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EL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES Y SU LIQUIDACIÓN Problemáticas y soluciones en la praxis de los Tribunales

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José añón roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge a. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José raMón Cossío díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

eduardo Ferrer MaC-gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José antonio garCía-CruCes gonzáLez

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis LóPez guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

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Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

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Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

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Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

angeLika nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

HéCtor oLasoLo aLonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LuCiano PareJo aLFonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

ConsueLo raMón CHornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

toMás saLa FranCo

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

ignaCio sanCHo gargaLLo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

toMás s. vives antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

rutH ziMMerLing

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Javier de LuCas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

EL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES Y SU LIQUIDACIÓN Problemáticas y soluciones en la praxis de los Tribunales

PILAR MARÍA ESTELLÉS PERALTA

tirant lo blanch Valencia, 2022

Copyright ® 2022 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com. La presente obra ha sido cofinanciada con cargo al Proyecto de Investigación “La modernización del Derecho de Familia a través de la práctica jurisprudencial” (AICO/2021/090) subvencionado por la Conselleria d’Innovació, Universitats, Ciència i Societat Digital, del que es Investigador Principal el profesor José Ramón de Verda y Beamonte.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V-3717-2022 ISBN: 978-84-1147-676-8 MAQUETA: Disset Ediciones Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Prólogo.....................................................................................................

J. R. DE VERDA Y BEAMONTE

Introducción..............................................................................................

Capítulo 1 La liquidación del régimen de separación de bienes I. Consideraciones preliminares.................................................................

II. La necesidad de liquidación del régimen de separación de bienes..........

III. Cauces para la liquidación del régimen de sepración de bienes............ 1. La liquidación consensual.......................................................... 1.1. La liquidación en la escritura notarial de divorcio........... 1.2. Validez y eficacia de la liquidación en el convenio regulador........................................................................... 1.3. Pactos liquidatorios en documento privado..................... 2. La polémica liquidación judicial................................................. 2.1. Procedimiento “adecuado” para efectuar la liquidación del régimen de separación de bienes............................................

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Capítulo 2 La (in) determinación de la propiedad de los bienes I. La hipotética autonomía de los cónyuges...............................................

II. La (in) discutible titularidad de los bienes.............................................

III. Los bienes y derechos en copropiedad................................................. 1. La “presunción” de proindiviso.................................................. 2. Las cuentas bancarias................................................................. 2.1. Las cuentas bancarias de titularidad individual............... 2.2. Las cuentas bancarias de titularidad conjunta................. 3. La titularidad de los préstamos ‘a’ y ‘entre’ cónyuges................. 3.1. Los préstamos entre cónyuges......................................... 3.2. Préstamos concedidos a ambos cónyuges........................ 3.3. Préstamo en interés de uno sólo de los cónyuges............. 4. Los bienes inmuebles.................................................................. 5. La titularidad del vehículo familiar............................................

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Índice

IV. La titularidad de las deudas................................................................. 1. Deudas frente a terceros............................................................. 2. Deudas entre cónyuges...............................................................

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V. Los animales domésticos.......................................................................

Capítulo 3 Problemáticas derivadas de la división de los bienes en copropiedad I. Planteamiento preliminar.......................................................................

II. Procedimiento para dividir los bienes en proindiviso............................ 1. Ejercicio de la acción.................................................................. 2. Improcedencia del ejercicio de la acción.....................................

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III. Bienes susceptibles de la actio communi dividundo.............................. 1. La división de la vivienda habitual............................................. 2. La división de cosa en copropiedad gravada con hipoteca..........

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IV. Bienes o derechos excluidos de la acción de división de cosa común.... 1. Bienes y derechos sobre los que existe controversia.................... 2. Exclusión de las reclamaciones de cantidad................................ 3. La división de las cuentas bancarias...........................................

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V. La división de las deudas.......................................................................

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Capítulo 4 Los derechos de reintegro o reembolso I. Los derechos de reintegro o reembolso................................................... 1. El reintegro en relación con la contribución al sostenimiento a las cargas del matrimonio...................................................... 1.1. El reintegro en relación con la noción jurisprudencial de cargas del matrimonio............................................ 2. La responsabilidad subsidiaria y los derechos de reintegro surgidos del ejercicio de la potestad doméstica........................... 2.1. La proporcionalidad de la contribución a los recursos de cada cónyuge......................................................... 3. Derechos de reintegro derivados de las deudas privativas........... 3.1. Reintegro de cantidades “comunes” aplicadas a fines privativos....................................................................

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II. Reintegros en relación con las cuentas bancarias.................................. 1. Cuentas bancarias de titularidad individual............................... 1.1. Cuentas bancarias de titularidad individual con autorización al otro cónyuge................................................ 2. Cuentas bancarias de titularidad conjunta.................................

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Índice

2.1. Reintegro por aportaciones de dinero privativo a las cuentas conjuntas....................................................... 2.2. Problemáticas en torno a la liquidación del saldo existente........................................................................... 2.3. Reclamaciones por apropiación del saldo........................ 2.4. Derechos de reintegro por diferencias en la aportación del saldo..................................................................... 2.5. Reembolso de pagos realizados desde la cuenta conjunta en concepto de gastos imputables a propiedades privativas.................................................................... III. Reintegro de cantidades abonadas con dinero privativo para la adquisición de la vivienda familiar............................................................... 1. La exclusión de la hipoteca de la vivienda familiar en el concepto de cargas del matrimonio............................................. 1.1. La vivienda familiar en proindiviso................................. 1.2. La vivienda familiar privativa......................................... IV. El reintegro derivado de las deudas privativas contraídas en el ejercicio del comercio........................................................................................

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V. Reintegros derivados del pago de préstamos......................................... 1. Reintegros en caso de préstamos entre cónyuges........................ 2. Reintegros en relación con los préstamos concedidos a ambos cónyuges................................................................................ 2.1. Los impagos del préstamo............................................... 2.2. Prestamos conjuntos para refinanciar deudas privativas..

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VI. Reintegro de cantidades por enajenación de bienes comunes...............

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Capítulo 5 Las compensaciones I. Planteamiento preliminar....................................................................... II. El derecho a la prestación compensatoria del art. 97 Cc o compensación por desequilibrio económico........................................................ 1. Los presupuestos de la compensación por desequilibrio............. 1.1. La separación o el divorcio y el régimen económico matrimonial................................................................ 1.2. El desequilibrio económico tras la separación o el divorcio......................................................................... 1.3. La determinación del desequilibrio compensable............. 1.4. La valoración del desequilibrio económico en el contexto de las demás medidas definitivas adoptadas en la separación o divorcio.............................................. 2. La determinación de la cuantía..................................................

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Índice

2.1. Los acuerdos conyugales................................................. 2.2. Criterios legales a considerar en la cuantificación de la compensación.............................................................

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III. La compensación por trabajo doméstico.............................................. 1. El controvertido entendimiento del art. 1438 CC....................... 1.1. Planteamiento preliminar................................................ 1.2. Situación actual............................................................... 2. La implantación del principio de solidaridad conyugal en un régimen disociativo................................................................ 3. El controvertido entendimiento del art. 1438 CC en su relación con el levantamiento de las cargas del matrimonio y la dedicación a la familia........................................................... 3.1. La dedicación a la familia y la obligación de ambos cónyuges de contribuir a las cargas del matrimonio.... 3.2. La “sobreaportación” del cónyuge doméstico y el fracaso del principio de proporcionalidad.......................... 4. Los presupuestos de la compensación del art. 1438 CC............. 4.1. Los patrimonios de los cónyuges..................................... 4.2. La extinción del régimen de separación de bienes............ 4.3. El desempeño exclusivo y excluyente del trabajo para la casa como título para obtener una compensación en el momento de la finalización del régimen................................................. 5. La corrección comunitaria operada en un régimen de separación de bienes........................................................................ 5.1. La exclusión del desequilibrio patrimonial...................... 5.2. La finalidad indemnizatoria de la compensación............. 6. Cuantificación de la compensación del art. 1438 CC................. 6.1. Métodos de cuantificación..............................................

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219 222 222 231 239 240 243 246 266 267 269 272 274

IV. La compatibilidad de la prestación compensatoria del art. 97 Cc y la compensación del art. 1438 Cc............................................................

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Conclusiones críticas y propuestas de lege ferenda....................................

293

Bibliografía...............................................................................................

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Prólogo El régimen de separación de bienes y su liquidación: problemáticas y soluciones en la praxis de los tribunales, de Pilar María Estellés Peralta, analiza las problemáticas que se suscitan en relación con el procedimiento para liquidar el régimen de separación de bienes, tema deficientemente regulado por legislador e históricamente polémico en la doctrina al entender que en el régimen de separación de bienes, no hay propiamente bienes comunes sino en copropiedad y se observa a su extinción la existencia de una variedad de deudas que no son conjuntas de la pareja conyugal sino de cada uno de los cónyuges. En consecuencia, la realidad evidencia que hay situaciones que requieren de un proceso liquidatorio y que la extinción de este régimen conyugal puede ser muy compleja en algunos casos, sin embargo, nuestro Derecho no contempla ninguna norma especial que regule el procedimiento para liquidar el régimen de separación de bienes. Ello supone que el tema no ha sido atendido por el legislador civil (aunque lo ha sido deficientemente por el legislador procesal). Por su parte, la doctrina española mantiene una discusión sobre la necesidad de regular un procedimiento liquidatorio para este régimen económico matrimonial. Entretanto, es la casuística de los tribunales la que resuelve problemas derivados de la extinción de este régimen conyugal, según pone de manifiesto la Dra. Estellés quien realiza en este estudio un análisis profundamente jurisprudencial. Así, desde las primeras páginas de esta obra, la autora nos revela las problemáticas que se plantean en relación con la liquidación de este régimen económico matrimonial y aporta algunas soluciones que el Derecho Civil debiera ser capaz de ofrecer para resolver el conjunto de problemas y litigios que se suscitan como consecuencia de la crisis conyugal y que en la mayoría de los casos aboca a la extinción y liquidación del régimen de separación de bienes, tema nada pacífico. Así pues, esta obra aporta las distintas soluciones adoptadas en la praxis de nuestros tribunales lo que debe ser valorado muy positivamente al ofrecer una visión del estado de la cuestión que la autora aborda satisfactoriamente ante los diferentes intereses que hay juego, dadas las exigencias y expectativas de los distintos operadores jurídicos y de aquellos que pactaron el régimen de separación de bienes

J. R. De Verda y Beamonte

con el ánimo de “ahorrarse” algunos sin sabores, problemas y litigios que, sin embargo, la regulación actual -o mejor la ausencia de ella- no ha sabido evitarles porque no proporciona una respuesta adecuada a sus problemas, en un momento, cual es la crisis conyugal, especialmente delicado a nivel personal y patrimonial. Y todo ello debido a la indeterminación de la propiedad de algunos bienes de los cónyuges o en relación con la titularidad de las deudas, así como la división de los bienes en copropiedad, los derechos de reintegro o reembolso en relación con la contribución al sostenimiento a las cargas del matrimonio, de cantidades “comunes” aplicadas a fines privativos, de las problemáticas que se suscitan en relación con las cuentas bancarias, de las cantidades abonadas con dinero privativo para la adquisición de la vivienda familiar o los reintegros derivados del pago de préstamos, entre otras cuestiones que no siempre se acuerdan amistosamente, más bien, al contrario, una vez producida la crisis matrimonial. Al hilo de ello, destaca la autora a este respecto, que una vez más se ha producido una notable ruptura entre la regulación española del Derecho civil de familia anclada en una realidad inexistente y las necesidades y exigencias de los destinatarios de la norma. En consecuencia, y partiendo de estas premisas, considero de gran interés y pertinencia esta obra sobre El régimen de separación de bienes y su liquidación: problemáticas y soluciones en la praxis de los tribunales publicada por la editorial Tirant lo Blanch, escrita por la Dra. Pilar María Estellés Peralta, profesora de Derecho Civil de la Universidad Católica de Valencia “San Vicente Mártir” y directora del Departamento de Derecho Privado de dicha universidad. La obra, que se estructura en torno a 5 capítulos, aborda las diferentes problemáticas de esta materia que requieren de una adecuada reforma legislativa, y que han sido analizadas desde una perspectiva eminentemente práctica por la Profa. Pilar Estellés. El primer capítulo se centra en una las principales problemáticas en esta materia cual es la necesidad de liquidación del régimen de separación de bienes y los cauces para su liquidación. A tal efecto, la autora analiza la liquidación consensual del régimen mediante la escritura notarial de divorcio como por el convenio regulador y la validez de los pactos liquidatorios en documento privado, así como la liquidación judicial. El Capítulo 2 aborda lo que la autora denomina la (in) determinación de la propiedad de los bienes y se evidencia que en gran parte de los casos,

Prólogo

los cónyuges durante el matrimonio, movidos por la unidad de fines e intereses comunes del matrimonio y la familia, actúan y funcionan, pese al régimen de separación que rige entre ambos, como si de una sociedad de gananciales se tratara haciendo distintas aportaciones, disposiciones, movimientos entre cuentas y pagos sin registro del concepto y motivo de cada uno de ellos, provocando una evidente confusión de patrimonios según ha constatado reiteradamente la jurisprudencia. En el Capítulo 3 se centra en las problemáticas derivadas de la división de los bienes en copropiedad, en qué casos procede la acción de división de cosa común en relación con los bienes que detenten los cónyuges en comunidad proindiviso y los supuestos de improcedencia del ejercicio de la misma, así como la división de las deudas, todo ello analizado de acuerdo con la jurisprudencia de nuestros tribunales que la autora cita profusamente. En el Capítulo 4 analiza las problemáticas derivadas de los derechos de reintegro o reembolso que, asimismo, se producen en no pocas ocasiones, en el régimen de separación de bienes y de ello da fe la casuística de nuestros tribunales según pone de manifiesto la autora que desarrolla el amplio abanico de reintegros y reembolsos en relación la contribución al sostenimiento a las cargas del matrimonio, los derivados de las deudas privativas, los reintegro de cantidades “comunes” aplicadas a fines privativos, los reintegros en relación con las cuentas bancarias, con las cantidades abonadas con dinero privativo para la adquisición de la vivienda familiar, los derivados de las deudas privativas contraídas en el ejercicio del comercio, los derivados del pago de préstamos o por enajenación de bienes comunes, etc., que la autora desarrolla de manera excepcional. Y finalmente, en el tramo final de esta obra, en el Capítulo 5 realiza un extenso análisis comparativo en relación con la pensión por desequilibrio y la compensación del art. 1438 CC ambas compatibles a la liquidación de este régimen matrimonial y directamente relacionadas relación con la solidaridad postconyugal, analizando las posibles sorpresas en relación con las prestaciones/compensaciones que puede reclamar, en los casos de extinción del régimen de separación de bienes, aquel cónyuge que se dedicó en mayor o menor medida a la familia y sus necesidades y lo compatibilizó o no con una profesión remunerada. Del extenso análisis que realiza la Dra. Estellés, se desprende la necesidad de proceder a una reforma que actualice nuestro ordenamien-

to jurídico en esta materia y resuelva las demandas, problemáticas y necesidades de los cónyuges a la extinción del régimen de separación de bienes, que se produce mayoritariamente, por las crisis de pareja. Por todo ello, me gustaría concluir estas líneas recomendando esta obra indispensable para cualquier jurista interesado en el Derecho de familia y en la esperanza de que el contenido de la misma sea capaz de mover a nuestro legislador para acometer una reforma tan necesaria.

J. R. DE VERDA Y BEAMONTE Catedrático de Derecho Civil

Introducción Tradicionalmente podemos afirmar que el Derecho de Familia se ha caracterizado por regular las cuestiones personales y patrimoniales que afectan a los cónyuges y los hijos limitando de manera gravemente intensa la autonomía de los cónyuges; trayectoria que fue paliada en cierto modo por el legislador en la reforma por la Ley 30/1981, de 7 de julio, en relación con la resolución de las crisis familiares (o mejor expresado, matrimoniales) a través del convenio regulador que contempla el art. 90 el Código Civil (en adelante CC). Posteriormente, otras reformas como la introducida por la Ley 15/2005, de 8 de julio, que modifica el Código Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil (en adelante LEC) en materia de separación y divorcio, han supuesto un avance en el reconocimiento por el legislador civil de la autonomía privada en materia de relaciones conyugales según expresa la Exposición de Motivos de la mencionada Ley 15/2005, al afirmar que con la misma “se pretende ampliar el ámbito de libertad de los cónyuges en lo relativo al ejercicio de la facultad de solicitar la disolución de la relación matrimonial. Con este propósito, se estima que el respeto al libre desarrollo de la personalidad, garantizado por el artículo 10.1 de la Constitución, justifica reconocer mayor trascendencia a la voluntad de la persona cuando ya no desea seguir vinculado con su cónyuge”1. Por su parte, la doctrina jurisprudencial otorga gran valor a la autonomía de la voluntad de los cónyuges a la hora de regular las consecuencias de su ruptura conyugal como señala la STS 19 octubre 2015 (Tol 552750): “la cuestión jurídica que late en el pleito no es el carácter privativo del bien, conforme al artículo 14 del Código Civil, sobre el que no cabría debate, ni sobre el alcance del artículo 1324 del mismo texto legal, sino la de la validez de los contratos entre cónyuges, y más concretamente si es para ordenar su vida patrimonial a causa de s crisis matrimonial. El articulo 1323 proclama el principio de libre contratación entre cónyuges con una mayor

Vid. al respecto C. del C. Castillo Martínez, “El convenio regulador” en Las crisis familiares, Tirant lo Blanch, Valencia, 2022, pp. 113-146, concretamente, p. 114.

Pilar María Estellés Peralta

amplitud tras la reforma que en derecho de familia supuso la Ley de 13 mayo 1981. Así lo ha venido reconociendo la Sala que en Sentencia, entre otras de 19 de diciembre 1997 afirma que ‘los propios interesados podrán trasmitirse cualquier tipo de bienes, celebrando toda clase de contratos y esta transmisión no sólo operará sobre bienes de la exclusiva pertenencia de uno de ellos’ y de 25 de mayo de 2005 reitera que ‘los cónyuges pueden celebrar entre si toda clase de contratos (artículo 1323)...”.

Fruto de este refuerzo del “principio de libertad de los cónyuges en el matrimonio” que propugnaba la Exposición de Motivos de la citada Ley 15/2005, los datos en el panorama de rupturas familiares obtenidos del INE de 2021 y del Informe Evolución de la Familia en España2, las cifras son dramáticas en relación con el aumento de las rupturas matrimoniales: el crecimiento de los divorcios en España se ha duplicado en los últimos 15 años de manera espectacular produciéndose la ruptura de un matrimonio cada 5,5 minutos en España, lo que supone 261 rupturas matrimoniales cada día. En 2021 hubo 86.851 divorcios, un 12,5% más que en el año anterior y la tendencia se mantiene al alza3. Dadas la total autonomía para poner fin a la relación conyugal precedida de una mayor autonomía en la gestión del patrimonio de los esposos durante la vigencia del matrimonio o del régimen conyugal que se traduce en que bienes, derechos y deudas son hipotéticamente de cada uno de los cónyuges sin que exista confusión patrimonial, cabría entender que la extinción del régimen debe regularse por la mera voluntad de los interesados afectados: no obstante, como analizaremos seguidamente, ello no es así debido a las problemáticas que se suscitan en relación con la (in) determinación de la propiedad de los bienes, la titularidad de las deudas, la división de los bienes en copropiedad, los derechos de reintegro o reembolso en relación con la contribución al sostenimiento a las

Informe sobre la Evolución de la Familia en España 2021, disponible [en línea] <https://www.bioeticaweb.com/wp-content/uploads/InformeEvolucio%CC%81n-de-la-Familia-en-Espan%CC%83a_2021_IPF_.pdf>. [consulta: 19/04/2022] Últimos datos INE publicados el 15/07/2022, disponible en: https://www.ine.es/ dyngs/INEbase/es/operacion.htm?c=Estadistica_C&cid=1254736176798&men u=ultiDatos&idp=1254735573206 [consulta: 9/09/2022]

Introducción

cargas del matrimonio, de cantidades “comunes” aplicadas a fines privativos, de las problemáticas que se suscitan en relación con las cuentas bancarias, de las cantidades abonadas con dinero privativo para la adquisición de la vivienda familiar o los reintegros derivados del pago de préstamos, entre otras cuestiones que no siempre se acuerdan amistosamente, más bien, al contrario, una vez producida la crisis matrimonial. Por otro lado, nuestro Derecho no contempla ninguna norma especial que regule el procedimiento para liquidar el régimen de separación de bienes. Ello supone que el tema no ha sido atendido por el legislador civil (y deficientemente por el legislador procesal). Por su parte, la doctrina española mantiene una discusión sobre la necesidad de regular un procedimiento liquidatorio de este régimen económico matrimonial, alegando que, en el régimen de separación de bienes, a diferencia del régimen de la sociedad de gananciales, no hay propiamente bienes comunes sino en copropiedad y no se observa a su extinción la existencia de pasivo común sino una variedad de deudas que no son conjuntas de la pareja conyugal sino de cada uno de los cónyuges. Sin embargo, la realidad evidencia que hay situaciones que requieren de un proceso liquidatorio porque el divorcio o el deseo de cambiar de régimen conyugal no significa un punto y aparte, sin más, al régimen de separación de bienes. La extinción de este régimen conyugal puede ser muy compleja en algunos casos, no pocos, y el legislador debiera dar una solución apropiada en vez de dejar que sea la jurisprudencia de nuestros tribunales la que resuelva la casuística de problemas derivados del divorcio u otras causas de extinción del régimen conyugal que analizamos, pues el Derecho debe servir para resolver los conflictos y facilitar la vida de las personas, de la familia y la sociedad y ello no se ha reflejado en nuestra legislación en este punto desde la reforma introducida por la Ley 11/1981, de 13 de mayo. En consecuencia, superada ya la convicción de que el régimen de separación de bienes ni siquiera gozaba de la categoría de verdadero régimen económico matrimonial, debido a la falta de tradición jurídica en las antiguas costumbres castellanas, conviene analizar las problemáticas que suscitan el abanico de relaciones jurídicas surgido de la convivencia conyugal, más o menos prolongada, y que se deben liquidar a la extinción del régimen de separación de bienes.

Para ello, realizaremos un análisis profundamente práctico basándonos en la jurisprudencia de nuestros tribunales, tanto del Tribunal Supremo como de las Audiencias Provinciales con el fin de acercar a lector a la práctica del foro4.

Este trabajo se enmarca en el Proyecto de investigación AICO/2021/090 “La modernización del derecho de familia a través de la práctica jurisprudencial”, financiado por la Conselleria d’Innovació, Universitats, Ciència i Societat Digital de la Generalitat Valenciana, del que es IP el Prof. José Ramón de Verda y Beamonte.

Capítulo 1

La liquidación del régimen de separación de bienes

Sumario: I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES. II. LA NECESIDAD DE LIQUIDACIÓN DEL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES. III. CAUCES PARA LA LIQUIDACIÓN DEL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES. 1. La liquidación consensual. 1.1. La liquidación en la escritura notarial de divorcio. 1.2. Validez y eficacia de la liquidación en el convenio regulador. 1.3. Pactos liquidatorios en documento privado. A. La validez de los pactos en documento privado. B. El cumplimiento de los pactos. 2. La polémica liquidación judicial. 2.1. Procedimiento “adecuado” para efectuar la liquidación del régimen de separación de bienes.

I. CONSIDERACIONES PRELIMINARES El régimen de separación de bienes se extingue cuando los cónyuges convienen otro distinto por capitulaciones matrimoniales (art. 1.435 CC) o por separación o divorcio. Sin embargo, a nivel patrimonial, pese a la vigencia entre los cónyuges de un régimen de separación de bienes, la separación de los cónyuges o el divorcio que conlleva la crisis conyugal no significa un punto y final en las relaciones económicas de los exesposos porque no resuelven la totalidad de las relaciones patrimoniales de los cónyuges. Por ello, va a ser necesario liquidar determinadas situaciones patrimoniales o vínculos económicos de los hasta ahora esposos1. Si entendemos que la liquidación puede tener un sentido más amplio, más allá de la determinación de la masa de

Vid., en este sentido, Mª J. Reyes López, “El régimen de separación de bienes”, en Derecho Civil IV (Derecho de Familia), J. De Verda (coord.), 4ª ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 2021, p. 236; A. Arrébola Blanco, “La liquidación del régimen de separación de bienes”, en Las crisis familiares, Tratado práctico interdisciplinar, Chaparro y Bueno (coord.), Tirant lo Blanch, Valencia, 2022, pp. 463 a 484, p. 463 y ss; A. J. Pérez Martín, La liquidación del régimen de separación de bienes, Lexfamily, Córdoba, 2020, p. 3.

Pilar María Estellés Peralta

bienes que habrá que adjudicar a cada cónyuge en los casos de dudosa titularidad, podremos incluir en el término “liquidación” todos aquellos créditos, deudas entre esposos o con terceros entre los que se incluye la repetición por los pagos de préstamos hipotecarios, el reparto de saldos bancarios, las sobreaportaciones en la contribución a las cargas del matrimonio y las compensaciones entre cónyuges. En opinión de Pérez Martin2, todas estas cuestiones están relacionadas, por un lado, con la liquidación del régimen económico-matrimonial de separación de bienes y por otro, con la liquidación de las relaciones económicas que hayan podido surgir entre los cónyuges. En consecuencia, las operaciones básicas de liquidación del régimen económico de separación consistirán en determinar si uno de los cónyuges contribuyó a las cargas del matrimonio en mayor proporción que su consorte y por ello debe ser compensado, en base a la compensación prevista en el art. 1438 CC, compatible con la compensación por desequilibrio del art. 97 CC (igualmente aplicable a todos los regímenes) o bien, determinando una cantidad en favor del cónyuge que aportó más efectivo o bienes para subvenir a las cargas del matrimonio. Asimismo, habrá que considerar las posibles deudas contraídas para atender a las cargas del matrimonio y determinar el cónyuge/s y el patrimonio/s obligado/s a su pago. En consecuencia, liquidar el régimen de separación de bienes va consistir, por simplificar, en poner fin a las situaciones de indivisión tanto respecto de los bienes como de las deudas.

II. LA NECESIDAD DE LIQUIDACIÓN DEL RÉGIMEN DE SEPARACIÓN DE BIENES En el régimen de separación de bienes, debido a su naturaleza y teniendo en cuenta que, teóricamente, los patrimonios de los cónyuges han permanecido separados, es fácil colegir que no es necesaria la liquidación del mismo. Lo cierto es que ello condujo durante mucho tiempo a considerar a un sector doctrinal bastante mayoritario no

Ibid. A.J. Pérez Martín, La liquidación, cit., p. 8.