1_9788491908579 by Editorial Tirant Lo Blanch

El libro plantea nuevas hipótesis encaminadas a lograr el común objetivo de sumar en la lucha contra la pérdida neta de biodiversidad que, a día de hoy, sigue imparable a pesar de los muchos esfuerzos realizados. De esta forma, se estudian como bienes jurídicos algunos de los valores intangibles vinculados al medio ambiente, proponiendo su adición al tradicional enfoque técnico positivista que ha guiado la normativa de conservación en las últimas décadas.

Jose Luis Durán Sánchez

ALTA CALIDAD EN INVESTIGACIÓN JURÍDICA

JOSE LUIS DURÁN SÁNCHEZ LOS BIENES CULTURALES INTANGIBLES DEL PATRIMONIO NATURAL

La presente obra aborda desde una perspectiva jurídica y humanística los servicios culturales que nos suministran los ecosistemas. Partiendo del análisis de los bienes que nos proporcionan los ecosistemas y de su regulación por el Derecho, se presta especial atención al análisis de los servicios paisajísticos y espirituales que nos brindan los ecosistemas.

monografías

LOS BIENES CULTURALES INTANGIBLES DEL PATRIMONIO NATURAL

LOS BIENES CULTURALES INTANGIBLES DEL PATRIMONIO NATURAL UN NUEVO RETO PARA EL DERECHO

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

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LOS BIENES CULTURALES INTANGIBLES DEL PATRIMONIO NATURAL UN NUEVO RETO PARA EL DERECHO

JOSÉ LUIS DURÁN SÁNCHEZ

tirant lo blanch Valencia, 2019

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A mis padres, que me enseñaron a entender y a querer el campo. A mi esposa, Mercedes, que ha compartido conmigo esta ilusión: A mis dos hijos, José Luis y Jaime, jóvenes ramas de uno de esos “Doce árboles” a los que dedicara uno de sus libros su tatarabuelo, Ricardo Codorníu. Para que, más allá de los límites del tiempo, se unan a él en la tarea, siempre inacabada, de trabajar por un mundo mejor. A la Dra. Dª. María Méndez Rocasolano y al Dr. D. J. Víctor Meseguer Sánchez, de cuya generosidad y talento nunca dejo de aprender.

Índice PRESENTACIÓN.................................................................................... 15 PRÓLOGO.............................................................................................. 17 SIGLAS Y ABREVIATURAS.................................................................... 21

CAPÍTULO I FUNDAMENTOS DE UNA VISIÓN JURÍDICA PLURAL DE LA CONSERVACIÓN: LOS SERVICIOS ECOSISTÉMICOS CULTURALES COMO ALIANZA ENTRE NATURALEZA, CULTURA Y SOSTENIBILIDAD 1. LA IMPARABLE PÉRDIDA DE LOS ÍNDICES DE DIVERSIDAD BIOLÓGICA...................................................................................... 23 2. METODOLOGÍA, GÉNESIS Y FUNDAMENTO DEL ENFOQUE DE ESTUDIO UTILIZADO: EL TRIDIMENSIONALISMO JURÍDICO COMO HERRAMIENTA DE ANÁLISIS.................................... 26 3. LA DIMENSIÓN INMATERIAL DEL ENTORNO, EL BIENESTAR HUMANO Y LOS PRINCIPIOS Y VALORES CONSTITUCIONALES..................................................................................................... 29 3.1. El entorno y su dimensión inmaterial.......................................... 30 3.2. Bienestar humano....................................................................... 33 3.3. Relación con los principios y valores constitucionales................ 35 4. HECHO, VALOR Y NORMA EN EL ESCENARIO ESPAÑOL........ 37 5. EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: SERVICIOS Y FUNCIONES ECOSISTÉMICOS, VALORES Y PATRIMONIO NATURAL............ 44 6. DELIMITACIÓN DE LA MATERIA DE ESTUDIO........................... 45 7. MARCO CONCEPTUAL DE LOS SERVICIOS ECOSISTÉMICOS CULTURALES: DEFINICIÓN DE SU CONCEPTO Y EXTENSIÓN. 51 7.1. Aproximación conceptual a los servicios ecosistémicos............... 51 7.2. Concepto de servicio ecosistémico.............................................. 52 7.3. Clases de servicios ecosistémicos................................................. 56 7.4. Servicios ecosistémicos culturales y funciones informativas de los ecosistemas................................................................................. 57 7.6. Fundamentos axiológicos de las normas de protección de los servicios ecosistémicos culturales.................................................... 65 8. UTILIDAD DE SERVICIOS ECOSISTÉMICOS................................. 68

Índice

CAPÍTULO II LA TUTELA JURÍDICA EL PAISAJE EN CUANTO SERVICIO ECOSISTÉMICO CULTURAL 1. ORIGEN Y FUNDAMENTO DEL PAISAJE COMO CONCEPTO... 81 2. EL CONCEPTO IUSINTERNACIONALISTA DEL PAISAJE............ 86 2.1. Los tratados: el convenio europeo del paisaje............................. 89 2.1.1. Conceptualización del paisaje en los tratados.................. 89 2.1.2. Especial referencia al concepto de paisaje en el convenio europeo del paisaje.......................................................... 91 2.2. Definiciones de paisaje en el derecho de la unión europea........... 96 3. EL CONCEPTO DE PAISAJE EN EL DERECHO ESPAÑOL............ 98 3.1. El silencio del constituyente respecto del paisaje......................... 99 3.2. El concepto de paisaje en la normativa estatal............................ 101 3.3. La definición de paisaje en el derecho de las comunidades autónomas......................................................................................... 102 3.4. Definición del paisaje por la jurisprudencia................................ 106 4. ALGUNAS REFLEXIONES EN TORNO AL CONCEPTO JURÍDICO DE PAISAJE: LOS LÍMITES DE LA DEMOCRACIA.................. 110 5. NATURALEZA JURÍDICA DEL PAISAJE COMO OBJETO DE PROTECCIÓN................................................................................... 113 5.1. Consideraciones previas: el “derecho del paisaje” como parte del derecho ambiental y su incipiente emancipación......................... 113 5.2. El derecho del paisaje como bien jurídico protegido y otros bienes conexos................................................................................ 121 3.5. Naturaleza jurídica del paisaje.................................................... 125 5.3.1. El derecho al uso común general del paisaje.................... 126 5.3.2. El derecho al uso común especial del paisaje................... 128 5.3.3. El Derecho al uso privativo o consuntivo del paisaje....... 129 6. EL DERECHO DEL PAISAJE EN EL ÁMBITO SUPRANACIONAL. 131 6.1. Las referencias al paisaje en los tratados internacionales que persiguen la protección de bienes ambientales................................. 132 6.1.1. Convención Relativa a los humedales de importancia internacional, especialmente como hábitat de aves acuáticas. Ramsar, 2 de febrero de 1971................................... 133 6.1.2. Convención sobre la Diversidad Biológica. 13 de junio de 1992................................................................................ 134 6.2. El despertar de la conciencia paisajística: el paisaje en los tratados internacionales que persiguen la protección de bienes culturales............................................................................................ 136 6.2.1. Convención para la protección del Patrimonio mundial, cultural y natural. París, 16 de noviembre de 1972.......... 136 6.2.2. Carta Europea del patrimonio arquitectónico. Consejo de ministros del consejo de Europa. Ámsterdam, 26 de septiembre de 1975.............................................................. 139

Índice

6.2.3. Convenio para la salvaguarda del Patrimonio arquitectónico de Europa. Granada. 3 de octubre de 1985.............. 140 6.3. La perspectiva integradora: el paisaje en los tratados internacionales que realizan una protección jurídica integrada del patrimonio natural y cultural.................................................................. 141 6.3.1. La Carta del paisaje mediterráneo de 1993 entre Andalucía, Toscana y Languedoc-Rousillon................................ 142 6.3.2. Declaración de Cork (Irlanda): “Hacia una política integrada de desarrollo rural”. Conferencia Europea de Desarrollo Rural, 9 de noviembre de 1996.......................... 142 6.4. El paisaje en el derecho de la unión europea............................... 143 6.4.1. Directivas........................................................................ 144 6.4.2. Reglamentos y decisiones................................................ 146 6.4.3. Evaluación de conjunto de la normativa europea............ 146 7. ESPECIAL REFERENCIA AL CONVENIO EUROPEO DEL PAISAJE: CONTENIDO.............................................................................. 148 7.1. Los nuevos conceptos introducidos por el CEP........................... 149 7.2. Las obligaciones de las partes del CEP........................................ 152 7.3. Regulación de la cooperación europea y seguimiento del CEP.... 160 8. REPARTO COMPETENCIAL Y RÉGIMEN JURÍDICO DEL PAISAJE EN ESPAÑA.................................................................................. 160 8.1. Las competencias en materia de paisaje en la constitución.......... 161 8.2. LAS COMPETENCIAS EN MATERIA DE PAISAJE EN LOS ESTATUTOS DE AUTONOMÍA................................................ 163 8.1.1. Estatutos que engloban el tratamiento competencial del paisaje junto con el del Medio Ambiente......................... 163 8.2.2. Estatutos de Autonomía que dan al paisaje un tratamiento competencial diferenciado del que se otorga al medio ambiente......................................................................... 164 8.3. Las competencias de paisaje en la administración local............... 169 8.3.1. Importancia de las competencias paisajísticas en la Administración local................................................................ 170 9. INSTRUMENTOS DE PROTECCIÓN DEL PAISAJE EN LOS ÓRDENES ADMINISTRATIVO, PENAL Y SOCIAL.............................. 171 9.1. Tutela administrativa del paisaje................................................. 171 9.1.1. Las normas urbanísticas.................................................. 171 9.1.2. Figuras de protección del paisaje contenidas en la normativa de protección del Patrimonio Histórico-Artístico...... 173 9.1.3. Figuras de protección de espacios naturales..................... 175 9.1.4. Las directrices de conservación de las áreas de montaña. 178 9.1.5. Los Planes de restauración y Planes de Gestión de residuos mineros................................................................... 178 9.1.6. Instrumentos de protección del paisaje en materia de desarrollo rural................................................................... 179

Índice

9.1.7. La Evaluación de Impacto Ambiental.............................. 180 9.1.8. La custodia del territorio................................................. 182 9.1.8.2. Concepto de custodia del territorio 182 9.1.9. Otros mecanismos normativos de conservación in fieri... 189 9.1.10. Potencialidad de los bancos de hábitats como herramienta de protección del paisaje............................................. 189 9.2. La protección del paisaje en el derecho penal.............................. 191 9.3. La tutela del paisaje en el derecho del trabajo: especial referencia a la prevención de los riesgos psicosociales................................. 193 9.4. Valoración de conjunto............................................................... 196

CAPÍTULO III EL LARGO CAMINO DEL VALOR A LA NORMA EN OTROS SERVICIOS ECOSISTÉMICOS CULTURALES: VALORES ESPIRITUALES Y RELIGIOSOS DE LA NATURALEZA 1. INTRODUCCIÓN............................................................................. 201 2. ORIGEN Y FUNDAMENTO DE LA PROTECCIÓN DE LOS VALORES ESPIRITUALES Y RELIGIOSOS DE LA NATURALEZA..... 205 2.1. RELIGIÓN Y CONSERVACIÓN EN EL ISLAM....................... 211 2.2. Religión y conservación en el catolicismo................................... 215 3. SITIOS NATURALES SAGRADOS.................................................... 224 3.1. Concepto.................................................................................... 224 3.2. Naturaleza.................................................................................. 228 3.3. Elementos................................................................................... 228 3.4. Clases......................................................................................... 232 3.5. Contenido: Sistemas alternativos de gobernanza ambiental de base religiosa.............................................................................. 235 3.6. Recepción por las ciencias de la conservación............................. 240 3.7. Trascendencia en la normativa ambiental................................... 246 3.7.1. Ámbito internacional...................................................... 246 3.7.2. Los valores espirituales en la normativa española: De motores de la normativa de conservación a la “secularización” de la conservación.................................................. 251 3.8. TRASCENDENCIA EN LA NORMATIVA PENAL.................. 258 4. CONCLUSIONES SOBRE LA TUTELA DE LOS VALORES CULTURALES Y ESPIRITUALES EN LA VIGENTE NORMATIVA............. 259 5. LUGARES NATURALES SAGRADOS DE EUROPA: UNA PROPUESTA DE AUMENTAR LA RESILIENCIA DE LOS ESPACIOS NATURALES SUMANDO VALORES NATURALES, CULTURALES Y ESPIRITUALES PARA LA CONSERVACIÓN................................ 260 6. EL LARGO CAMINO DEL VALOR A LA NORMA EN LA TUTELA JURÍDICA DE LOS SERVICIOS ECOSISTÉMICOS CULTURALES POR NUESTRO DERECHO............................................................. 264

Índice

7. A MODO DE CODA........................................................................... 270 EPÍLOGO................................................................................................ 273 BIBLIOGRAFÍA....................................................................................... 297

PRESENTACIÓN A la hora de presentar este libro, titulado La Tutela Jurídica de los Servicios Culturales de los Ecosistemas, he de comenzar por su autor José Luís Durán Sánchez. Ya en el inicio del libro al redactar su dedicatoria entiende el campo como parte de su ser y el motivo que le mueve a actuar y potenciar, con su buen hacer, un mundo mejor. Reconoce sus raíces que le dan el coraje para defender y dar valor a los servicios ecosistémicos culturales y religiosos como derechos vitales y saberes tradicionales pasados que han de formar parte del presente. Toda su sensibilidad para con las tradiciones y el medio ambiente es lo que define a José Luís Durán Sánchez y se refleja en esta obra, como un hombre lleno de entusiasmo, compromiso, trabajo en equipo y capaz de reconocer a sus maestros con la generosidad y la humildad que le caracterizan junto con sus grandes dotes de buen humor. José Luís Durán Sánchez ha concebido este acierto literario desde toda esta sensibilidad, desde su excelente investigación y desde sus enriquecedoras reflexiones que expresan la necesidad del autor de divulgar que los comportamientos jurídicos, sociales y económicos se han de adecuar a la salud y el bienestar de las personas bajo las circunstancias siempre cambiantes que la propia construcción de la sostenibilidad requiere. Este libro, que ha sido trabajado con esmero, habrá de concluir necesariamente en la pretendida y deseada convergencia entre el bienestar, la conservación de la biodiversidad y la labor legislativa para el desarrollo de la persona como función social sostenible, mediante un Derecho Ambiental Eficaz. Este aspecto es el que ha utilizado el autor para describir con elocuencia e ilusión “la acogida en el derecho que debiera tener los servicios ecosistémicos culturales como un bien jurídico digno de protección”. También describe cómo desde la responsabilidad se debe gestionar y legislar de una manera clara y eficaz la planificación internacional de los espacios.

M. Enriqueta Fernández Izquierdo

En este escenario radica la valoración del esfuerzo realizado por el autor. Esfuerzo innovador al querer ligar tres aspectos: la ciencia, el saber cultural y espiritual y la normativa; todas ellas juntas como fortalezas de conservación ambiental. En la lectura de las páginas del libro hay un sentido práctico y ejemplarizante; lo primero porque resulta de indudable utilidad para quienes quieran desarrollar estas actividades y lo segundo porque constituye un testimonio vivo ante la sociedad de la inquietud y capacidad de gestión que anima a legislar con valores y normas “en la tutela jurídica de los servicios ecosistémicos culturales por nuestro derecho”, para la satisfacción de los habitantes del planeta y la defensa de los mismos ante las agresiones o peligros inmediatos que representan otras tendencias. Tanto en el contenido literario como en la escritura de las páginas José Luís Durán Sánchez ha encarado con gran habilidad ideas básicas que ha sabido transmitir como son facilitar conocimientos, promocionar iniciativas, comunicar y crear ilusión. José Luís Durán Sánchez es uno de esos pocos hombres con expresión viva de un amplio compromiso como resultado de su espíritu emprendedor para alcanzar una realidad entre todos. Su capacidad de análisis y actuación, trabajo en común, compresión, vitalidad, palabra dada con fe empeñada, le hacen luchar permanentemente por la superación para terminar con una frase, que creo puede resumir y expresar las intenciones de José Luís como autor y persona: “La obra humana más bella es la de ser útil al prójimo”. (Sófocles). M. Enriqueta Fernández Izquierdo Doctora en Farmacia Directora de Fundación Hefame

Prólogo Con el prólogo de esta magnífica obra, celebramos el 20 aniversario de Fundación Hefame que la presento como instrumento de colaboración y desarrollo de la docencia y divulgación de las ciencias biomédicas, como demuestra el hecho de haber realizado desde su creación en 1998 una consecución de actividades consistentes en configurar un lugar de encuentro para los distintos especialistas en las áreas de salud. Actividades que en su mayoría hemos llevado a cabo mediante firma de convenios de colaboración con colegios profesionales sanitarios, universidades, hospitales, empresas, sociedades científicas, equipos de investigación, corporaciones del tercer sector, administraciones nacionales, regionales y locales, y que han sido posibles gracias a la participación de los profesionales sanitarios. La valoración de estas actividades se mide mediante el mismo criterio que siempre se sigue en Fundación Hefame, que es cubrir una demanda científico-sanitaria con perfil educativo dirigido al personal sanitario y la población en general. Sirva el apoyo que ofrecemos a este libro para la divulgación de la investigación. El objetivo docente e investigador para la realización de actividades enmarcadas dentro del ámbito de la salud, como entidad sin ánimo de lucro, ha convertido a Fundación Hefame en todo un referente para la profesión farmacéutica desde su constitución por Grupo Hefame y La Real Academia de Medicina y Cirugía de Murcia. La Fundación se rige por un Patronato que cumple una función social de máxima importancia: velar por el cumplimiento de los objetivos y adecuar las actividades de la Fundación a las exigencias que demanda en cada tiempo la sociedad, sobre temas relacionados con las Ciencias de la Salud. La ilusión con que trabaja el Patronato queda reflejada tanto en el equipo que interviene en el proyecto como en el apoyo entusiasta de Grupo Hefame y el buen hacer de todos y cada uno de estos miembros, que han convertido a Fundación Hefame en toda una institución

Carlos Coves López

que sirve de apoyo dentro del sector sanitario, para dar servicio a la sociedad en temas relacionados con la salud. Fundación Hefame se ha convertido así en la imagen social de Grupo Hefame contribuyendo a mejorar la acción social y la responsabilidad social corporativa de Hefame. Fundación Hefame colabora con el objetivo general de adecuar sus actividades a las exigencias que demanda en cada tiempo la sociedad, sobre temas relacionados con las Ciencias de la Salud como son: – Colaborar con instituciones, organismos y particulares en la consecución de dicho objetivo. Analizar y proponer medidas en relación con la elaboración, desarrollo y aplicación de la política sanitaria. – Realizar programas específicos de puesta al día de los profesionales sanitarios y educativos para la población general, potenciando la educación sanitaria. Mediante actividades docentes en formato seminarios, cursos, jornadas, mesas redondas, talleres, conferencias, foros, congresos, máster, formación online, etc. – Fomentar la investigación sanitaria en sus aspectos básicos, experimentales y clínicos. Premiar la investigación de trabajos y/o publicaciones científicas que se defienden en formato tesis doctoral o los que se presentan a congresos, simposiums o en cualquier evento de investigación de carácter nacional o internacional. Potenciar becas de investigación, TFM, TFG y fondos bibliográficos. – Incrementar el conocimiento sobre diversos aspectos relacionados con los medicamentos y productos y formas de vida para generar una vida saludable. – Ayuda Humanitaria y Cooperación. Sin ser objetivo prioritario hacemos frente a propuestas de ayudas humanitarias que nos llegan, desarrollando diversos proyectos con distintos países del tercer mundo, y otras fundaciones y asociaciones. Las catástrofes naturales nacionales e internacionales unidas a las crisis nos obligaron desde el punto de vista humano y sanitario a pensar y crear un mecanismo de ayuda solidaria. Por lo que en el 2011 se inició un nuevo proyecto llamado “SOMOS SOLIDARIOS”. Herramienta de ayuda solidaria permanentemente abierta por ser un modus operandi que aplicamos en cada ocasión en que sea

Prólogo

necesario ser solidarios con apoyo económico. Sin improvisar en cada caso, sino con un formato ya estudiado y que mejoraremos con la experiencia que vayamos adquiriendo. Sin retardos, que hacen que la ayuda llegue tarde, por ser cruciales en la mayoría de las ocasiones los primeros días de la catástrofe. Sin intermediarios que no aseguran la entrega de las aportaciones de los donantes. Entregando la ayuda a organismos de los que nos fiamos de verdad. Con un seguimiento posterior por parte de Fundación que garantiza que el dinero entregado se ha gastado donde y como debe, cumpliéndose así el mandato del donante. – Campañas Socio Sanitarias. Desde 2017 Fundación Hefame está desarrollando una responsabilidad social enfocada a los pacientes y a los profesionales sanitarios con un doble objetivo. Por un lado, que los profesionales sanitarios ofrezcan un valor añadido vinculado al modelo sanitario, yendo mucho más allá, para informar al público en general de los puntos a donde se pueden dirigir para obtener una ayuda, además de información y educación social y sanitaria. Por otro lado, una educación sanitaria dirigida al cliente-paciente que va ligada a la prevención y al Estado del Bienestar de nuestro sistema sanitario actual destacando el aspecto social y sanitario, mediante campañas formativas que pretenden prevenir, detectar, elegir la terapéutica adecuada, hacer seguimiento, y controlar la nutrición. Todo ello vinculado a temas que afectan a la sociedad, a diferentes patrologías, y al avance en la investigación de la Ciencias de la Salud. En estos 20 años de existencia hemos llegado aproximadamente a 120.000 personas entre público en general, alumnos de ciencias de la salud y sanitarios distribuidos por toda la geografía española donde Hefame tiene representación. Con estos datos altamente satisfactorios el esfuerzo que se realiza se ve recompensado. Por último, no quisiera dejar de expresar mi alegría por todo lo conseguido, y nuestra esperanza en lo todavía por realizar, gracias a la colaboración de entidades, profesionales, empresas, y sobre todo a nuestros socios a los que siempre agradeceré su ayuda e implicación desinteresada para Nuestra Fundación, La Fundación de la Cooperativa Hefame. Carlos Coves López Presidente de Fundación y Grupo Hefame