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homenajes & congresos En el año 2018, la organización de las I Jornadas Nacionales de Profesoras de Derecho Privado fue coordinada por una Comisión Organizadora presidida por la Directora de Investigación doña María Angélica Benavides, e integrada por la Profesora de Derecho Comercial doña Sara Moreno Fernández, la Profesora de Derecho Civil doña Lucía Rizik Mulet, y las ayudantes Vanessa Campos, Denisse Hernández y Loreto Villa. Se constituyó formalmente en agosto de 2018.

CUESTIONES ACTUALES DEL DERECHO PRIVADO

homenajes & congresos

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CUESTIONES ACTUALES DEL DERECHO PRIVADO

Compiladora

LUCÍA RIZIK MULET

El Comité Organizador propuso como tema de convocatoria para la primera versión de las Jornadas los Contratos. La temática buscó difundir el aporte crítico, reflexivo y con perspectiva científica de académicas chilenas y extranjeras en el debate jurídico que se ha desarrollado en el área del Derecho Privado en Chile

Compiladora

LUCÍA RIZIK MULET

homenajes & congresos

CUESTIONES ACTUALES DEL DERECHO PRIVADO ACTAS DE LAS PRIMERAS JORNADAS DE PROFESORAS DE DERECHO PRIVADO UNIVERSIDAD FINIS TERRAE, 27 DE NOVIEMBRE DE 2018

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Héctor Olasolo Alonso

Owen Fiss

Luciano Parejo Alfonso

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda) Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

CUESTIONES ACTUALES DEL DERECHO PRIVADO ACTAS DE LAS PRIMERAS JORNADAS DE PROFESORAS DE DERECHO PRIVADO UNIVERSIDAD FINIS TERRAE, 27 DE NOVIEMBRE DE 2018

Lucía Rizik Mulet Compiladora

tirant lo blanch Valencia, 2020

Copyright ® 2020 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de las autoras y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© Lucía Rizik Mulet y otros

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1355-164-7 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-deempresa nuestro procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

COMISIÓN ORGANIZADORA DE LAS JORNADAS

Profesora María Angélica Benavides Directora de Investigación

Profesora Sara Moreno Fernández Derecho Comercial

Profesora Lucía Rizik Mulet Derecho Civil

Vanessa Campos

Ayudante Derecho Comercial

Denise Hernández

Ayudante Derecho Público

Loreto Villa

Ayudante Derecho Civil

Contenido Presentación............................................................................................................... 11

CONFERENCIA INAUGURAL Aporte de las Profesoras en el Derecho Civil Chileno..................................................... 17 Carmen Domínguez Hidalgo

PONENCIAS Reflexiones sobre el empaquetado genérico: una mirada desde el derecho de marcas..... 33 Mabel Cándano Pérez

Control de cláusulas abusivas y Ley Nº 21081 ¿Qué hay de nuevo?............................... 65 María Elisa Morales

Registro electrónico de empresas y sociedades................................................................ 75 Anny Carvajal Vivanco

Regulación conjunta de la nulidad relativa y la rescisión en el Código Civil: ¿orden en el caos?......................................................................................................................... 85 Nathalie Walker Silva

Tres supuestos de retiro unilateral en las negociaciones de un contrato.......................... 103 Paulina Manosalva Carrasco

Remedios a la injusticia contractual originaria en los contratos mercantiles.................. 121 Sara Moreno Fernández

Aproximación jurídica a la publicidad comercial discriminatoria. Especial referencia a la publicidad sexista.................................................................................................. 141 Lucía Rizik Mulet

Presentación «Construyamos nosotras mismas el provenir mejor que merecemos» La Mujer Nueva. Santiago, febrero de 1937

El presente libro, «Cuestiones Actuales del Derecho Privado», recoge una parte de las contribuciones realizadas por académicas de universidades chilenas en las I Jornadas Nacionales de Profesoras de Derecho Privado, realizadas en la Universidad Finis Terrae el 27 de noviembre de 2018, bajo el tema «Los Contratos». Las Jornadas tuvieron como propósito principal difundir el trabajo científico de profesoras de distintas universidades del país, en un área del derecho que ha sido históricamente esquiva para el trabajo de las mujeres.

Estas Jornadas fueron inauguradas por el Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad Finis Terrae, Ignacio Covarrubias y la conferencia principal estuvo a cargo de la Doctora en Derecho por la Universidad Complutense de Madrid y profesora titular de Derecho Civil de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Chile, doña Carmen Domínguez Hidalgo.

Asistieron como ponentes las profesoras María Elisa Morales Ortíz, Doctora en Derecho por la Universidad de Chile y profesora de Derecho Civil de la Universidad de la Frontera; Erika Isler Soto, Doctora en Derecho por la Pontificia Universidad Católica de Chile y profesora de Derecho Civil de la Universidad de Talca; Sonia Inostroza, profesora de Derecho Civil de la Universidad Bernardo O’higgins; Nathalie Walker Silva, Doctora en Derecho por la Pontificia Universidad Católica de Chile y profesora de Derecho Civil y Procesal de la Universidad Nacional Andrés Bello; Gissella López Rivera, Doctoranda de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile y profesora de Derecho Civil de la Universidad de Chile y la Universidad Nacional Andrés Bello; Alejandra Illanes Valdés Magister en Derecho por la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso, Máster en Derecho de Familia por la Universidad Autónoma de Barcelona y profesora de Derecho Civil en la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso; Pamela Mendoza Alonzo, Doctora en Derecho por la Universidad de Salamanca y Profesora de Derecho Civil de la Universidad de la Frontera; Anny Carvajal Vivanco, profesora de Clínica Jurídica y Práctica Forense de la Universidad Finis Terrae; Paulina Manosalva, Doctoranda de la Facultad de Derecho de la Uni-

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Lucía Rizik Mulet

versidad Diego Portales y profesora de Derecho Civil de la Universidad de la Frontera; Mabel Candano, Docotranda de la Facultad de Derecho de la Universidad de Los Andes y profesora de Derecho Civil de la Universidad Autónoma de Chile; Sara Moreno Fernández, Doctora en Derecho por la Universidad de Chile y profesora de Derecho Comercial de la Universidad Finis Terrae; Claudia Mejías Alonzo, Doctora en Derecho por la Pontifica Universidad Católica de Valparaíso y profesora de Derecho Civil de la Pontifica Universidad Católica de Valparaíso; y Lucía Rizik Mulet, Doctora en Derecho por la Universidad Diego Portales y profesora de Derecho Civil en las Universidad Central de Chile y Finis Terrae.

Esta obra reúne algunas de las ponencias presentadas en las I Jornadas Nacionales de Profesoras de Derecho Privado, sumada a la Conferencia dictada por la profesora Domínguez Hidalgo. La profesora Domínguez Hidalgo cuenta con una amplia trayectoria académica en el área del Derecho Privado. Ha desarrollando proyectos de investigación en el ámbito de la responsabilidad civil y el derecho de familia. Cuenta con un sinnúmero de publicaciones sobre la culpa civil, el daño moral, la reparación integral del daño, los contratos, las uniones de hecho, la filiación, el cuidado personal, el régimen patrimonial del matrimonio, entre tantos otros. Asimismo, se ha desempeñado como consejera del Colegio de Abogados de Chile y como Abogada Integrante de la Corte de Apelaciones de Santiago.

La conferencia de la profesora Domínguez Hidalgo, titulada «Aportes de las profesoras en el Derecho Civil Chileno», ofrece razones que justifican la promoción de la participación de las mujeres en la comunidad jurídica, especialmente en las facultades de derecho de las universidades chilenas. Por medio de su relato, Domínguez Hidalgo da cuenta de las dificultades que experimentan las mujeres para desarrollar la carrera académica tradicional y las inequidades que subsisten en el sistema para alcanzar cargos de toma de decisiones.

Luego, la obra incluye las ponencias presentadas por las profesoras Mabel Candano Pérez, sobre el empaquetado genérico y el derecho de marcas; María Elisa Morales Ortíz, sobre cláusulas abusivas en el derecho del consumo; Anny Carvajal Vivanco sobre el registro electrónico de empresas y sociedades; Nathalie Walker, sobre nulidad relativa y rescisión; Paulina Manosalva Carrasco, sobre retiro unilateral en las negociaciones contractuales; Sara Moreno Fernández, sobre remedios en contratos mercantiles y Lucía Rizik Mulet, sobre publicidad comercial discriminatoria.

Esta presentación es una oportunidad para agradecer también a todos los profesores y profesoras que apoyaron y colaboraron de manera

Presentación

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entusiasta con estas Jornadas: Claudia Bahamondes Oyarzún, Doctora en Derecho por la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso y profesora de Derecho Civil de la Universidad Diego Portales; Isabel Valdés Donoso, profesora de Derecho en la Universidad Nacional Andrés Bello; Julio Rojas Chamaca, profesor de Derecho Procesal de la Universidad San Sebastián; Enrique Navarro Beltrán, profesor de Derecho Constitucional de las Universidades de Chile y Finis Terrae y Alejandro Leiva, profesor de Derecho Penal de la Universidad Finis Terrae.

Para finalizar, es imprescindible reconocer la voluntad y entusiasmo del Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad Finis Terrae, Doctor Ignacio Covarrubias, para el desarrollo de estas I Jornadas, cuestión que sin duda contribuyó a la construcción de un ambiente armónico y de amistad académica que tuvo como resultado un debate científico fecundo que permitió proyectar la organización de unas II Jornadas Nacionales de Profesoras de Derecho Privado realizadas en la Universidad de la Frontera en el mes de agosto de 2019, la constitución en la ciudad de Temuco del Consorcio de Universidades para la organización de las Jornadas Nacionales de Profesoras de Derecho Privado y la convocatoria a las III Jornadas Nacionales de Profesoras de Derecho Privado en la Facultad de Derecho de la Universidad de Valparaíso en agosto 2020.

Lucía Rizik Mulet Enero, 2020

CONFERENCIA INAUGURAL

Aporte de las Profesoras en el Derecho Civil Chileno CARMEN DOMÍNGUEZ HIDALGO*

I. CONSIDERACIONES INTRODUCTORIAS Debemos alegrarnos por la organización de esta iniciativa, aunque debo reconocer que, hace un año, no se me habría cruzado por la mente participar en una instancia como ésta. En efecto, aunque sabía que las profesoras de Derecho constitucional venían desarrollando hace unos años unas jornadas, las miraba con un cierto escepticismo y me preguntaba más bien ¿Qué necesidad hay de tener unas jornadas sólo de profesoras? Había participado en todas las Jornadas Nacionales de Derecho Civil y había sido invitada a múltiples instancias de extensión a lo largo del país por lo que no veía ninguna ausencia de participación femenina en ellas.

Un año después mi percepción y comprensión es distinta. Ello se debe a varios acontecimientos transcurridos que me han llevado a mirar mi propia experiencia académica como mujer con ojos un tanto distintos.

Por una parte, la experiencia vivida en el Consejo del Colegio de Abogados entorno al debate que se dio en su seno sobre emitir o no una declaración con ocasión de la toma de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile por razones de denuncia de abuso sexual en contra de un profesor. Con ocasión de ese debate quedó de manifiesto que las perspectivas con las cuales consejeros y consejeras mirábamos lo que estaba sucediendo era muy distinta. Ello motivó que creáramos —junto a las otras dos consejeras— una comisión de abogadas que tuvo un importante trabajo durante el 2018. Primero, con la organización del primer seminario de abogadas que logró congregar a casi 300 abogadas en el sitio histórico del Ex Congreso Nacional. Segundo, con la aprobación de la reforma a los estatutos del Consejo de la orden para introducir el mecanismo de cuota

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Doctora en Derecho. Profesora Titular de Derecho Civil, Pontificia Universidad Católica de Chile.

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Carmen Domínguez Hidalgo

en las elecciones a consejeros. Esta cuota es transitoria —por las próximas tres elecciones— y apunta a asegurar que en el Consejo al menos un 40 por ciento de sus integrantes sea del sexo femenino. Se trata de un hito histórico primero para la orden de los abogados y, segundo, para todos los colegios profesionales chilenos en cuanto, por primera vez, se introdujo este mecanismo con el objeto de promover la presencia femenina.

Por otra parte, se sumó la segunda experiencia vivida en la reciente elección al Consejo de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Chile donde no resultó electa ninguna mujer, pese a que podían algunas —muy pocas en cualquier caso— ser elegidas. Ese resultado resulta incomprensible en el presente y, por lo mismo, motivó la reacción de un grupo importante de profesoras lo que se tradujo, finalmente, en la formación de una comisión de «Mujer y Academia» destinada a revisar la situación de las profesoras de Derecho. Y esta misma instancia se replicó en muchas otras facultades de Derecho y Universidades.

Adicionalmente, esos acontecimientos me llevaron a formar junto a las otras dos consejeras la Comisión de Abogadas del Colegio que además presidimos, la Comisión Mujer y Academia de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Chile que se formó a raíz de lo sucedido con la elección de Consejo y a ser integrante de la Comisión Mujer y Academia que la Pontificia Universidad Católica de Chile creó. Todas esas participaciones me han obligado y permitido leer mucho sobre igualdad entre mujeres y hombres en la vida académica, profesional y, muy especialmente, realizar un diagnóstico claro de dónde se encuentran las abogadas en Chile.

Todo ello ha impulsado una renovada reflexión personal en torno a la situación de la mujer en general en Chile y, en especial, en la situación de las abogadas en Chile. Digo renovada porque siempre me ha preocupado el tema, de hecho, escribí mi primer artículo sobre el tema de la igualdad de la mujer en 19981.

Como fruto de esas experiencias, mi visión es actualmente distinta. Creo que es una necesidad promover la participación femenina: la incongruencia entre el porcentaje de tituladas y la participación en los distintos ámbitos de ejercicio de la profesión es absolutamente inexplicable. Especial-

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Domínguez Hidalgo, Carmen, «La mujer, una mirada actual y sus desafíos», Anales Conferencias Santo Tomás de Aquino sobre La Mujer ante la Sociedad y el Derecho, 2002, pp. 55 a 67

Aporte de las Profesoras en el Derecho Civil Chileno

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mente inexplicable lo es en el ámbito académico donde, por ejemplo, las mujeres en cargos de conducción como Decanatos o Vicedecanato es anecdótica y lo mismo sucede en la categoría de profesoras titulares o incluso asociadas. Y ello no se debe a la diferencia de capacidades entre hombres y mujeres puesto que éstas últimas han tendido a copar los primeros lugares en los rankings de egreso de las diferentes Facultades. Hay algo que no cuadra en esta realidad que cruza a todas ellas y debemos esforzarnos por identificar sus causas, pues es indudable que el aporte complementario de ambos sexos es imprescindible para el mejor desarrollo de sus tareas.

Para identificar esas causas es esencial partir por un adecuado diagnóstico de dónde se encuentran las profesoras, cuántas son, cuál ha sido el aporte efectuado por ellas. A esa tarea apuntará esta conferencia.

II. BREVE MIRADA DE DIAGNÓSTICO GENERAL LA PRESENCIA FEMENINA EN LA ACADEMIA JURÍDICA A partir de una encuesta enviada a profesores de 15 Facultades de Derecho pudimos obtener algunos datos de contexto.

De ellas se obtiene que el porcentaje de profesoras en el total de los académicos que conforman cada Facultad no excede el 37% y que en algunas no llega al 20%. Esa proporción se mantiene sea que se trate de Universidad Tradicionales o Privadas.

Del total de cargos directivos de esas Facultades sólo en dos Universidades privadas no tradicionales existe una distribución paritaria. En las que pertenecen a Universidades tradicionales la participación femenina no excede el 30% y en algunas alcanza sólo al 20%.

III. MIRADA DE LAS PROFESORAS DE DERECHO CIVIL: HACIA UNA HISTORIA Una vez revisado el diagnóstico de dónde están las académicas, resulta interesante hacer un recuento histórico, aunque sea tan sólo inicial, de cuál ha sido la presencia femenina en el Derecho Privado en Chile. Lo haré a partir de los datos que logré reunir en breve tiempo y que espero poder completar en el futuro.

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Carmen Domínguez Hidalgo

1. La incorporación de las mujeres a la Academia en Derecho Civil Primero, dado que nos encontramos en las primeras jornadas de Profesoras de Derecho Privado resulta imprescindible partir por preguntarnos desde hace cuánto tiempo las mujeres empezaron a impartir cátedras en Derecho civil en la academia nacional.

Como es sabido, hasta 19812 sólo existían 5 Facultades o Escuelas de Derecho en Chile, denominadas hasta hoy como las tradicionales pues fueron creadas antes de esa fecha: las Universidades de Chile, Pontificia Universidad Católica de Chile, Universidad de Concepción, Universidad de Valparaíso3 y Pontificia Universidad de Valparaíso, siguiendo el orden de antigüedad en su creación. De este modo, la investigación para precisar quienes fueron las primeras profesoras de Derecho Civil se acota a ellas.

Para averiguar quienes lo fueron tuve que recurrir a la consulta personal a profesores de esas Facultades, pues no existe gran información pública al respecto lo que pone de inmediato de manifiesto que la preocupación por cuál ha sido la participación de las mujeres en la academia jurídica en general y, en especial en nuestra área, no ha existido o si lo ha sido se ha quedado en el ámbito interno de cada Facultad. De hecho, si se revisan los escasos estudios publicados en torno a la enseñanza del Derecho ninguno de ellos incluye entre sus aspectos de análisis el aporte femenino.

De ese estudio artesanal he podido dar con los siguientes datos. Las primeras profesoras de Derecho civil fueron de la Universidad de Chile.

Ellas fueron Graciela y María Dora Martinic. Su primera profesora titular es Maricruz Gómez De la Torre. Con anterioridad, existieron otras profesoras asistentes, una de las primeras, Claudia Schmidt.

En la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso lo fue la Profesora Inés Pardo. Así, hace exactamente 60 años —en marzo de 1958— la

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Este fue el Decreto con Fuerza de Ley Nº 1 de 1981 que permitió la creación de nuevas universidades privadas. La primera Facultad de Derecho que se creó tras esa normativa fue la de la Universidad Gabriela Mistral. EN 1982 le siguió la de la Universidad Diego Portales. En la década de los noventa las Escuelas o Facultades de Derecho pasaron a ser treinta, cifra que ha seguido incrementándose hasta hoy. A 2016 ellas eran 46. http://rankinguniversidades.emol.com/ indicadores-derecho-2016/ Debe si resaltarse que la Universidad de Valparaíso partió siendo una sede de la Universidad de Chile y su independencia recién se produjo en 1981. Con todo, el Curso de Leyes de Valparaíso que pasaría ser luego su Escuela de Derecho se inició en 1911.