siguientes aspectos: Diferencias a) La culpa contractual supone una obligación previa violada, mientras que la culpa extracontractual genera la obligación, que surge como consecuencia del hecho culpable; b) La culpa contractual admite gradaciones: puede ser grave, leve o levísima. La culpa extracontractual no admite gradaciones; la Ley habla de "culpa", expresión que, sin otro calificativo, significa culpa leve; y, c) La culpa contractual se presume y toca al deudor demostrar que fue cuidadoso o diligente; la culpa extracontractual debe probarse y corresponde al acreedor probar que el deudor obró descuidada o negligentemente. Incumplimiento de las obligaciones Ya en materia de incumplimiento de las obligaciones, la culpa contractual constituye la no satisfacción, total o parcial, de una obligación preexistente, en razón de la falta de diligencia, cuidado o prudencia del deudor.

Responsabilidad de la Culpa En cuanto a la responsabilidad que la culpa contractual acarrea al deudor, cabe mencionar que esta se encuentra en la mitad entre el dolo (responsabilidad máxima) y el caso fortuito (inexistencia de responsabilidad). La culpa en sentido estricto, se encuentra caracterizada por la ausencia de mala fe, así como por la previsibilidad del resultado dañoso. De lo anterior se desprende que el deudor no quiere conscientemente dejar de cumplir su obligación, pero por su negligencia o descuido, no prevé que su conducta le llevará a cumplir la obligación preexistente. Formas de Culpa Respecto de las formas de la culpa, la doctrina ha establecido diferentes clasificaciones, atendiendo a diferentes consideraciones, por ejemplo: a) Según el modo como se manifiesta, si la culpa va acompañada de un acto positivo, hay culpa in faciendo, y si va unida una omisión, culpa in non faciendo; existiendo en ambos casos la violación de un deber jurídico. b) De acuerdo a la intensidad de la culpa, nuestra legislación civil clasifica la culpa en: 1.- Culpa grave, negligencia grave o culpa lata; 2.- Culpa leve, descuido leve, descuido ligero; y, 3.- Culpa o descuido levísimo. Es conveniente analizar con algún detenimiento cada una de estas formas, consagrada en el Art. 29 del Código Civil, el cual nos ofrece una definición de los mismos en el texto. Culpa grave, negligencia grave, culpa lata Es la omisión de aquella diligencia que se puede pedir aun al hombre mas descuidado que omite las precauciones mas elementales, aquel


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que no prevén.

prevé

lo

que

los

demás

Nuestro Código Civil otorga esta forma de culpa, la misma responsabilidad que para el dolo. El deudor para liberarse de esta forma de culpa, únicamente deberá limitarse a no incurrir en conductas de todo reñidas con la mínima prudencia y por tanto equiparables a un obrar doloso. Culpa leve, descuido leve, descuido ligero Consiste en la omisión de aquella diligencia que exige la naturaleza de la obligación, aquella que un hombre normal emplea en sus asuntos regular y comúnmente. No hemos abandonado todavía la artificiosa construcción heredada del Derecho Romano, manteniendo hasta la presente, alusiones al diligentitimus pater familias o bonus pater familias. Culpa o descuido levísimo Constituye la omisión de la diligencia que emplea un hombre sumamente juiciosos y prudente. En cuanto a la valoración de la culpa dependerá del criterio del juzgador, pues la Ley únicamente ofrece una pauta general al establecer la graduación a la que acabamos de hacer referencia, misma que en materia contractual es de innegable importancia, puesto que de la calificación que el juez hubiera realizado de la culpa, así como de la parte que se beneficie con el cumplimiento de la obligación, dependerá la responsabilidad del deudor, tal cual lo establece el Art. 1590 del Código Civil, cuyo texto es el siguiente: El deudor no es responsable sino de culpa lata en los contratos que por su naturaleza sólo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la levísima, en los contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio. - El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora (siendo el caso fortuito de los que no hubieran dañado la cosa debida, si hubiese

sido entregada al acreedor) o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. - La culpa de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; y la prueba del caso fortuito, al que lo alega. Todo lo cual se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las leyes, y de las estipulaciones de las partes". Ejemplos: Ejemplos de lo señalado por el artículo antes transcrito, lo encontramos en el mismo Código Civil, como en el contrato de depósito, mismo que aprovecha solamente al acreedor, disponiendo que el depositario "a falta de disposición, responderá solamente de la culpa grave". El contrato de arrendamiento por su lado, aprovecha a ambas partes, por lo que nuestro ordenamiento subjetivo civil establece, que "el arrendatario empleará en la conservación de la cosa el cuidado de un buen padre de familia". Finalmente, el comodato que aprovecha solamente al deudor exige de este la mayor diligencia, por lo que el Código sobre la materia, señala y que "el comandatario está obligado a emplear el mayor cuidado en la conservación de la cosa, y responde hasta de la culpa levísima". La prueba de la culpa En lo referente a la prueba, cabe mencionar que en el caso de la culpa, el incumplimiento de la obligación hace suponer que el deudor no empleó el cuidado y diligencia necesarios. Así se colige de lo señalado por el inciso final del Art. 1590, cuya parte pertinente dice lo siguiente: "la prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; y la prueba del caso fortuito al que lo alega". Sobre el onus probandi, a diferencia del dolo en que el acreedor está en la obligación de probar la mala fe del deudor al incumplir la obligación, para el caso de la culpa, como acabamos de ver, es al deudor, es decir a quien ha debido emplear la diligencia y cuidado necesario, a quien incumbe actuar las pruebas que le eximan de la responsabilidad.


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INVERTIR EN EL EXTERIOR PERMITE PAGAR MENOS IMPUESTOS EN EL ECUADOR

Por: Dr. Javier Bustos A. Método de Crédito Fiscal Nuestro sistema tributario al igual que la mayoría de países aplicaba un sistema de tributación por renta mundial; esto es, tanto los ingresos obtenidos en el Ecuador como los generados en el exterior estaban sometidos al pago de impuesto a la renta en el país, para personas naturales y sociedades domiciliadas. Así por ejemplo, si Juan Pérez además de sus ingresos en relación de dependencia; tenía un fondo de inversión en Suiza y unas acciones de una compañía irlandesa. Para liquidar el impuesto a la renta, a sus ingresos del trabajo debía sumar los intereses generados por el fondo de inversión en Suiza y los dividendos de la compañía irlandesa. El problema ocurre cuando por esos intereses Juan Pérez debe pagar el impuesto a la renta en Suiza y por los dividendos, el impuesto irlandés. Hasta antes de la reforma, incluida en este 1 gobierno, el derogado Art. 49 de la Ley de Régimen Tributario Interno, establecía el método de “crédito tributario” por el cual se permite descontar del impuesto a la renta causado en el Ecuador el impuesto pagado en el exterior. Retomemos nuestro ejemplo. Si por los intereses del fondo de inversión suizo recibía $45.000 dólares, en Suiza la tarifa es del 2 9,7% y el impuesto a pagar es de $4.365 dólares. Recibe dividendos de una compañía

en Irlanda por $30.000 dólares, la tarifa es del 3 11,9% ; con lo que el impuesto a pagar es de $3.570 dólares; tal como se muestra a continuación. Juan Pérez (Residente en Ecuador) Ingresos obtenidos del exterior Concepto Rendimiento País Intereses $45.000 Suiza Dividend. $30.000 Irlanda

Art. 49.- Crédito tributario por impuestos pagados en el exterior.- Sin perjuicio de lo establecido en convenios internacionales, las personas naturales residentes en el país y las sociedades nacionales que perciban ingresos en el exterior sujetos al impuesto a la renta en el país de origen, tienen derecho a descontar del impuesto a la renta causado en el Ecuador, el impuesto pagado en el extranjero sobre esos mismos ingresos, siempre que el crédito no exceda del valor del impuesto atribuible a dichos ingresos en el Ecuador. (Artículo derogado. Ley de Régimen Tributario Interno) 2 Paying Taxes 2010. http://www.doingbusiness.org

Impuesto $4.365 $3.570 $7.935

Sin embargo, esos ingresos -además de tributar en los países de origen- también 4 tributan en el Ecuador a una tasa efectiva del 17,37% sobre los $75.000; que es el total de ingresos del exterior, con un impuesto a pagar de $13.030 dólares. Al intervenir varias jurisdicciones para exigir el pago del impuesto sobre una misma renta se genera doble tributación. Sin embargo para atenuar estos efectos nuestra norma permitía (Art. 49 citado) descontar del impuesto a pagar en el Ecuador el Impuesto pagado en el exterior De tal forma que en el Ecuador, de los $13.030 dólares de impuesto causado se podía descontar los $7.935 pagados en Suiza e Irlanda; así el impuesto a pagar era de $5.095; solamente. Método de Exención Como se comentó el método de crédito fiscal, era el que aplicaba el Ecuador hasta diciembre de 2007 en que fue derogado, para implementar el método de exención, que 5 consta en el reformado Art. 49 de la Ley. Por este método todos los ingresos obtenidos en el exterior se consideran exentos en el 3

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Tarifa 9,7% 11,9% TOTAL

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Ibidem Calculado sobre la tabla de IR año 2010

Art. 49.- Tratamiento sobre rentas del extranjero.- Toda persona natural o sociedad residente en el Ecuador que obtenga rentas en el exterior, que han sido sometidas a imposición en otro Estado, se excluirán de la base imponible en Ecuador y en consecuencia no estarán sometidas a imposición. En el caso de rentas provenientes de paraísos fiscales no se aplicará la exención y las rentas formarán parte de la renta global del contribuyente. En el reglamento se establecerán las normas para la aplicación de las disposiciones de este artículo. (Artículo vigente)


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A. Sometidas a imposición en el otro Estado.- El rendimiento de $100.000 dólares se somete a imposición en Suiza, aplicando un impuesto a la renta del 9,7% ($9.700) que se paga en Suiza.

Ecuador, bajo la condición de que no 6 provengan de “paraísos fiscales” (Actualmente 89 jurisdicciones); y que hayan sido sometidas a imposición en el otro estado. Bajo este método los ingresos del exterior se incluyen en la declaración de impuesto a la renta, en el casillero de ingresos exentos.

B. No provenientes de paraísos fiscales.Suiza no es considerada por el Ecuador como paraíso fiscal, e inclusive tiene suscrito con este país un Convenio para evitar la Doble Tributación.

El Método de Exención fomenta la huída de capitales a jurisdicciones con tasas inferiores Supongamos que una persona tiene dinero para invertir en un Fondo de Inversión, y el capital para ello es de $1.000.000 de dólares que generan un rendimiento del 10% anual ($100.000). Si ese dinero lo invierto en Ecuador, al final del año sobre el rendimiento de $100.000 deberé tributar sobre una tasa marginal del 35%. Si ese mismo capital se invierte en un Fondo de Inversión suizo por el rendimiento pagaré una tasa de solamente el 9,7% (25 puntos de diferencia). Antes, con el método de crédito fiscal, el país por lo menos aseguraba que la diferencia entre la tarifa del Ecuador con la tarifa del impuesto pagado en los países de origen del ingreso; esa diferencia se pague en el Ecuador (35% – 9,7% = 25,3%)

Por lo que en la segunda opción, sobre igual capital de inversión a la misma tasa de rendimiento será sin duda más rentable invertir en un Fondo de Inversión en Suiza ya que se paga solamente el 9,7% y se asegura que ese ingreso no va a estar sometido a tributación en el Ecuador, por el método de exención, que ahora prevé la norma y que considera exentos esos ingresos. En el caso analizado, vemos que se cumplen las dos condiciones legales para que el ingreso se considere exento:

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El Art. 136 del Reglamento determina como aplicar la Ley, sin embargo, lo modifica sustancialmente por lo que deviene en ilegal, y no merece análisis.

Este mismo ejemplo es perfectamente aplicable para, en lugar de adquirir acciones de compañías ecuatorianas cuyos dividendos tributan en el Ecuador hasta el 35%; adquirir en su lugar acciones de compañías que 7 cotizan en la Bolsa de Valores de Irlanda en el que se liquida un impuesto a la renta de solo el 11,9%; con lo cual pasan a ser ingresos exentos ya que se cumplen los requisitos legales; esto es, “sometidas a imposición en el otro Estado” e Irlanda no es considerada por nuestra legislación como “paraíso fiscal”. Con lo cual hemos demostrado que la inclusión del Método de Exención, lo que hace es favorecer la salida de recursos para que se inviertan en países con tasas tributarias inferiores a la tarifa de impuesto a la renta del Ecuador; y obtener así una rentabilidad más alta que de haberse realizado la inversión en el Ecuador; al renunciar el país a gravar dichos ingresos que sí tributaban antes de la reforma con el método de crédito fiscal. Por el Método de Exención el Ecuador financia el desarrollo de otros países Esto es una consecuencia de lo que analizamos en el considerando precedente; esto es, si las personas pueden escoger jurisdicciones para invertir con tasas inferiores de impuesto a la renta establecida en el Ecuador. El Método de Exención, lo que hace es favorecer a que terceros países diseñen su política tributaria de tal forma que teniendo una tasa inferior de impuesto hagan atractiva la inversión de contribuyentes ecuatorianos, 7

http://www.ise.ie/


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ya que los rendimientos generados no van a gravar impuesto en el Ecuador.

Sin embargo, es poco probable que ello ocurra.

El Método de Exención genera discriminación frente a quienes invierten en el Ecuador

En primer lugar el incluir en la declaración tributaria los ingresos obtenidos en el exterior no equivale a que los mismos se transfieran a cuentas locales. Yo puedo indicar que tengo un ingreso exento por una inversión en Suiza y dejarlo en un banco suizo.

Nuestra Constitución contiene dos principios aplicables al régimen tributario que son el de igualdad y generalidad. Sin embargo, estos principios se vulneran con el Método de Exención; toda vez que si una persona decide invertir en acciones de compañías ecuatorianas, con un rendimiento o dividendo en $100.000 dólares, por ejemplo, tributará al 35%; y otra persona con igual capacidad económica invierte también en acciones, y obtiene el mismo rendimiento de $100.000 dólares; pero lo hace en compañías irlandesas tributará por solo el 11,9%. La vulneración de los principios constitucionales del régimen tributario de igualdad y generalidad; se evidencia cuando dos personas con domicilio en el país, que tienen la misma capacidad contributiva y que obtienen un beneficio del mismo origen (acciones) tienen un trato abiertamente discriminatorio por el lugar donde invierten. La persona que invierte en el Ecuador, paga un impuesto superior a la otra que prefiere invertir en el exterior. Habrán notado Ustedes que el lugar de la inversión, no es un elemento objetivo que amerite un trato tributario distinto; y menos aún para quienes deciden reinvertir en su país. El Método de Exención no promueve el retorno de divisas al país Probablemente la justificación que encontró el Ejecutivo para proponer esta reforma fue la de sincerar las declaraciones de los contribuyentes para que incluyan en la misma los ingresos que han obtenido en el exterior, ya que los mismos ahora están exentos y sean repatriados voluntariamente al país; a condición de que en el Ecuador no pagarán impuesto alguno.

Adicionalmente, si bajo el Método de Exención me resulta más conveniente invertir en países con tasas inferiores de impuesto a la de Ecuador; sin ser paraíso fiscal (Chile tiene una tasa del 18%, por ejemplo) el repatriar divisas representa que cuando decida invertirlas nuevamente en otras jurisdicciones debo asumir el 2% del Impuesto a la Salida de Divisas, vigente. Lo cual desincentiva la repatriación de divisas. Con lo cual observamos una contradicción en la política tributaria, de un lado impuestos disuasivos a la salida de dinero; y de otro lado, normas que fomentan la inversión en el exterior en beneficio de terceros países a costa de recaudación tributaria para el país. Exonerando de impuestos a personas y sociedades con mayor capacidad contributiva que pueden diseñar esquemas de inversión en el exterior.

SECRETO INDUSTRIAL: LO “IN” EN EL MUNDO DE LA INDUSTRIA Y EL COMERCIO Por Maria Belén Rivadeneira R. Estudio Jurídico VIVANCO & VIVANCO Luego de la Primera Guerra Mundial y especialmente después de la Segunda Guerra Mundial, la tecnología alcanza un desarrollo nunca antes visto. Es allí donde se empieza a apreciar la importancia económica de los Secretos Industriales, particularmente en aquellas ramas de la industria con un rápido nivel de obsolescencia en la tecnología empleada. En la actualidad, el “boom” tecnológico reafirma esta tendencia de proteger los conocimientos técnicos mediante la figura del


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secreto en mayores niveles aun. Es así que ahora la tecnología secreta es la inevitable consecuencia del crecimiento acelerado de la industria y el comercio, lo cual se ve reflejado en la conducta de las personas naturales como jurídicas de toda índole, que dedican sus esfuerzos a la consecución de nuevas técnicas, procedimientos y productos secretos que puedan posicionarlas en una escala superior a la de sus competidores. Si bien es cierto que quien posee esta información secreta tiene la lotería en sus manos, es muy cierto también que más complicado que desarrollar la tecnología como tal, es poder mantenerla oculta frente a terceros, y por ende, sacar provecho de ésta por el mayor tiempo posible. Por esta razón resulta preciso tomar en cuenta ciertas consideraciones previo a decidir si se protegerá cierta tecnología mediante la modalidad del secreto: 1. Para que la tecnología desarrollada sea considerada secreta, de hecho como de Derecho, debe cumplir con tres requisitos recurrentes: a) carácter oculto de la tecnología; b) voluntad de conservar el secreto por parte de quien tenga el legítimo control de la tecnología mediante la adopción de precauciones razonables, y; c) el interés de mantener el secreto, es decir, que su revelación importe un aumento de la competencia de los rivales o una disminución de la propia capacidad competitiva de la empresa afectada. 2. Si la tecnología recae sobre un producto, al ser comercializado perderá su carácter secreto, ya sea por inspección, desarmado o ingeniería inversa (a no ser que el producto no sea utilizado públicamente o comercializado); situación que muy difícil se dará en el caso de los procedimientos, ya que resulta casi imposible deducir, por cualquier método, el orden exacto de los pasos que se han de disponer para llegar a determinado resultado. Si el conocimiento técnico que se pretende proteger es acorde con las consideraciones arriba señaladas, entonces nos encontramos frente a un Secreto Industrial, el cual es protegible fáctica (medidas razonables para mantenerlo en secreto) como jurídicamente

(Art. 193 de la Ley de Propiedad Intelectual, en concordancia con el Art. 260 de la Decisión Acuerdo de Cartagena No. 486). La tendencia del Secreto Industrial en el mundo de la industria y el comercio de hoy en día, resulta muy ambiciosa y de gran riesgo, ya que poseerlo importa a la empresa beneficios muy altos, pero su divulgación significaría la pérdida del tiempo, dinero y esfuerzo invertido en el desarrollo y mantenimiento del mismo, esto sin tomar en cuenta todos los beneficios que se dejarían de percibir por su difusión. Sin embargo, existen ciertas compañías que no se dejaron atemorizar por este riesgo y llevaron a cabo proyectos exhaustivos para desarrollar, mantener y proteger sus tecnologías en secreto frente a sus competidores, llegando a convertirse en la actualidad en colosales de la industria y el comercio a nivel mundial. Claro ejemplo es la afamada fórmula de la COCA-COLA® que entre sus ingredientes se halla el “7X”, el más misterioso de todos y que nunca ha podido ser descifrado por los analistas. Esta fórmula se encuentra depositada bajo llave en un banco de Atlanta – Estados Unidos y, según la leyenda, sólo tienen acceso a ella dos altos directivos que no están permitidos viajar juntos por si ocurriera un accidente. Este secreto ha sido considerado como el mejor guardado del mundo. Otra empresa que ha protegido su tecnología como Secreto Industrial es KENTUCKY FRIED CHICKEN - KFC®, la que ha conservado oculto el contenido de la Receta Original del Coronel Sanders® para preparar pollo brosterizado por más de 70 años. Esta receta está protegida por medidas de seguridad bastante complejas: una compañía se encarga de la preparación de una parte de la mezcla, mientras que otra compañía prepara la parte restante, luego se utiliza un sistema de procesamiento por computadora para estandarizar la mezcla de los productos y asegurar así que ninguna de estas compañías tenga la receta completa. Como ejemplo final, debemos obligatoriamente de hablar de la firma de


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automotores FERRARI®, la cual posee distintos Secretos Industriales para los dos tipos de automóviles que fabrica: - Monoplazas: Estos automóviles de carreras son fabricados únicamente para utilizarlos en competencias, como lo es la Fórmula Uno, para ser corridos en representación de la popular marca, es decir, no existe interés alguno en comercializarlo para que las otras casas competidoras puedan adquirirlo. Es así que toda la ingeniería y tecnología que poseen estos automóviles son secretas. He ahí la ventaja de no ponerlos a la venta, ya que al no tener acceso a éstos, no se pueden revelar los secretos que contienen ni por ingeniería inversa. - Automóviles fabricados en serie: El secreto recae sobre su pintura, la que es aplicada mediante un baño especial que hace que estos bólidos adquieran un color y brillo distintivos que solamente se los puede apreciar en un genuino Ferrari®. Además, esta secreta pintura inhibe la oxidación y protege al automóvil, como ninguna otra marca, de rayones y maltratos leves debido a su contextura más espesa. Estas compañías respetaron los parámetros básicos que se requieren para proteger sus tecnologías como Secretos Industriales y hasta la presente fecha han demostrado que vale la pena tomar el riesgo, siempre y cuando se tenga la cautela y prudencia suficiente para mantenerlos reservados por el mayor tiempo posible. Es por empresas como éstas que queda demostrado que la figura del secreto es totalmente viable para proteger determinada tecnología si se la sabe manejar inteligentemente, imponiendo así una marcada tendencia alrededor del mundo para optar por esta modalidad.

JURISPRUDENCIA COMPETENCIA DESLEAL Dentro del juicio ordinario que por indemnización de daños y perjuicio derivados de competencia desleal, sigue la Compañía

TERMELEC C. Ltda. en contra de los señores Carlos Félix Rivadeneira y Jaime Morales Rendón, la Segunda Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Suprema de Justicia, casa la sentencia venida en grado y a su vez dispone que los demandados, solidariamente indemnicen a la actora en el presente juicio, por los daños y perjuicios que comprende el daño emergente y lucro cesante, producto de la competencia desleal en contra de la Compañía TERMELEC. Previo a analizar los criterios que fueron adoptados por la Sala en su fallo, es preciso mencionar que los demandados trabajaron en dicha compañía por dos años, ejerciendo funciones de confianza, permitiéndoles aprender los gajes del oficio y a su vez el modo de operación y comercialización de sus productos. Tras dicho período, los demandados presentaron su renuncia a la Compañía TERMELEC y posteriormente constituyeron una nueva Compañía denominada SUMTEXSA Cia. Ltda., cuyo objeto social era la compra, venta, distribución y comercialización de textiles, siendo su giro comercial idéntico al de la Compañía TERMELEC. Cabe mencionar que previo a la renuncia de ambos funcionarios, quien en ese tiempo se desempeñaba como Gerente de la Compañía actora, envió varias comunicaciones a distintos países, a fin de quitar las representaciones que había conseguido la compañía TERMELEC y llevarlas a la nueva Compañía SUMTEXSA, acarreando un perjuicio económico en contra de la primera. Con estos antecedentes la Segunda Sala determinó que, existió apropiación ilícita de información confidencial, tras haberse copiado y utilizado la base de datos perteneciente a la Compañía TERMELEC, lo cual generó un menoscabo en sus ventas, habiéndose apropiado de la gama de representaciones que había adquirido con comercializadoras y fabricantes de alrededor del mundo de dicha compañía.


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En este sentido la Corte determinó que de conformidad con el artículo 2256 del Código Civil (anterior), “todo daño que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por ésta”. Adicionalmente establece que el Convenio de la Haya sanciona la competencia desleal manifestando que es “todo acto contrario a los usos honrados en materia industrial o comercial”, así mismo existe competencia ilícita cuando, la actuación competitiva, se realiza utilizando medios repudiados por la ética profesional, por considerarlos como desleales. Por otro lado, la ley proteger a las empresas contra las personas que por conocer íntimamente la organización del negocio, podrían a costo de poco trabajo, obtener una posición favorable en la competencia. Por lo expuesto se establece que los demandados actuaron maliciosamente, mediante artificios, engaños y otros elementos desleales, generando el desvío de representaciones de las empresas extranjeras, en perjuicio de la demandante, ordenando que se indemnice, los daños y perjuicios derivados de la competencia desleal.

NOVEDAD LEGISLATIVA REGLAMENTO PARA LA APLICACIÓN DE LA LEY DE REGIMEN TRIBUTARIO INTERNO A partir de la Reforma Tributaria en Diciembre de 2009, a la Ley de Régimen Tributario Interno y a la Ley para la Equidad Tributaria con el objetivo de lograr una mayor eficiencia en la recaudación tributaria y contribución equitativa de tributos, el Presidente de la República emitió el Decreto No. 374 relativo al Reglamento para la Aplicación de la Ley de Régimen Tributario Interno reformada en Diciembre de 2009. Entre los aspectos más importantes del referido Reglamento, nos permitimos rescatar los siguientes:

1. Para la cuantificación de ingresos, los que se hayan obtenido a título gratuito o a título oneroso, tanto de fuente ecuatoriana como los obtenidos en el exterior por personas naturales residentes en el país o por sociedades, se registrarán por el precio del bien transferido o del servicio prestado o por el valor bruto de los ingresos generados por rendimientos financieros o inversiones en sociedades. En el caso de ingresos en especie o servicios, su valor se determinará sobre la base del valor de mercado del bien o del servicio recibido. 2. En relación a los consorcios o asociaciones de empresas son considerados sociedades, y por tanto sujetos del impuesto a la renta, por lo que deben cumplir con sus obligaciones tributarias y deberes formales, entre los que están los de declarar y pagar dicho impuesto. En el caso de que un consorcio cese o concluya actividades antes de la terminación del ejercicio impositivo, presentará su declaración anticipada del impuesto a la renta. En todos los casos los miembros del consorcio serán solidariamente responsables, por los tributos que genere la actividad para la cual se constituyó el consorcio Los beneficios que distribuya el consorcio, luego del pago del respectivo impuesto, se constituirán en ingresos exentos para los miembros del consorcio, siempre que no sean sociedades domiciliadas en paraísos fiscales. 3. Con el objeto de establecer Partes Relacionadas, la Administración Tributaria con el fin de establecer algún tipo de vinculación por porcentaje de capital o proporción de transacciones, tomará en cuenta lo siguiente: A. Cuando una persona natural o sociedad sea titular directa o indirectamente del 25% o más del capital social o de fondos propios en otra sociedad. B. Las sociedades en las que los mismos socios, accionistas, cónyuges y parientes hasta cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad participen directa o indirectamente del 25% del capital social, o mantengan relaciones comerciales, presten servicio o estén en relación de dependencia. C. Cuando una persona natural o sociedad, domiciliada o no en Ecuador, realice el 50% o más de sus ventas o compras de bienes,


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servicios u otro tipo de operaciones, con una persona natural o sociedad, domiciliada o no en el país. D. Cuando una persona natural o sociedad sea titular directa o indirectamente del 25% o más del capital social o de los fondos propios en dos o más sociedades.

hasta el 31 de Diciembre del ejercicio impositivo posterior a aquel en el que se generaron utilidades materia de reinversión, constituye requisito indispensable para la reducción de la tarifa del impuesto.

Los contribuyentes que cumplan los preceptos referidos, estarán sujetos al régimen de Precios de Transferencia y deberán presentar anexos, informes y demás documentación relativa a precios de transferencia, sin necesidad de ser notificados por el SRI.

NOVEDAD LEGISLATIVA CONSTITUCIONAL

4. Para el proceso de Depuración de Ingresos, este Reglamento define a las empresas inexistentes a aquellas en las que no es posible verificar la ejecución real de un proceso productivo y comercial. En el caso de sociedades, aquellas en las que no se pueda verificar su constitución sea a través de documentos públicos o privados. Se consideran empresas fantasmas o supuestas aquellas que se han constituido mediante una declaración ficticia de voluntad o con ocultación deliberada de la verdad, quienes fundadas en el acuerdo simulado, aparentan la existencia de una sociedad, empresa o actividad económica para justificar supuestas transacciones, ocultar beneficios, modificar ingresos, costos y gastos o evadir obligaciones. No serán deducibles los costos o gastos que se respalden en comprobantes de venta emitidos por empresas inexistentes, fantasmas o supuestas, sin perjuicio de las acciones penales correspondientes. Para el caso de Fusión y Escisión de Sociedades, para efectos tributarios dichos actos surtirán efectos a partir del ejercicio anual en que sea inscrita en el Registro Mercantil. Los traspasos de activos y pasivos que se realicen procesos de fusión y escisión no estarán sujetos al impuesto a la renta. Para que las sociedades puedan obtener la reducción del 10 puntos porcentuales sobre la tarifa del impuesto a la renta, deberán efectuar el aumento de capital por el valor de las utilidades reinvertidas. La inscripción del aumento de capital en el Registro Mercantil

Fuente: R.O No. 209 del 8 de Junio de 2010.

POLÍTICA MONETARIA, CAMBIARIA, CREDITICIA Y FINANCIERA Las políticas monetarias, cambiarias, crediticias y financieras son el conjunto de instrumentos y medidas aplicados por el gobierno, para controlar la moneda y el crédito, con el propósito fundamental de mantener la estabilidad económica del país. La formulación de estas políticas es facultad de la Función Ejecutiva, se instrumenta a través del Banco Central que también puede ejecutar políticas crediticia y financiera. Esta función antes ejercida por el Banco Central según lo estipulado en el articulo 261 de la constitución de 1998. Los objetivos de la Política monetaria, cambiaria, crediticia y financiera son: 1. Suministrar los medios de pago necesario para que el sistema económico opere con eficiencia. 2. Establecer los niveles de liquidez global que garanticen adecuados márgenes de seguridad financiera. 3. Orientar los excedentes de liquidez hacia la inversión requerida para el desarrollo del país. 4. Promover niveles y relaciones entre las tasas de interés pasivas y activas que estimulen el ahorro nacional y el financiero de las actividades productivas, con el propósito de mantener la estabilidad de precios y los equilibrios monetarios de la balanza de pagos, de acuerdo al objetivo de estabilidad económica.


LEX ECUADOR  12

INDICADORES ECONOMICOS Reserva Internacional De libre disponibilidad Producto Interno Bruto 2009 Variación del PIB 2009

Mill.US$ 4.384,27

ECONOMIC INDICATORS International Monetary Reserve Gross Domestic Product GDP 2009 Annual GDP Variation Rate 2009 GDP per capita 2009 Total Imports to April 2010 Total Exports to April 2010

Mill US$

4.384,27

Mil.US$

23,760

%

0,98

US$ Mill.US$ FOB Mill.US$ FOB

1,696

Mil.US$

199,926

% %

-0.01 8,36

%

1,87

% % % % %

9,02 4,40 9,02 9,33

11,35

Balance of Service April 2010 Inflation June 2010 Inflation Year 2009 Average Inflation until June 2010 Ask Rate Bid Rate Legal Rate Maximum Conv. Rate Commercial Corporative Effective Rate Commercial PYMES Effective Rate

15,92

Consumption Effective Rate

%

Home Effective Rate

%

22,67

Microcredit Effective Rate Increased Accumulation

%

26,36

Microcredit Effective Rate Simple Accumulation

%

Mil.US$

23,760

%

0,98

PIB Per Cápita 2009 Importaciones a Abril 2010 Exportaciones a Abril 2010

US$ Mill.US$ FOB Mill.US$ FOB

1,696

Balanza Comercial a Abril 2010 Inflación Junio 2010 Inflación Año 2009 Inflación Promedio Acumulada a Junio 2010 Tasa Activa Tasa Pasiva Tasa Legal Máximo Convencional Tasa Efectiva Comercial Corporativo

Mil.US$

199,926

% %

-0.01 8,36

%

1,87

% % % % %

9,02 4,40 9,02 9,33

Tasa Efectiva Referencial Comercial PYMES Tasa Efectiva Referencial Consumo

%

Tasa Efectiva Referencial Vivienda Tasa Efectiva Microcrédito Acumulación Ampliada

%

Tasa Efectiva Microcrédito Acumulación Simple

%

5,407 5,607

9,02

%

10,74 %

5,407 5,607

9,02 % 11,35

15,92

10,74

22,67

26,36


LEX ECUADOR  13

EVENTOS

EVENTS

JULIO 23 “Actualización Tributaria” Organizado por: CEG Ecuador Lugar: Quito, Quito Información: (593-2) 2602-231

JULY 23 “Updating for the Social Security Law – 2010” Organized By: DTES Comunicación y Eventos Place: Quito, Hotel Hilton Colón Information: (593-2) 3280-796

JULIO 27 “Seminario Manejo de Reclamos y Demandas Laborales” Organizado por: Rodríguez Galán & Asociados Lugar: Quito, Hotel Dann Carlton Información: (593-2) 2495-278

JULY 27 “Management of Claims and Labor Complaint” Organized By: Rodríguez Galán & Asociados Place: Quito, Hotel Dann Carlton Information: (593-2) 2495-278

JULIO 28 “Seminario Gestión Aduanera y Actualización Práctica de Comercio Exterior 2010” Organizado por: Rodríguez Galán & Asociados Lugar: Quito, Hotel Dann Carlton Información: (593-2) 2495-278

JULY 28 “Customs Management and Foreign Trade Practice Update 2010” Organized By: Rodríguez Galán & Asociados Place: Quito, Hotel Dann Carlton Information: (593-2) 2495-278


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