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COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Belén Campuzano Laguillo

Catedrática de Derecho Mercantil de la Universidad CEU San Pablo

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Jorge A. Cerdio Herrán

Angelika Nussberger

José Ramón Cossío Díaz

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

Owen M. Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

Luis López Guerra

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania) Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

José Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

RETOS Y PERSPECTIVAS DE LOS MASC EN MÉXICO

Coordinadores

FRANCISCA PATRICIA ARELLANO HERNÁNDEZ PARIS ALEJANDRO CABELLO TIJERINA PROYECTO DEL LIBRO PROYECTO DPROYECTO EL LIBRO DEL LIBRO

MÉTODOS ALTERNOS DE SDOLUCIÓN DE DE MÉTODOS ALTERNOS E SOLUCIÓN MÉTODOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS Y SU YP SROTAGONISMO EN EN CONFLICTOS U PROTAGONISMO CONFLICTOS Y SU PROTAGONISMO EN EL NEL UEVO CONTEXTO LEGAL MEXICANO, NCUEVO CONTEXTO LEGAL MEXICANO, EL NUEVO ONTEXTO LEGAL M EXICANO, RETOS Y PERSPECTIVAS. Y PERSPECTIVAS. RETOS YRETOS PERSPECTIVAS.

COORDINADORES COORDINADORES COORDINADORES

FRANCISCA PATRICIA ARELLANO HERNÁNDEZ FRANCISCA ATRICIA AHRELLANO HERNÁNDEZ FRANCISCA PATRICIA APRELLANO ERNÁNDEZ PARIS México ALEJANDRO C ABELLO T IJERINA D.F., 2015 PARIS ALEJANDRO ABELLO TIJERINA PARIS ALEJANDRO CABELLO TCIJERINA

EDITORIAL EDITORIAL EDITORIAL TIRANT LO BLANCH TIRANT LO BLANCH

Copyright ® 2015 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/ Esta obra es parte de los Proyectos de investigación: Proyecto de Investigación 1: “La mediación como una estrategia para el logro de la cultura de paz”. Proyecto de Investigación PAICYT-UANL 2012 clave registro: HU746-11, México 2014. Proyecto de Investigación 2: “La mediación escolar como herramienta de apoyo a la formación integral de los alumnos de educación básica en el estado de Nuevo León”. Proyecto de Investigación PAICYT-UANL 2012 clave registro: HU679-11, México 2014. Proyecto de Investigación 3: “Mediación Penal y Justicia Restaurativa en México: desarrollo de estrategias para su correcta valoración e interpretación”. Proyecto CONACYT Ciencia Básica, Clave de registro: 238995, México 2014.

Director de la colección:

Francisco Javier Gorjón Gómez © Francisca Patricia Arellano Hernández Paris Alejandro Cabello Tijerina

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Río Tiber 66, PH Colonia Cuauhtémoc Delegación Cuauhtémoc CP 06500 MÉXICO D.F. Telf: (55) 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-9086-613-9 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa

PRÓLOGO Las reformas a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos realizadas en los años 2005 y 2008, marcaron un nuevo paradigma en el Sistema Jurídico Mexicano, en virtud de las modificaciones en el ámbito del Sistema de Seguridad Pública y Justicia Penal, que por ende incidieron en el ámbito de la seguridad pública, la procuración y la administración de justicia y la ejecución de sanciones, tanto en la justicia para adultos como para adolescentes e indígenas, destacando la implementación de la denominada justicia alternativa. A partir de los cambios efectuados en las leyes de las diferentes entidades federativas incluyendo al Distrito Federal, se inició el establecimiento de los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias (MASC), que consisten en procedimientos mediante los cuales las personas resuelven sus controversias sin necesidad de una intervención jurisdiccional y entre los cuales destacan la negociación, mediación, conciliación y arbitraje. Estas formas alternativas de solución pacífica al conflicto, representan opciones más diligentes, certeras y expeditas para disminuir las cargas laborales y la saturación de los órganos jurisdiccionales del sistema judicial mexicano, además de disminuir económicamente los altos costos de organización y procesamiento del sistema judicial en su conjunto. Es por ello que los MASC incursionan en el campo del derecho como mecanismos coadyuvantes para satisfacer las pretensiones de las partes, pues si bien en estricto sentido solo el juicio arbitral tiene carácter de sustituto jurisdiccional, no puede desconocerse que la negociación, la conciliación y la mediación contribuyen a disminuir el conflicto social y que por otro lado la justicia restaurativa permite la recomposición del tejido social. La noción de medios alternativos de resolución de conflictos rescata la idea de que son las partes las dueñas de su propio conflicto y que por tanto son ellas quienes deben decidir la forma de resolverlo a partir de un amplio catálogo de posibilidades, en las que el proceso es una más, pero ni la única ni la más recomendable siempre, de tal manera que a la par propician la cultura de la paz.

Héctor Manuel Robles Ibarría

Si bien es cierto que una de las tareas primordiales del Estado Mexicano es la implementación y difusión de los MASC, también se hace necesaria la inclusión de unidades de aprendizaje o asignaturas relativas a los MASC en los planes curriculares de las universidades para asegurar la difusión y promoción de una cultura de la paz. En esta obra se concentran los análisis y opiniones de académicos e investigadores comprometidos en la tarea de difusión y promoción de los MASC, cuya lectura resulta ilustradora para entender la mecánica de operación de la justicia alternativa. Dr. Héctor Manuel Robles Ibarría Rector del Centro Universitario Enrique Díaz de León

PRIMERA PARTE

CONTEXTO GENERAL DE APLICACIÓN DE LOS MASC

1. MÉTODOS ALTERNOS DE SOLUCIÓN DE CONFLICTOS Y SU PROTAGONISMO EN EL NUEVO CONTEXTO LEGAL MEXICANO1, RETOS Y PERSPECTIVAS Dr. Francisco Javier Gorjón Gómez2 Dra. Reyna Lizeth Vázquez Gutiérrez3 Universidad Autónoma de Nuevo León

Sumario: 1. Introducción. 2. Áreas proclives de aplicación de la mediación. 2.1. Mediación familiar. 2.2. Mediación Intrajudicial y Extrajudicial. 3. Los intangibles de los MASC. 4. Los MASC y las políticas sociales. 4.1. Los Conflictos Sociales y la Mediación. 4.2. Hacia un Cambio Social a través de los MASC. 5. Mediación Escolar y las Tecnologías de la Información y la Comunicación (TIC’s). 6. El contexto comparado en la evolución de los MASC. 7. Áreas de Oportunidad para la Implementación del Arbitraje. 8. Conclusiones. 9. Referencias.

Notas de las Memoria del Simposio “Métodos alternos de solución de conflictos y su protagonismo en el nuevo contexto legal mexicano”, celebrado en la Universidad Autónoma de Nuevo León, en el marco del Doctorado en Métodos Alternos de Solución de Conflictos, auspiciado por la ASID/MASC “Asociación Internacional de Doctores en MASC”, en la FACDyC durante los días 24, 25 y 26 de abril de 2013. Presidente de la Asociación Internacional de Doctores en Métodos Alternos de Solución de Conflictos; Director académico del doctorado en métodos alternos de solución de conflictos; Coordinador del área de investigación de MASC del Centro de Investigación de Tecnología Jurídica y Criminológica de la FACDyC de la UANL. fgorjon@hotmail.com. Profesora Investigadora del Centro de Investigación de Tecnología Jurídico y Criminológica de la Facultad de Derecho de la UANL, Doctora en Intervención Social y Mediación por la Universidad de Murcia, Maestra en MASC y Psicóloga Conductal por la UANL. Profesora Investigadora Nivel 1 del Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología, Tesorera de la Asociación Internacional de MASC, profesora de los programas de Maestría y Doctorado en Métodos Alternos de Solución de Conflictos de la UANL. reynavqz@hotmail.com

Francisco Javier Gorjón Gómez y Reyna Lizeth Vázquez Gutiérrez

1. INTRODUCCIÓN La participación ciudadana en los procesos de solución de conflictos ha aumentado, ello derivado de la apertura que el sistema judicial y de procuración de justicia ha hecho a través de los métodos alternos de solución de conflictos (MASC), convirtiéndose en los verdaderos protagonistas del cambio de la modernización e internacionalización de la justicia. Este binomio sociedad y MASC como fórmula ha logrado cambiar en poco tiempo un sistema decimonónico adversarial y rígido, por un sistema que se vislumbra conciliar y promotor de la paz, de ahí necesario entender cómo es que la mediación, la conciliación y el arbitraje evolucionan vertiginosamente (Gorjón Gómez F., 2013) y cambia a las personas, cambia sistemas pero sobre todo son generadores de una cultura que privilegia la negociación versus la confrontación. Este artículo tiene como fin demostrar la existencia y operacionalización de este binomio, basado en la experiencia de actores relevantes de la sociedad que han provocado el cambio en diferentes partes del orbe y en un esquema sincrónico, en el marco del derecho comparado, que toman decisiones en pro de la instrumentalización de los MASC en los diferentes sectores sociales, esta visión se deriva del Simposio “Métodos alternos de solución de conflictos y su protagonismo en el nuevo contexto legal mexicano” y sus conclusiones organizado por los Cuerpos Académicos Derecho Comparado y Métodos Alternos de Solución de Conflictos de la UANL, en el marco del Doctorado en MASC4.

2. ÁREAS PROCLIVES DE APLICACIÓN DE LA MEDIACIÓN Este apartado es un punto de partida para la culturización de los MASC, entendiendo que podemos expresarles a los actores sociales las áreas de oportunidad de uso de estos métodos, en especial la mediación que en su contexto histórico se erige en este siglo como la punta de lanza de su culturización. Transmitir a la sociedad en general

Con el reconocimiento de Programa Nacional de Posgrado en Calidad otorgado por el Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología (CONACYT).

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y demostrar la eficiencia de los MASC a la fecha no ha sido suficiente, pero si les enseñamos sus efectos en áreas específicas podremos avanzar francamente a su implementación. Las áreas de oportunidad de los MASC se visualizan en la materia civil, penal, administrativa, laboral, médica, de consumo, escolar, comunitaria, familiar, entre otras. Sin embargo, esta última es la de mayor impacto social, es cierto que todas tienen su desempeño particular y su alcance, empero, la base de una sociedad es la familia y la mediación juega un rol de cohesión en el tejido social, como hilo conductor, de la mejora, el respeto, el amor, la felicidad y la paz.

2.1. Mediación familiar Como se mencionó anteriormente, la mediación como forma de resolver conflictos cuenta cada día con más ámbitos de actuación y con un mayor número de factores de impacto sociales y jurídicos. Al hablar de mediación familiar, debemos reconocer que es uno de los ámbitos de aplicación de mayor éxito y a su vez de mayor dificultad operativa. En una mediación familiar no solo se trabaja con el conflicto como materia dependiente de la relación entre las partes, sino que además el mediador deberá tomar en cuenta el rol familiar existente y con ello procurar durante todo el procedimiento que además de un acuerdo que finalice el conflicto, se logre el restablecimiento de la relación quebrantada o la comunicación alterada que propició la situación conflictiva. Esta clase de mediación, que se cuenta entre las más exitosas dado el altísimo cumplimiento de los acuerdos a los que arriban las partes, es también una de las más difíciles de llevar a cabo, porque los participantes no solo están vinculados por el conflicto sino por complejos lazos de pertenencia familiar5. Por otra parte, debemos destacar el papel que juega la denominada tipología de los conflictos en el caso específico de las relaciones familiares, ya que la interacción derivada de la convivencia diaria con el ingrediente añadido de un fuerte vínculo emocional, deriva en una amplia variedad de conflictos con una manifestación latente pero de

Suáres, Marines. “Mediando en sistemas familiares”. Ed. Paidós, Barcelona, 2005.

Francisco Javier Gorjón Gómez y Reyna Lizeth Vázquez Gutiérrez

difícil gestión. Es por ello que en diversos programas de atención a los conflictos familiares se destaca la necesidad de que estos conflictos sean atendidos desde la perspectiva de la multidisciplinaria e interdisciplinar. La mediación familiar, surge con el fin de ofrecer una salida extrajudicial al gran número de separaciones, divorcios y problemas entre sus miembros y que en el ámbito de la vía judicial sobrepasan la capacidad de atención y por lo tanto demerita las soluciones, perdiéndose el lazo que conforma la esencia de la familia6. Siempre ha estado en nuestros códigos civiles a través de las audiencias o reuniones de avenencia, donde el Juez exhorta a las partes a llegar a un arreglo, lo interesante en la actualidad es su adaptación a las necesidades y la adquisición de eficacia legal, encuentra su soporte jurídico en el principio de la autonomía de la voluntad, es decir, en la facultad que la ley reconoce a los individuos para regular, por medio de un acuerdo de voluntades la expresión de un convenio o contrato con fuerza de ley7. La mediación familiar es el ámbito de actuación que más acumula objetivos operacionales, lo que la convierte en un procedimiento de mayor complicación en comparación con sus otros ámbitos de atención, por mencionar algunas8: 1. Derecho de alimentos 2. Derecho que tienen padres e hijos que viven separados a mantener una relación directa y personal 3. Derecho de cuidado y crianza 4. Separación de bienes 5. Conflictos sucesorios 6. Desavenencias familiares 7. Cuidado de miembros de la familia 8. Filiación

Rodríguez González, Raquel. “La actividad interdisciplinar y multidisciplinar de la mediación familiar en México”. Simposio Internacional de MASC y su Protagonismo en el Nuevo Sistema Legal Mexicano. UANL, México, 2013. Hernández Lerma, Liliana G. “Viabilidad de la custodia compartida en Jalisco a través de la mediación”. Simposio Internacional de MASC y su protagonismo en el nuevo sistema legal mexicano. UANL, México, 2013. Gorjón Gómez, Francisco J; Steele Garza, José G. “Métodos alternativos de solución de conflictos”. Ed. Oxford, 2da. Edición, México, 2012.

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En todo momento cuando interviene la mediación familiar en la solución de los conflictos, sea cual sea el rubro del que estos se deriven, la atención para todos los miembros de la familia, sean actores primarios o actores secundarios en el desarrollo del conflicto, se convierte en un punto central desde los modelos que se preocupan por la continuación de la relación previa entre las partes. En el caso particular de los conflictos familiares, sabemos que, tarde o temprano se da por terminada la situación conflictiva, aunque la duración del conflicto ocasiona un coste emocional9.

2.2. Mediación Intrajudicial y Extrajudicial Otro de los grandes temas de las áreas proclives a los MASC pero en especial a la mediación, es la actividad extrajudicial, existen experiencias que han demostrado como su uso preventivo rinde mayores frutos que la confrontación directa o aun más cuando la mediación se deriva de un proceso judicial ya entablado. La mediación permite el mejoramiento del sistema judicial al ser la forma práctica con mayor eficacia para contrarrestar los aspectos que en la última década han influido para la existencia de una denominada crisis de justicia10: 1. Las instancias judiciales no se dan abasto. Cómo una posible vía alternativa a la del modelo judicial clásico que, en determinados casos, puede dar una respuesta más eficaz y satisfactoria a los ciudadanos. Esto ocurre especialmente en los casos que se califican como de “litigiosidad judicial impropia”11, es decir, en la que no hay una confrontación real de posiciones jurídicas, sino un mero desencuentro originado por la ausencia de comunicación entre las partes, por diversas etiologías12.

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Cuello Sepúlveda, Héctor. “La presencia del conflicto en la mediación familiar”. Simposio Internacional de MASC y su protagonismo en el nuevo sistema legal mexicano. UANL, México, 2013. Gorjón Gómez, Francisco J; Steele Garza, José G., op. cit., nota 8. Ortuño Muñoz, Pascual. “Métodos de Racionalización de la Litigiosidad Civil y Mercantil en el Derecho Comparado”. Consejo General del Poder Judicial. Barcelona, España, 2013. Ortuño Muñoz, Pascual. “Mediación Intrajudicial”. Simposio Internacional de MASC y su protagonismo en el nuevo sistema legal mexicano. UANL, México, 2013.

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2. Difícil Acceso a la Justicia. Proporcionar a la sociedad el acercamiento a distintas formas de solución de conflictos, sea vía judicial o vía alternativa y con ello permitirle ejercer sus derechos. 3. Ignorancia y escaso conocimiento de los MASC. En la actualidad, aún con los comprobados avances en la solución pacífica de conflictos por mecanismos alternativos, en nuestro país, es generalizado el desconocimiento de que existen organizaciones públicas y privadas que agotan este tipo de procedimientos pacíficos en la solución de los conflictos para la sociedad. 4. Abogados. Como nos menciona Ortuño13, el papel del abogado en la mediación es esencial y desafortunadamente en la mayoría de las ocasiones se desconoce, lo que provoca un rechazo profesional con la percepción errónea de una sobre-posición de funciones. Durante el desarrollo de la mediación, el abogado debe seguir la evolución de las sesiones, y mantener un diálogo constructivo con el cliente respecto de las propuestas que se formulen. 5. Perspectiva de los demás profesionales. Los métodos alternativos necesitan de la multidisciplinariedad y la interdisciplinariedad para asegurar su eficacia de atención social, en ocasiones el desapego de los profesionistas de las diversas disciplinas, derivado de la creencia de que la atención pacifica de conflictos es de ámbito únicamente legal, incrementa el desconocimiento y la desconfianza en la sociedad. El impacto en la mejora del sistema judicial lo entendemos desde una perspectiva de actuación terciaria, por una parte la intervención del método alterno como primera opción de la forma de solucionar conflictos, es decir, la mediación extrajudicial como protagonista de la existencia de filtros previos al planteamiento de los litigios ante los tribunales y está llamada a convertirse en un referente en materia de justicia. Por otra parte, su actuación como fase previa a que inicie el proceso judicial y por último como fase intermedia, es decir, en curso del

Ídem.

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proceso judicial, que en su caso generaría un convenio que finaliza el proceso, en los casos judiciales en donde la norma lo permita, para lo cual tanto los juzgados como los juzgadores mismos deberán contar con la preparación adecuada en las formas heterocompositivas de solución pacífica.

3. LOS INTANGIBLES DE LOS MASC El tema de la construcción de una estrategia para la culturización de los MASC ha experimentado diversas ópticas, todas ellas con resultados limitados, esto es, van desde la implementación de la mediación en sede judicial, la integración del arbitraje en el Código de Comercio y en los diversos CPC de los estados, la creación de leyes especificas de MASC o de justicia alternativa o restaurativa, el impulso a los servicios MASC privados, hasta la reforma al artículo 17 constitucional donde se les referencia como una garantía, esta última, es tal vez la más asertiva ya que es generadora de una política pública en favor de la implementación de la mediación, sin embargo, deja de lado a los demás métodos alternos. Todo ello nos lleva a visualizar que el periplo de los MASC será muy lento y con efectos a largo plazo. Es por ello necesario generar estrategias de culturización de mayor alcance que no se limite solo al consenso legal, necesitamos ver a los MASC no solo como vía de la solución al conflicto de la impetración de la justicia nada mas, tenemos que desbordar el alcance del sistema judicial y traducir los MASC al contexto social. Es en este punto en donde surge la idea de los INTANGIBLES DE LOS MASC14, implica visualizarlos en un contexto positivo y de valor superlativo en todas las áreas del interactuar cotidiano de la sociedad, necesitamos traducir estas técnicas a estrategias de diseño cultural, que de acceso a todos, por ello pensamos en la concepción de valor de los intangibles como una nueva plataforma de lanzamiento de los MASC.

Gorjón Gómez, Francisco J. “Los intangibles de los MASC”. Simposio Internacional de MASC y su protagonismo en el nuevo sistema legal mexicano. UANL, México, 2013.

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Entiéndase un intangible como el valor sustentado en el capital intelectual; son las características distintivas que los diferencian y los hace útiles, atractivos, pero principalmente valiosos15. Los intangibles son una actitud de vida, de desarrollo, significan aplicación de conocimientos determinados. Esto le otorgará un valor superior a la vía alternativa de solución de conflictos versus la vía jurisdiccional, sustentando en su capital intelectual16. Las competencias de los prestadores de servicios MASC se sustentan en el capital intelectual17, que se integra por el capital humano, el capital estructural y el capital relacional. El capital humano son las competencias profesionales y específicas en este caso de negociadores, mediadores, conciliadores y árbitros18; el capital estructural proporciona la estabilidad en su implementación19, en pro de la solución del conflicto son el procedimiento y los administradores de este procedimiento que se basa en reglamentos de instituciones administradoras de MASC, leyes, códigos, normas nacionales e internacionales y convenciones; y el capital relacional aporta el vínculo de estos MASC con la sociedad son los receptores o sea las personas físicas o morales que se someten a un MASC. Es necesario por tanto, distinguir entre intangible y característica ya que hasta ahora sus rasgos distintivos siempre han sido nominados como características, lo que limita su valor, ya que el intangible siempre se centra en consideraciones distintivas de valor por consecuencia genera un efecto positivo; Vgr.: Simplicidad (intangible) —facilidad (valor)— implementación (consecuencia) su valor no está a discusión; mientras tanto la características no considera el valor, explica su contexto: naturaleza, elementos y cualidades, generado efectos negativos; Vgr.: Simplicidad (característica) —por qué es fácil, por qué no es 15

19 17 18

Edvinsson, L., & Malone, M.S. “El capital intelectual. Como identificar y calcular el valor de los recursos intangibles de su empresa”. Ed. Gestión, Barcelona, 2000. Bengoa Díaz, V. “Capital humano. Estudios sobre el estado del arte de los intangibles de la empresa”. Instituto Intangibles, pp. 70-71. Recuperado el 24 de septiembre de 2013. www.institutointangibles.com. 2011. Ídem. Gorjón Gómez & Steele Garza, op. cit., nota 8. Olea de Cárdenas, M. “Capital estructural. Estudios sobre el estado del arte de los intangibles de la empresa. Instituto Intangibles, pp. 26-27, 2012.

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fácil, qué implica que sea fácil (contexto) esto genera dudas y contraposiciones (consecuencia). En el mismo sentido podemos decir que la característica es mas general porque interactúa con el contexto de aplicación y el intangible es mas especifico porque se centra solo en el valor como consecuencia de su uso. Por lo tanto, las características de los MASC son: la interdisciplinariedad; la multidisciplinariedad; la multidimensionalidad; la resilencia; su utilitarismo; su eclecticismo; son ecuménicos; disruptivos; pacificadores y concertadores; y los intangibles de los MASC son: 1. Activo de la Paz

2. Confianza

3. Universalidad

4. Objetividad

5. Internacionalización

6. Asociatividad

7. Creatividad

8. Voluntariedad

9. Innovación

10. Satisfacción

11. Re asociación

12. Designación del idioma

13. Garantía

14. Designación del lugar

15. Reputación corporativa

16. Designación del procedimiento

17. Prestigio

18. Designación del derecho aplicable

19. Competitividad

20. Clausula de estilo

21. Productividad

22. Confidencialidad

23. Autonomía

24. No trae consecuencia económico sociales

25. Independencia

26. Monopolización de procedimiento

27. Imparcialidad

28. Transparencia

29. Simplicidad

30. Mejora continua

31. Bajo Costo

32. Modernidad

33. Reparación del daño

34. Armonía

35. Seguridad jurídica

36. Estabilidad

37. Previene el conflicto y el delito

38. Felicidad

39. Justicia

40. Flexibilidad

41. Equidad

42. Motivación

43. Especialización

44. Fidelización

45. Rapidez

46. Liderazgo

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4. LOS MASC Y LAS POLÍTICAS SOCIALES En este apartado, es importante destacar que, no podemos considerar una estrategia de culturización de los MASC sin una política social que lo respalde, decíamos anteriormente que la reforma constitucional del 2008 alienta una política pública en favor de los MASC, sin embargo, suponer que una política pública sea lo mismo que una política social seria limitante ya que una es el pilar de la otra. Una política social se define como los esfuerzos realizados por el gobierno para satisfacer las necesidades de la sociedad, mejorando sus condiciones de vida en general20. En un ámbito más especifico, entendemos que las políticas sociales se diseñan e implementan desde una visión holística o colectiva del conjunto social hacia el que se encaminan las acciones gubernamentales. En el ámbito de estudio de las políticas sociales, consideramos conveniente retomar los elementos centrales de su consideración, aseverando que en ausencia de alguno de ellos sería imposible considerar la acción gubernamental como una política social21: 1. Toda política social deberá ser una actividad meramente estatal. Solamente el Estado, a través de los órganos de administración pública tienen la exclusividad para la creación de las políticas sociales. 2. Las políticas sociales deberán ser creadas para cubrir y satisfacer necesidades específicas de la sociedad, tales como, seguridad social, salud, educación, justicia social, etc. Generando las condiciones necesarias para facilitar la inclusión al máximo de personas posible. 3. Las políticas sociales tienen la finalidad de crear estabilidad política y desarrollo, económico y social, participando en la cohesión de la sociedad. 20

Cabello Tijerina, Paris A. “La mediación como política social aplicada al fortalecimiento de una cultura de paz en México y España”. Simposio Internacional de MASC y su protagonismo en el nuevo sistema legal mexicano. UANL, México, 2013. Molina Cano, J. “Epítome de la política social”. Revista de Estudios HistóricoJurídicos, pp. 664-669, España, 2008.

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4. Toda política social deberá ejecutarse a través de instrumentos de naturaleza jurídica. La implementación de los MASC como política social, potencia la participación ciudadana en la prevención y gestión de los conflictos que surgen en el seno de las sociedades, convirtiéndose en un medio eficaz para abordar la situación de crisis de la impartición de justicia y fortaleciendo la construcción de una cultura de paz22. Entender a la política pública como la especificidad de la política social23, nos permite definirla como aquella estrategia específica que en el momento de su implementación se encaminaría justo a su ámbito particular de actuación y beneficio. Por política pública se hace referencia a, las acciones diseñadas con la intención de generar un proceso determinado en favor de una necesidad en un área específica de la sociedad, se constituye en una plataforma para generar acciones encaminadas a dar cumplimiento a la intensión central de esa política, dentro de un plan gubernamental definido y organizado. Un gobierno dirige su sociedad a través de distintos actos de autoridad, que se transforman en acciones. Su acción pública se presenta a través de políticas públicas, las cuales van encaminadas a satisfacer necesidades de la colectividad. A su vez, el Estado como garante del orden social, político y jurídico, está obligado a crear políticas públicas de carácter social que, en conjunto con los ciudadanos, organizaciones no gubernamentales y cualquier otro tipo de organización ciudadana mantenga el orden en cada comunidad. Como política pública, por ejemplo, la mediación comunitaria, cumple con los principios fundamentales ya que nace de la identificación de una necesidad de acercar la justicia a los miembros de una comunidad, brinda un espacio de expresión en donde los intereses sean tomados en cuenta, se implementan los programas de mediación comunitaria desde el diseño de objetivos, metas, identificación de grupos sociales de atención, etc. Es por ello que, con el protagonismo que

Cabello Tijerina, Paris A. “Elementos de la mediación que favorecen a su implementación como política social”. Revista Internacional de Trabajo Social y Ciencias Sociales: Comunitania, pp. 85-112, España, 2013. Satriano, C. “Pobreza, políticas públicas y políticas sociales”. Revista MAD, No. 15, pp. 60-73, Universidad de Chile, 2006.

Francisco Javier Gorjón Gómez y Reyna Lizeth Vázquez Gutiérrez

el nuevo sistema de justicia en nuestro país otorga a los MASC en general, aunado al éxito actual de su establecimiento como políticas públicas derivadas a su vez de la identificación oportuna de la necesidad de políticas sociales, encaminar las acciones en beneficio de una cultura de pacificación social es cada día una realidad más visible en México.

4.1. Los Conflictos Sociales y la Mediación En el presente apartado nos encontramos con una disyuntiva que las leyes de MASC en algunos estados han asumido, al referirse a los conflictos como los de carácter legal y no referenciar a los conflictos como sociales, es por ello necesario su interpretación al respecto, podemos decir que un conflicto legal, es aquel que se encuentra nominado en una norma, tipificado y aislado para su tratamiento, lo que implica que para su abordaje se ve limitado a la misma norma, la justicia actúa en virtud de una referencia moral que exige el respeto del derecho, la norma, legalidad y equidad, por su parte, los MASC se fundamentan esencialmente en la búsqueda de un equilibrio que se puede construir desde la legitimidad, liberarse de una noción genérica de equidad y tener un contenido más relacionado con valores e intereses de las personas o grupos sociales en conflicto24. Cabe destacar que, cuando se parte de la conceptualización original de la perspectiva de los MASC como entidades de facilitación de justicia, nos adentramos en la importancia del derecho positivo, la atención a una situación entre particulares, para la cual existe la aplicación de una norma en busca de solucionarlo de la mejor forma desde el MASC que cuente con las características más adecuadas. Es precisamente desde esta perspectiva general que se establecen las leyes de mediación y de justicia alternativa en el país, aspecto en el que México recientemente atraviesa por una serie de cambios que propiciarán la modernización del sistema de justicia en el país.

García Longoria, M. & Seller Pastor, E., “La negociación mediadora en conflictos sociales” en Gonzalo Quiroga, M., & Gorjón Gómez, Francisco., “Métodos Alternos de Solución de Conflictos”, pp. 167-179, Ed. Dykinson, Madrid, 2011.

Métodos alternos de solución de conflictos y su protagonismo en el nuevo contexto…

Desde la reforma constitucional del 2008, donde se incluye en el Artículo 17, la instrucción de que las leyes preverán mecanismos alternativos de solución de controversias, se han generado cambios importantes sobre todo en el aspecto penal, destacando los procedimientos con el protagonismo de la reparación del daño y el otorgamiento del perdón. Así mismo, se ha logrado un paso de carácter trascendental en materia de MASC, debido a que el día 04 de marzo de 2014, el presidente del República, promulgó el Código Nacional de Procedimientos Penales y en ese mismo día presentó la correspondiente iniciativa de la Ley Nacional de Métodos Alternos de Solución de Controversias, por lo que los avances en materia penal y específicamente de conflictos interpersonales son alentadores desde una perspectiva de corto plazo. Sin embargo, así como el conflicto entre particulares cuenta con una perfecta delimitación y ámbitos consecuenciales de su existencia y solución, cuando se interviene en un conflicto social su tratamiento es más amplio y de opciones, la norma es un parámetro de mínimos y/o máximo ya que el conflicto social se distingue porque la estructura en la que surgen y donde se desarrollan, pertenece a grupos de personas o países que se interrelacionan de diversas formas entre sí y en donde la solución, sea positiva o negativa del conflicto, sostiene impactos masivos a todas las estructuras sociales que lo rodean. López Peláez25, nos habla sobre la importancia de la identidad relacional con la que cada uno de nosotros, es decir, el modelo de relaciones con la que nos socializamos establece las fronteras con las que construimos nuestra identidad y nos relacionamos con los demás, por lo que, la perspectiva de la intervención en los conflictos sociales, debe partir desde la colectividad y entendiendo que la exaltación del interés individual provoca la negatividad en el crecimiento de la interacción social pacífica. La mediación como estrategia de intervención social adquiere, por lo tanto necesidades de adaptabilidad y generalidad, que a su vez, estén apegadas a las características grupales y dinámicas de interacción entre

López Peláez, Antonio. “Ciudadanía, igualdad y servicios sociales: los límites del discurso neoliberal”. Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, pp. 251-272, UNED, Madrid, 2007.