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Roberto Carlos Fonseca Luján

El autor, profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México, propone en esta obra una reconstrucción de la concepción de los derechos humanos que ha comenzado a generalizarse en México tras la reforma constitucional en la materia de junio de 2011. Teniendo en cuenta la doctrina actual y relevante, en armonía con el texto constitucional y su interpretación jurisdiccional, la propuesta del autor articula de manera coherente y sintética las tres dimensiones que presenta el fenómeno de los derechos humanos: moral, política y jurídica. Este modelo tripartito desarrollado por el autor, proporciona las bases teóricas indispensables para el funcionamiento óptimo de una práctica institucional orientada a la realización de los derechos humanos en el país. Por su actualidad y rigor, esta obra resultará de utilidad para todo interesado en las discusiones relativas al concepto y la práctica de los derechos humanos.

Concepción constitucional de los derechos humanos en México

derechos humanos

Concepción constitucional de los derechos humanos en México

Roberto Carlos Fonseca Luján

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CONCEPCIÓN CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS EN MÉXICO

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CONCEPCIÓN CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS EN MÉXICO

Roberto Carlos Fonseca Luján

tirant lo blanch Ciudad de México, 2022

Copyright ® 2022 La presente obra ha sido dictaminada y aprobada para su publicación, de acuerdo con el sistema de revisión por pares doble ciego, por el Comité Editorial de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México y su Comité Asesor. Cuidado de la edición: Roberto Carlos Fonseca Luján Concepción constitucional de los derechos humanos en México Primera edición: 2022

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Dr. Porfirio Marquet Guerrero Derecho del Trabajo

ÍNDICE PRÓLOGO.............................................................................................................

INTRODUCCIÓN. Delimitación del problema conceptual.................................

I. CONCEPCIÓN FILOSÓFICA DE LOS DERECHOS HUMANOS.......

1. 2. 3. 4.

Aspectos definitorios de los derechos humanos morales............................... Fundamentalidad........................................................................................... Universalidad................................................................................................. Interculturalidad............................................................................................

25 30 40 43

II. CONCEPCIONES PRÁCTICAS DE LOS DERECHOS HUMANOS....

1. Los derechos humanos como práctica política............................................... 2. Derechos humanos en el orden internacional................................................ 3. Derechos humanos y movimientos sociales................................................... III. CONCEPCIÓN JURÍDICA DE LOS DERECHOS HUMANOS.........

1. 2. 3. 4. 5. 6.

Aspectos definitorios de los derechos humanos en sentido jurídico.............. Positividad..................................................................................................... Fundamentalidad........................................................................................... Contenido relacional..................................................................................... Restringibilidad............................................................................................. Exigibilidad...................................................................................................

IV. RELACIÓN ENTRE LAS CONCEPCIONES JURÍDICA Y MORAL DE LOS DERECHOS HUMANOS...................................................................

49 51 64

75 76 95 105 130 142

145

1. Positivización de contenidos morales............................................................ 2. Consonancias y disonancias entre los dos tipos de derechos humanos..........

145 158

V. UNA CONCEPCIÓN INSTITUCIONAL PARA LA PRÁCTICA MEXICANA DE LOS DERECHOS..................................................................

167

REFERENCIAS.....................................................................................................

183

1. 2. 3. 4.

Bibliografía.................................................................................................... Hemerografía................................................................................................ Electrónicas................................................................................................... Jurisprudencia................................................................................................

183 191 194 195

SEMBLANZA CURRICULAR............................................................................

195

PRÓLOGO La Universidad Nacional Autónoma de México es una de las instituciones más importantes del país y del mundo de habla hispana, que ha forjado a lo largo de la historia muchas generaciones de profesionistas en diversas áreas del saber: artes, ciencias exactas, humanidades y ciencias sociales. Ha sido esta Casa de Estudios la vanguardia en la docencia, la investigación y la difusión de la cultura. El conocimiento derivado de todas estas tareas estratégicas constituye un valor fundamental que sin duda ha influido en el progreso social, económico y educativo de nuestra nación. La Facultad de Derecho, comprometida con estos sustanciales valores, ha desarrollado un Programa Editorial muy ambicioso, sumando esfuerzos con la prestigiada editorial española Tirant lo Blanch, a través de un convenio de colaboración, que tiene entre sus objetivos difundir el trabajo de su Claustro Académico: hombres y mujeres expertos en la Ciencia Jurídica. El libro que tengo el honor de prologar, Concepción Constitucional de los Derechos Humanos en México, es un producto de este programa editorial y es de la autoría de una joven promesa de la academia, mi amigo, el Dr. Roberto Carlos Fonseca Luján. Roberto Carlos Fonseca Luján es Licenciado, Maestro y Doctor en Derecho por la Facultad de Derecho de la UNAM; Máster en Justicia Criminal por la Universidad Carlos III de Madrid, España. Profesor Titular A de Tiempo Completo en el área de derecho constitucional e imparte la asignatura Garantías Constitucionales; es además candidato a Investigador del Sistema Nacional de Investigadores del CONACyT y autor del libro: Casos prácticos para la enseñanza del derecho penal. Teoría del delito y delitos en particular, que fue editado también por Tirant lo Blanch y esta Facultad de Derecho, en 2019. La obra desarrolla de manera sintética el complejo panorama de las distintas concepciones de los derechos humanos —articulando las principales perspectivas que se han utilizado para su definición y la discusión

Raúl Contreras Bustamante

sobre éstos— para dar una idea coherente de los mismos que coadyuve a una práctica institucional armónica. El autor parte de un hecho concreto: la reforma en materia de derechos humanos de nuestra Constitución Política de junio de 2011, que constituyó un cambio paradigmático para que los derechos humanos se colocaran en la cúspide de la agenda política y jurídica. El autor considera que esta reforma constitucional tan trascendente no fue de la mano de una compresión completa de su significado y de todas sus implicaciones en el sistema jurídico nacional. La investigación está estructurada en cinco apartados. El primero de ellos aborda la concepción filosófica de los derechos humanos, partiendo de aspectos como su fundamentalidad, su universalidad y su interculturalidad; el segundo, trata sobre las concepciones prácticas de dichos derechos en cuanto a su posición como práctica política, su lugar en el orden internacional y su relación con los movimientos sociales; el tercero, analiza su concepción jurídica; y, finalmente, en el cuarto y en el quinto se desarrolla el vínculo entre la concepción jurídica y la moral, así como su concepción constitucional para su práctica. Los derechos humanos, plantea el autor, son tres objetos que pertenecen a tres ámbitos distinguibles: el ámbito jurídico, el ámbito moral y el ámbito político. Esto es, la expresión derecho humano puede entenderse referida a tres objetos: una abstracción moral, un instrumento jurídico y una práctica social e institucional (a semejanza de “La trahison des images” de René Magritte). Estos ámbitos se interrelacionan y convergen, no obstante, la adecuada distinción entre ellos es lo que permite un mejor entendimiento, mismo que se traduce en la optimización de la práctica constitucional. Un derecho humano es en el fondo una exigencia fundamentada que un sujeto hace a los demás, pudiendo basarse dicha fundamentación en razones morales o en razones jurídicas, de forma respectiva; lo anterior, analiza y explica el autor, desde la base de la teoría jurídica y su concepto de derecho subjetivo, cuyo elemento central es la exigencia. A partir de un diálogo con voces autorizadas de la doctrina constitucional y autores especializados en materia de derechos humanos del mundo iberoamericano, europeo y anglosajón, el Dr. Fonseca Luján presenta ideas y reflexiones con el rigor de un sólido trabajo de investigación, ubicando su tesis en el marco de la discusión sobre el concepto de los derechos humanos.

Prólogo

Felicito al apreciado autor de este libro, por su incansable interés académico y su aporte indudable al ámbito del constitucionalismo a través de este lúcido texto que profundiza en el problema conceptual de los derechos humanos, ya que sus ideas y análisis contribuyen a la mejora de la práctica jurídica y dejan patente su enorme compromiso con el espíritu universitario: crear y difundir conocimiento.

Dr. Raúl Contreras Bustamante Director de la Facultad de Derecho, UNAM

Introducción DELIMITACIÓN DEL PROBLEMA CONCEPTUAL Ceci n’est pas une pipe. René Magritte.

Desde hace medio siglo una parte de la humanidad vive lo que se ha caracterizado como el “tiempo de los derechos”.1 En esta etapa histórica, la expresión derechos humanos se ha convertido en una de las más utilizadas en el discurso político y legal. Este uso generalizado se acompaña por la inconsistencia semántica, porque a la expresión derechos humanos se le atribuyen diversos significados.2 En ocasiones esos significados son cercanos entre sí; pero en otras, existe una diferencia tan acentuada entre las definiciones que parece que los sujetos están hablando de cosas distintas. Por ejemplo, un abogado mexicano del siglo XXI bien puede llamar derechos humanos al catálogo reconocido en la constitución y en los tratados internacionales firmados por México. Por su parte, el Alto Comisionado de Naciones Unidas dice que los derechos humanos son “derechos inherentes a todos los seres humanos”.3 Al mismo tiempo, la Comisión Nacional de Derechos Humanos [CNDH] los define como La expresión es el título de un libro de Bobbio. Vid. Bobbio, Norberto, El tiempo de los derechos, Madrid, Sistema, 1991. 2 La polisemia, ambigüedad, equivocidad y la carga emotiva de la expresión ‘derechos humanos’ son un problema abundantemente descrito en la literatura sobre los derechos. Vid. Peces-Barba, Gregorio, Curso de derechos fundamentales. Teoría general, Madrid, Universidad Carlos III/Boletín Oficial del Estado, 1999, pp. 21 y ss.; Pérez Luño, Antonio Enrique, Derechos humanos, Estado de derecho y Constitución, Madrid, Tecnos, 2010, pp. 23 y ss.; Álvarez Ledesma, Mario I., Sobre el concepto ‘Derechos humanos’, México, McGraw-Hill, 2003, pp. 6 y ss. 3 ¿Qué son los derechos humanos?, Oficina del Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Derechos Humanos [en línea], <https://www.hchr.org.mx/>, [consulta: 10 de abril, 2019]. 1

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“el conjunto de prerrogativas sustentadas en la dignidad humana, cuya realización efectiva resulta indispensable para el desarrollo integral de la persona”.4 Esta divergencia en los significados que se dan a la expresión derechos humanos da origen al problema conceptual. Para clarificar este problema —lo que es necesario para evitar confusiones y equívocos al hablar de los derechos—, se tienen dos puntos de partida posibles. Por un lado, se puede partir de la suposición de que la expresión ‘derechos humanos’ nombra un solo objeto, cuya condición unitaria no se disputa por quienes hacen uso de la expresión. Por otro lado, se puede proponer que la expresión nombra más de un objeto. Para la primera tesis, el desacuerdo se presenta solo en el nivel de las definiciones que se proponen sobre el objeto; para la segunda, el desacuerdo no es meramente lingüístico, sino conceptual. En este ensayo se parte de esta segunda idea. Se desarrolla la tesis de que la expresión derechos humanos denomina en el momento actual objetos que pertenecen a dos ámbitos separados y distinguibles de las creaciones humanas: el ámbito jurídico y el ámbito moral. Según esto, cuando alguien habla de un derecho humano puede estar hablando de una entre dos cosas: de un derecho subjetivo en el sentido jurídico convencional, o de un “derecho moral”,5 que también se entiende como un derecho subjetivo. 4 ¿Qué son los derechos humanos?, Comisión Nacional de los Derechos Humanos [en línea], <https://www.cndh.org.mx/derechos-humanos/que-son-los-derechos-humanos>, [consulta: 10 de abril, 2019]. 5 Se sigue aquí la distinción entre derechos morales y derechos legales que ha sido “exportada” desde la discusión angloamericana sobre los derechos y se ha hecho común en la literatura actual. Entre muchos otros vid. Wellman, Carl, “Derechos: problemas filosóficos y propuestas de solución”, en Anales de la Cátedra Francisco Suárez, núm. 44, 2010, pp. 265-280; Wellman, Carl, The Moral Dimensions of Human Rights, New York, Oxford University Press, 2010, passim; Pogge, Thomas, Hacer justicia a la humanidad, México, UNAM, Instituto de Investigaciones Filosóficas/Comisión Nacional de los Derechos Humanos/Fondo de Cultura Económica, 2009, p. 75. El uso de este concepto anglosajón de “derecho moral” ha sido criticado por diversos autores en la doctrina hispanoamericana, que han sostenido también que el uso de la expresión “derechos jurídicos” o “derechos legales” es redundante.

Concepción constitucional de los derechos humanos en México

La base de esta noción es el entendimiento de que la categoría de los “derechos subjetivos” —en una acepción equivalente a la voz en inglés ‘rights’— comprende “tipos básicos de exigencias tanto en el discurso moral como en el jurídico”.6 De este modo, un derecho subjetivo, ya sea en un sentido jurídico convencional o en un sentido moral, supone que un sujeto, por tener dicho derecho, puede exigir algo de otro sujeto. La diferencia central entre estos derechos subjetivos o rights está en la fundamentación de la exigencia, que es moral o jurídica respectivamente. La tesis de que todos los derechos humanos son primariamente “derechos subjetivos” supone utilizar una noción acuñada por la teoría jurídica —derecho subjetivo— como modelo para el estudio de los derechos en general. Por esto, se puede considerar una tesis “jurídica” sobre la naturaleza de los derechos humanos.7 La categoría primaria de los “derechos subjetivos” se emplea aquí simplemente como una estructura que al “liberarse” de su origen iuspositivista8 permite analizar distintos vid. Peces-Barba, Gregorio, Curso de… op. cit., pp. 49 y ss.; González Piña, Alejandro, Los derechos humanos en perspectiva. El pensamiento de Gregorio Peces-Barba, Antonio E. Pérez Luño y Carlos S. Nino, México, Tirant lo Blanch, 2015, pp. 45 y ss.; Vernengo, Roberto J., “Los derechos humanos como razones morales justificatorias”, en Doxa, núm. 7, 1990, pp. 275-299. 6 Bix, Brian H., Diccionario de Teoría Jurídica, voz: derechos, México, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurídicas, 2009, p. 72. 7 Esto sigue a Wellman, quien emplea los “derechos legales” como modelo de análisis de los derechos en general, llamando a esta concepción “legalista”. cfr. Wellman, Carl, “Derechos: problemas… op. cit., pp. 265-280; Wellman, Carl, A Theory of Rights: Persons Under Law, Institutions and Morals, New Jersey, Rowman & Allanheld, 1985, pp. 121-159. 8 Es Cançado Trindade quien sugiere que: “[l]os derechos humanos liberaron la concepción del derecho subjetivo de las amarras del positivismo jurídico”. Aunque esta expresión es en otro contexto, a propósito de exponer el auge de los derechos pre-estatales e inherentes tras 1948, como superación de la visión estatalista de los derechos subjetivos, la idea es útil para sostener, como se hace aquí, que se puede hablar de “derechos subjetivos” sin entenderlos como lo hizo la dogmática jurídica durante los siglos XIX y XX. cfr. Corte Interamericana de Derechos Humanos, Condición Jurídica y Derechos Humanos del Niño, Opinión Consultiva OC-17/2002 de 28 de agosto de 2002, Voto concurrente del Juez Antônio Augusto Cançado Trindade, Serie A No. 17, párr. 50.

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tipos de exigencias o pretensiones justificadas. Una concepción así, aunque se aleja de las tesis filosóficas comunes sobre los derechos humanos, es una base adecuada para una dogmática constitucional de los derechos y propone una comprensión de la naturaleza de los derechos compatible con la práctica constitucional actual. Los derechos humanos, concebidos como derechos subjetivos, pueden ser de dos tipos: derechos (potestades, facultades, prerrogativas) previstos en documentos jurídicos, y derechos (pretensiones) morales. Más allá de esa pertenencia a la misma categoría, en este trabajo se asume la tesis de que se trata de objetos distintos. Los derechos humanos previstos en documentos jurídicos y los derechos humanos morales comparten la denominación como derechos humanos, pero son cosas diferentes, que incluso se expresan en “lenguajes distintos”.9 Dado esto, esta tesis de la distinción se aleja de las concepciones reduccionistas10 sobre los derechos humanos, que limitan la autenticidad de la denominación como derechos humanos a una de las dos clases de exigencias. En un segundo momento, esta tesis sobre el problema conceptual no afirma una separación tajante entre los dos tipos de derechos humanos; se admite que pueden existir consonancias entre estos. Sin embargo, de esas consonancias no se sigue la unicidad del objeto. Estas consonancias se presentan cuando una exigencia denominada derecho humano parece ser al mismo tiempo una pretensión fundamentada moralmente y una prerrogativa instituida jurídicamente. En la práctica actual de los derechos humanos estas consonancias parecen ocurrir en muchos derechos, aunque no en todos. Dado esto, la tesis de la distinción que aquí se asume se aleja también de las concepciones englobantes o integrales, que consideran que los derechos humanos auténticos han de reunir necesariamente las dos fundamentaciones. 9 Para Álvarez Ledesma, “los derechos humanos se expresan en dos lenguajes: el ético y el jurídico”. En su posición, los derechos humanos tienen “una naturaleza multidimensional” que reúne esas dos esferas: ética-axiológica y jurídica. Álvarez Ledesma, Mario I., Sobre el concepto… op. cit., pp. 76-77. Respecto a estos dos usos lingüísticos principales del término ‘derechos humanos’ (moral y jurídico) cfr. Peces-Barba, Gregorio, Curso de… op. cit., pp. 23-24. 10 Ibidem, pp. 39 y ss.