DERECHOS HUMANOS, DEMOCRACIA Y JUSTICIA CONSTITUCIONAL: REFLEXIONES SOBRE LA CONSTITUCIÓN EN LA SOCIEDAD ACTUAL
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig
Marta Lorente Sariñena
Ana Cañizares Laso
Javier de Lucas Martín
Jorge A. Cerdio Herrán
Víctor Moreno Catena
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
José Ramón Cossío Díaz
Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
María Luisa Cuerda Arnau
Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón
Manuel Díaz Martínez
Catedrático de Derecho Procesal de la UNED
Carmen Domínguez Hidalgo
Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
Owen Fiss
Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
José Antonio García-Cruces González
Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
Francisco Muñoz Conde
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
Angelika Nussberger
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Venecia
Héctor Olasolo Alonso
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
Luciano Parejo Alfonso
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
Consuelo Ramón Chornet
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
Tomás Sala Franco
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
José Luis González Cussac
Ignacio Sancho Gargallo
Luis López Guerra
Elisa Speckmann Guerra
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
Ángel M. López y López
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España Directora del Instituto de Investigaciones Históricas de la UNAM
Ruth Zimmerling
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
Fueron miembros de este Comité: Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales
DERECHOS HUMANOS, DEMOCRACIA Y JUSTICIA CONSTITUCIONAL: REFLEXIONES SOBRE LA CONSTITUCIÓN EN LA SOCIEDAD ACTUAL
MIGUEL ÁNGEL RODRÍGUEZ VÁZQUEZ ZITLALLY FLORES FERNÁNDEZ BRENDA FABIOLA CHÁVEZ BERMÚDEZ Coordinadores
tirant lo blanch Ciudad de México, 2023
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© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Av. Tamaulipas 150, Oficina 502 Hipódromo, Cuauhtémoc CP 06100, Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1197-129-4 MAQUETA: Disset Ediciones Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index. php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf
El Cuerpo Académico Consolidado “Aspectos Avanzados de los Derechos Humanos” (UJED-CA-116) agradece al Dr. Rafael Mier Cisneros, Director de la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Juárez del Estado de Durango, por su valioso apoyo para la publicación de este libro.
Índice Introducción....................................................................................... 13 Miguel Ángel Rodríguez Vázquez
CAPÍTULO I. DERECHOS HUMANOS Y SUS GARANTÍAS La garantía política de los derechos humanos.......................................... 33 Diego Valadés
CAPÍTULO II. INDEPENDENCIA JUDICIAL La independencia judicial como pilarde la democracia constitucional:El caso de México................................................................................. 55 Miguel Ángel Rodríguez Vázquez
La actualidad de la defensa de la independencia judicial. Las sanciones encubiertas...................................................................................... 77 Ariel Alberto Rojas Caballero
CAPÍTULO III. MODELOS DE JUSTICIA CONSTITUCIONAL La falacia de los modelos de justicia constitucional en la cultura jurídica francesa.......................................................................................... 113 Guillaume Tusseau
CAPÍTULO IV. JUSTICIA CONSTITUCIONAL Protección de los derechos humanos a través de la declaratoria general de inconstitucionalidad......................................................................... 157 César Miguel González Piña Nevárez
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La jurisprudencia constitucional por precedente obligatorio y la declaratoria general de inconstitucionalidad en México: Retos y propuestas................ 169 Raúl Montoya Zamora
Breves comentarios sobre el amparo judicial de los derechos constitucionales en Cuba.......................................................................................... 187 Karel Luis Pachot Zambrana
La constitución puesta a prueba ante la corte IDH (El falso dilema de la soberanía nacional).......................................................................... 205 Eréndira Salgado-Ledesma
La justicia constitucional y el procedimiento de reasignación sexo genérica en Veracruz..................................................................................... 237 Alejandra Verónica Zúñiga Ortega
CAPÍTULO V. DEMOCRACIA Y POPULISMO Funciones de la constitución en la sociedad posmoderna y el desafío populista y comunal....................................................................................... 253 Raúl Ávila Ortiz
La regresión de la democracia: Los gobiernos plebiscitarios......................... 273 María del Pilar Hernández
Crisis de la democracia representativa y reforma del estado......................... 315 José Ma. Serna de la Garza
CAPÍTULO VI. SISTEMA ELECTORAL MEXICANO Alcance de la propuesta de reforma político-electoral 2022......................... 331 María Magdalena Alanís Herrera
Merecido análisis de la reforma constitucional en materia electoral............. 343 Saúl Mandujano Rubio
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CAPÍTULO VII. DESAFÍOS DE LOS DERECHOS HUMANOS EN LOS TIEMPOS ACTUALES Violencia política contra las mujeres en razón de género en Durango. Un acercamiento con enfoque cualitativo................................................... 367 Paloma Cecilia Barraza Cárdenas
Evaluación de impacto de derechos humanos. Propuesta metodológica para la evaluación de acciones de litigio estratégico....................................... 385 Gerardo Linden Torres
Ética de la convicción, responsabilidad solidaria y derecho a la salud.......401 Jesús Armando Martínez Gómez
El derecho a la inviolabilidad de las comunicaciones, perspectivas desde el sistema interamericano...................................................................... 431 Sergio Arnoldo Morán Navarro
La Declaración de Cartagena, la inconsistencia de su aplicación en México.............................................................................................449 Carlos Ruz Saldívar
El acceso a la energía eléctrica. Elementos de fuente internacional para su reconocimiento como derecho humano........................................ 471 Luis Gerardo Samaniego Santamaría
Restricciones constitucionales e interpretación integral y optimizadora de derechos fundamentales..................................................................... 499 Gabriela Guadalupe Valles Santillán
CAPÍTULO VIII. PODER CONSTITUYENTE Algunas reflexiones sobre el poder constituyente. A propósito del reciente proceso chileno................................................................................. 517 Jaime Cárdenas Gracia
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CAPÍTULO IX. ANTROPOLOGÍA JURÍDICA Y CIENCIAS SOCIALES Entre el mallete y el bastón de mando. Declinación de competencia a la jurisdicción indígena bajo la oralidad penal federal en Oaxaca.............. 553 Laura Anaid Sierra Fajardo
La interpretación de Lengua de Señas Mexicana en el ámbito legal: experiencias desde la profesión.................................................................. 573 Gabriel Tolentino Tapia
El proceso constitucional de la Ciudad de México y las impugnaciones electorales de los pueblos originarios: Sus efectos recursivos..................... 601 Fernando Vargas Olvera
Introducción Como reacción ante los sucesos trágicos acontecidos durante la Segunda Guerra Mundial en la que perdieron la vida millones de personas y se derrumbó la idea de que con la modernidad la humanidad caminaba por la senda del progreso, se planteó la necesidad de fortalecer a los derechos humanos y sus garantías, por tal motivo se inició un proceso de creación de instrumentos internacionales que, con el paso del tiempo, constituyeron el derecho internacional de los derechos humanos. Previo a este proceso, el reconocimiento de derechos en las constituciones, ya sea en su versión original o a través de enmiendas como sucedió en los Estados Unidos de América debido a que se propuso que la Carta Fundamental fuera garante de ellos -lo que para Ronald Dworkin fue la aportación más importante del sistema estadounidense a la teoría política-,1 fue el camino que siguieron los congresos constituyentes de otros países, además de garantizarlos mediante la creación de mecanismos de control de la regularidad constitucional. Dichas medidas fueron insuficientes para asegurar su ejercicio, pues a final de cuentas la protección y garantía de los derechos fundamentales quedó bajo el resguardo de autoridades estatales que, en lugares con regímenes autoritarios, sus gobernantes se convirtieron en los principales violadores de tales derechos. Por tal motivo, se cuestionó el desempeño de los Estados nacionales y se buscó la manera de reconocer otros lugares constitucionales en los que se crearan normas supraestatales. El derecho internacional de los derechos humanos vino a fortalecer el movimiento en pro de éstos, lo que dio lugar a la creación de un sistema universal y sistemas regionales de protección
1
Véase Waldron, Jeremy. Derecho y desacuerdos, trad. de José Luis Martí y Águeda Quiroga, Madrid-Barcelona, Marcial Pons, 2005, p. 342.
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de derechos humanos, como el sistema interamericano que cuenta con sus propios instrumentos jurídicos de protección y con órganos de supervisión y control de las convenciones, como la Comisión Interamericana de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Por su parte, la teoría constitucional posicionó a los derechos humanos como el elemento del que proviene la legitimidad estatal. Lo anterior propició que se produjeran cambios en el derecho constitucional, proyecto idealista de la modernidad, en el que subyacía la idea de que mediante sus normas se regulaba la totalidad de las relaciones de una comunidad, generando la expectativa de que, con sus disposiciones, era posible encontrar soluciones a todo tipo de problemas, como afirma Gomes Canotilho: “Bastaba saber interpretar las normas de la Constitución, lo que suponía el ‘saber especializado’ de ‘intérpretes juristas’ –para derivar de ellas todas las respuestas que implicasen cuestiones jurídico-político-constitucionales”;2 sin embargo, poco a poco, a golpes de realidad, se ha ido debilitando esa creencia ante el cambio de época en la que el derecho constitucional se encuentra en una encrucijada, por lo que la teoría constitucional está obligada a no fomentar más ese idealismo y, por el contrario, tomar en cuenta la diferenciación y complejidad de las sociedades actuales. Han surgido nuevas fuentes de producción jurídica que permiten convivir a diversos ordenamientos jurídicos en un mismo espacio que tienen orígenes diferentes, lo que se conoce como pluralismo jurídico. Para explicar lo que acontece con el derecho constitucional en la actualidad, se han producido diversos enfoques teóricos que nos permiten aproximarnos de manera novedosa a los problemas planteados. Uno de esos enfoques que tiene como telón de fondo
2
Gomes Canotilho, José Joaquim, Teoría de la Constitución, trad. Carlos Lema Añón, Cuadernos Bartolomé de las Casas, 31, Madrid, Instituto de Derechos Humanos “Bartolomé de las Casas”-Universidad Carlos III de Madrid-Dikynson, 2004, p. 25.
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a la realidad europea de integración, produjo el Derecho comunitario que ha generado un constitucionalismo multinivel, explicado por Pernice, quien considera que en un nivel están las constituciones de los diferentes Estados europeos y, en el otro, el elemento europeo, entre los que hay interacción e incluso tensión por ser “ordenamientos complejos […], integrados de una pluralidad de normas que emanan de diferentes órganos, tanto internos como externos, de diferente jerarquía y materias aprobadas e incorporadas al ordenamiento jurídico mediante procedimientos. Nada de ello impide que podamos identificar un solo ordenamiento jurídico y se mantiene el principio de la unidad del ordenamiento jurídico”.3 Otro enfoque es el relativo a la Constitución red que Bustillos Gisbert explica en el sentido de que hay “múltiples nudos constitucionales correspondientes a cada uno de los lugares constitucionales y reflejando en cierto modo una soberanía reticular. En tal red, cada lugar constitucional mantiene su propio ámbito de actuación independiente que, sin embargo, viene condicionado por el resto de los nudos”.4 (Énfasis añadido). Luego de que pasaron los procesos de internacionalización del derecho constitucional y constitucionalización del derecho internacional, en el sistema jurídico mexicano se advierte que el derecho internacional de los derechos humanos tuvo importantes repercusiones, de tal manera que se generó una nueva lectura del texto constitucional a partir de las reformas a la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos publicadas en el Diario Oficial de la Federación el 10 de junio de 2011. Dichas reformas, junto con las sentencias de fondo dictadas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en contra del Estado mexicano, la resolución sobre la supervisión de cumplimiento de la sentencia
3
4
Pernice, Ingolf, “Multilevel constitutionalism and the treaty of Amsterdam: European constitution-making revisited”, en Common Market Law Review 36, 1999, pp. 703-750. Bustos Gisbert, Rafael, La Constitución red: un estudio sobre supraestatalidad y Constitución, Oñati, Instituto Vasco de Administración Pública, 2005, p. 181.
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emitida en el caso Radilla, sentaron las bases de un nuevo paradigma del constitucionalismo mexicano, en el que el control de la regularidad constitucional juega un papel esencial para garantizar el cumplimiento de los derechos humanos, cuyo parámetro para llevarlo a cabo se integra por los derechos reconocidos en la Constitución General de la República, en la jurisprudencia de la Suprema Corte de Justicia de la Nación, así como en los tratados internacionales de los que el Estado mexicano sea parte y la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. El control judicial de la constitucionalidad ha sido objeto de múltiples estudios por parte de la doctrina, por lo que es altamente recomendable profundizar, también, en la garantía política de los derechos humanos. Es un momento oportuno para analizar lo que ha acontecido en México con los derechos humanos luego de que ha transcurrido más de una década de que entraron en vigor las reformas constitucionales de junio de 2011 que modificaron el capítulo que los reconoce, también para estudiar la trayectoria de la Constitución, la democracia y la justicia constitucional. En estos años se ha fortalecido el régimen democrático, pero por diferencias entre las fuerzas políticas en el tema electoral con vistas a la elección presidencial en 2024, la disputa entre ellas ha aumentado de tono a tal grado de poner a prueba la fortaleza del sistema político mexicano y, en especial, el sistema de frenos y contrapesos que está previsto constitucionalmente. Se realizaron reformas constitucionales al Poder Judicial de la Federación para modificar su estructura y el sistema de competencias para emitir jurisprudencia y fortalecer a la Suprema Corte de Justicia de la Nación en su función de tribunal constitucional para la defensa de los derechos humanos, pero el presidente de la República ha arremetido en su contra, debido a que ella ha declarado inconstitucionales algunos actos y normas que tienen que ver con el proyecto de nación del titular del Poder Ejecutivo de la Unión y, por ende, éste ha tratado de someterla bajo su control, en detrimento de la independencia judicial.
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En cuanto a la situación de los derechos humanos, a pesar de reconocerse el estatus constitucional a los de fuente internacional y, por ende, integrarse al parámetro de control de regularidad constitucional, se advierte que en el mundo fáctico han aumentado las violaciones a derechos sobre todo a grupos vulnerables, tal como está sucediendo con los migrantes; se ha incrementado la violencia política contra las mujeres y la perpetración del delito de feminicidio; no cesa la comisión de conductas delictivas causadas por el crimen organizado cuyas víctimas se cuentan por miles cada año al haber sido privadas de su vida en forma violenta. También se han visto vulnerados otros derechos, entre ellos, la protección de la salud debido a la pandemia que se padeció y que puso a prueba nuestro sistema de salud, dejando al descubierto que no alcanza los niveles de calidad y eficiencia de países desarrollados, puesto que el saldo que arrojó la COVID-19 generada por el SARS-CoV-2 se cuenta en más de medio millón de personas fallecidas. Además, se han cometido homicidios en contra de periodistas y defensores de derechos humanos. En tal virtud, para analizar tales temas se celebró en Durango el I Congreso Internacional sobre Constitución, Derechos Humanos y Justicia Constitucional, del 19 al 21 de octubre de 2022, convocado por la Facultad de Derecho y Ciencias Políticas de la Universidad Juárez del Estado de Durango, en conjunto con el Instituto de Investigaciones Jurídicas de la Universidad Nacional Autónoma de México, el Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional, a través de su Sección Mexicana y el Capítulo Durango, evento que también tuvo el carácter de X Congreso Nacional de Derecho Constitucional. Debido a la calidad de las ponencias presentadas se tomó la decisión de crear un libro en el que los autores de aquellas desarrollaran el tema que abordaron para formar los capítulos de la obra. Los participantes son en su mayoría juristas de México, de diversas instituciones de educación superior y de institutos de investigaciones jurídicas, contándose también con la valiosa aportación de investigadores de otros países para abordar temas relativos a los modelos de justicia constitucional en la doctrina francesa y sobre los avances del control de
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constitucionalidad en Cuba, a través de la creación del amparo judicial. Se destaca que participaron especialistas en Antropología Jurídica y en otras ciencias sociales. En tal virtud, los capítulos quedaron redactados por juristas destacados y reconocidos nacional e internacionalmente, a los cuales se hará referencia a continuación, así como de una breve síntesis sobre el capítulo que desarrollan. Diego Valadés analiza la garantía política de los derechos humanos. Parte de la premisa consistente en que el ejercicio del poder siempre ha estado acompañado por alguna forma de límite que implica la presencia de un orden normativo. Considera que entre más desarrollado se encuentre un sistema político, más necesario es construir controles auténticos más allá de los mecanismos espontáneos, pues de no suceder así se manifiestan asimetrías en el ejercicio del poder y se puede hacer inviable la gobernabilidad democrática. El autor se enfoca al estudio del control político, su entendimiento y las funciones que tiene. Define a la garantía política como la serie de procedimientos parlamentarios que tienen por objeto contribuir a preservar la vigencia y la efectividad del ordenamiento constitucional y el desarrollo de la democracia, sin que sustituya al control jurisdiccional que inician los justiciables en defensa de los derechos humanos, pero advierte que aun el mejor diseño de los controles políticos puede ser estropeado por el talante de los actores que intervienen en su aplicación, lo que obliga a pensar en una extensión de los controles que incluya a la ciudadanía. Miguel Ángel Rodríguez Vázquez concibe a la independencia judicial como un pilar de la democracia constitucional y analiza el caso de México. Parte su análisis de la conceptualización de democracia constitucional, división de poderes e independencia judicial, y explica a esta última en sus vertientes de principio y garantía, además considera que es condición para que, quienes juzgan, emitan resoluciones imparciales, se mantenga la división de poderes y el Estado constitucional y democrático de Derecho. En cuanto a la situación de la independencia judicial en el caso
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concreto de México, analiza las iniciativas relacionadas con ese tema que se han presentado desde octubre de 2018, como la que propuso la creación de una Tercera Sala especializada en materia de corrupción con la finalidad de controlar las decisiones de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y establecer un control disciplinario sobre las y los juzgadores, lo cual representa una amenaza a la independencia judicial, por lo que considera que la llegada de la ministra Norma Lucía Piña Hernández a la Presidencia del máximo tribunal del país, fue una decisión del Pleno en favor del respecto del orden constitucional. Ariel Alberto Rojas Caballero construye un discurso en favor de la independencia judicial, a la que considera como una parte orgánica de los derechos humanos de protección judicial, tutela judicial efectiva y debido proceso, que debe ser protegida a través de las garantías judiciales, pero considera que una forma de menoscabarla es a través de sanciones encubiertas que se convierten en un instrumento que tiene apariencia de acciones legítimas, pero su verdadera intención es mermar la libertad de actuación de la persona juzgadora, por lo que se da a la tarea de conceptualizarlas e identificarlas, señalando que los consejos de la judicatura tienen la obligación de velar por la independencia judicial, estableciendo las condiciones de trabajo de las y los juzgadores, con los parámetros a que se hace alusión en su ensayo, para desterrar cualquier actuación que pueda encuadrarse como sanción encubierta. Guillaume Tusseau hace un análisis crítico de la tesis de la modelización de la justicia constitucional en la doctrina constitucional francesa. Explica que tal construcción teórica consiste en la oposición entre dos modelos de justicia constitucional fundamentada en la idea de que cada uno reúne un cierto número de características entre las que se establece una oposición; sin embargo, esta oposición presenta una variedad de problemas científicos, de tal manera que puede ser analizada como una falacia, en específico, como una triple falacia en los niveles empírico, teórico y político, las cuales son estudiadas por Tusseau en el ensayo que pone a disposición de las personas lectoras, en el que manifiesta
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que no debe ser concebida sólo como una sucesión de errores, de aproximaciones o de confusiones, sino como la necesidad de una de renovación doctrinal, que puede llegar a convertirse en una verdadera revolución científica. César Miguel González Piña se interroga si a partir de una declaratoria general de inconstitucionalidad es posible proteger a los derechos humanos. Para responder esa pregunta analiza de una manera clara y didáctica la declaratoria general de inconstitucionalidad, su naturaleza jurídica, su fundamentación constitucional, su sustanciación, así como los principios que la rigen, para luego arribar a la conclusión de que es un mecanismo de control de constitucionalidad que salvaguarda los derechos humanos, que constituye una medida que puede interpretarse como garantía de no repetición al expulsar del ordenamiento jurídico a la norma declarada inconstitucional y así evita que ésta pueda aplicarse a otras personas en casos futuros. Raúl Montoya Zamora sostiene que, para potenciar y maximizar los derechos humanos reconocidos por la Constitución y los tratados internacionales, la jurisprudencia en materia de derechos humanos establecida por la Suprema Corte de Justicia de la Nación debería resultar obligatoria para todas las autoridades del país y no sólo para las y los juzgadores, como afirma que sucede en la materia electoral. Para desarrollar su argumentación utiliza como ejemplo el caso del matrimonio igualitario, en el que, a pesar de existir jurisprudencia del máximo tribunal del país, en las entidades federativas donde no se ha legislado sobre dicha figura, se ha negado la posibilidad de celebrar matrimonio a las personas del mismo sexo que lo solicitan, por lo que se ven obligadas a promover un juicio de amparo, y pone como ejemplo lo acontecido en el estado de Durango, en donde apenas, en el año de 2021, se celebró el primer matrimonio entre personas del mismo sexo, gracias a un amparo concedido por un juez federal. Karel Luis Pachot Zambrana aborda el amparo judicial en Cuba que surge con la promulgación de la Constitución de la República de Cuba el 10 de abril de 2019, y lo define como una ga-