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abogacía práctica La transparencia se ha concebido tradicionalmente como un instrumento de control de las administraciones públicas, por lo general de carácter externo y ejercitable por el público, además de una herramienta de control añadido y complementario sobre los poderes públicos y la administración, y una “nueva forma de control de la administración”. En este libro se aborda el problema de la aplicación de la Ley de Transparencia en Colombia y se da respuesta a la pregunta: ¿puede establecerse un mecanismo que contribuya a la implementación de la Ley de Transparencia y del derecho de acceso a la información pública en Colombia? Especíﬁcamente, se describe la Ley de Transparencia y el derecho de acceso a la información, se explican los sistemas de garantías, control y vigilancia de la transparencia electrónica, se analiza la efectividad de la ley en la legislación colombiana y española, se estudia el acta de libertad de información de los Estados Unidos –y cómo ha ayudado en el desarrollo de la labor periodística, y viceversa–, se estudian los gobiernos locales a partir de la Ley de Transparencia, y se presenta la herramienta Transparenci@, desarrollada para ayudar a la implementación de la Ley de Transparencia en los gobiernos locales en ejercicio de solicitudes de información pública por parte de ciudadanos y medios de información a nivel local.

abogacía práctica

Jairo Becerra / Marco Emilio Sánchez Acevedo Julián Rodríguez / Jheison Torres Ávila / Lorenzo Cotino Hueso John Velandia Vega / Paula Andrea Pérez Gómez

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APLICACIÓN DE LA LEY DE TRANSPARENCIA Y EL ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA

APLICACIÓN DE LA LEY DE TRANSPARENCIA Y EL ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA Jairo Becerra Marco Emilio Sánchez Acevedo Julián Rodríguez Jheison Torres Ávila Lorenzo Cotino Hueso John Velandia Vega Paula Andrea Pérez Gómez

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APLICACIÓN DE LA LEY DE TRANSPARENCIA Y EL ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Ángel M. López y López

Tomás S. Vives Antón

Marta Lorente Sariñena

Ruth Zimmerling

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

tirant lo blanch Valencia, 2019

Copyright ® 2019 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© Universidad Católica de Colombia © TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-9190-547-9 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Becerra, Jairo Aplicación de la ley de transparencia y el acceso a la información pública / Jairo Becerra, Jheison Torres, Marco E. Sánchez, Lorenzo Cotino, Julián Rodríguez y John Velandia Vega.– Bogotá: Universidad Católica de Colombia; , Editorial Tirant Lo Blanch SL, 2018 252 páginas; 15 x 22 cm.– (Colección Abogacía práctica; no. 94)

ISBN: 978-84-9190-546-2 E-ISBN: 978-84-9190-547-9

I. Título II. Serie III. Torres, Jheison. IV. Sánchez, Marco E. V. Cotino, Lorenzo. VI. Rodríguez Julián. VII. Velandia Vega, John. VIII. Pérez Gómez, Paula Andrea 1. DERECHOS CIVILES-COLOMBIA 2. INFORMACIÓN PÚBLICA-COLOMBIA 3. LEY DE TRANSPARENCIA- COLOMBIA

Dewey 323.445 SCDD ed. 21

Proceso de arbitraje 1er concepto Evaluación: 13 de marzo de 2017 2do concepto Evaluación: 18 de abril de 2017

Este libro fue revisado por pares académicos en el sistema doble ciego.

Tabla de contenido Presentación.............................................................................................................................. 15 Introducción.............................................................................................................................. 17

1. LA TRANSPARENCIA Y EL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN 1.1. DEFINICIONES................................................................................................................ 27 1.1.1. Transparencia.................................................................................................. 27 1.1.2. Derecho de acceso a la información...................................................... 29 1.2. ANTECEDENTES (HISTORIA A NIVEL INTERNACIONAL)................................... 30 1.2.1. Análisis especifico de la relación transparencia-labor legislativa con respecto al derecho de acceso a la información pública........ 33 1.2.1.1. Suecia.............................................................................................. 36 1.2.1.2. Chile................................................................................................. 37 1.2.1.3. España............................................................................................. 39 1.2.1.4. Conclusión..................................................................................... 41 1.3. DESARROLLO LEGAL DE LA TRANSPARENCIA Y EL ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA EN COLOMBIA........................................................................... 43 1.3.1. La transparencia en Colombia.................................................................. 43 1.3.2. El derecho de acceso a la información en Colombia........................ 48 1.4. LEY 1712 DE 2014......................................................................................................... 53 1.4.1. Objeto................................................................................................................ 54 1.4.2. Ámbito de aplicación................................................................................... 55 1.4.3. Conceptos........................................................................................................ 56 1.4.4. Principios.......................................................................................................... 58 1.4.5. Acceso a la información pública.............................................................. 59 1.4.5.1. Acceso a la información enmarcado en el principio de divulgación proactiva de la información............................ 60 1.4.5.2. Acceso a la información pública como derecho.............. 65 1.4.6. Procedimiento en caso de reserva de seguridad y defensa nacional.................................................................................................................. 67 1.4.7. Medidas de protección y promoción..................................................... 68 1.4.7.1. Entidad protectora de la ley.................................................... 68 1.4.7.2. Responsabilidad por el incumplimiento de la ley........... 69 1.4.7.3. Promoción de la ley.................................................................... 70

Tabla de contenido

2. SISTEMA DE GARANTÍAS, CONTROL Y VIGILANCIA DE LA TRANSPARENCIA ELECTRÓNICA 2.1. A MANERA DE INTRODUCCIÓN............................................................................... 73 2.1.1. Del sistema de controles de la transparencia electrónica.............. 78 2.2. ORGANISMOS Y AUTORIDADES DE GARANTÍA, CONTROL Y VIGILANCIA. 80 2.2.1. Autoridades administrativas..................................................................... 80 2.2.1.1. Promoción e implementación de la política pública de acceso a la información pública............................................. 80 2.2.1.2. Órganos de control y vigilancia............................................. 87 2.2.2. Autoridades de control............................................................................... 93 2.2.2.1. Contraloría General de la República..................................... 93 2.2.2.2. Procuraduría.................................................................................. 95 2.2.3. Autoridades judiciales................................................................................. 96 2.3. ACCIONES PARA EL CONTROL DE TRANSPARENCIA ELECTRÓNICA ACTIVA (OBLIGACIÓN DEL ESTADO DE PUBLICIDAD DE LA INFORMACIÓN)... 97 2.3.1. Acción de cumplimiento............................................................................ 97 2.4. ACCIONES DE CONTROL DE TRANSPARENCIA ELECTRÓNICA PASIVA (DERECHO A RECIBIR INFORMACIÓN)................................................................... 98 2.4.1. Derecho de petición..................................................................................... 98 2.4.1.1. Supervigilancia al derecho de acceso a la información pública............................................................................................ 100 2.4.2. Recursos............................................................................................................ 101 2.4.3. Tutela................................................................................................................. 102 2.4.4. Insistencia........................................................................................................ 102 2.5. SISTEMA DE GARANTÍAS RESIDUALES.................................................................. 103 2.5.1. Veeduría Ciudadana..................................................................................... 103 2.5.2. Control interno............................................................................................... 104 2.5.3. Rendición de cuentas.................................................................................. 106 2.5.4. Otros controles............................................................................................... 107

3. UNA NUEVA GESTIÓN DOCUMENTAL ELECTRÓNICA PARA UNA FUTURA TRANSPARENCIA POR DEFECTO E INTELIGENTE EN LA REGULACIÓN DE COLOMBIA Y ESPAÑA. MÁS ALLÁ DE LA OBLIGACIÓN DE INFORMAR POR MEDIOS ELECTRÓNICOS 3.1. LA OBLIGACIÓN DE SUMINISTRAR INFORMACIÓN PÚBLICA Y EL USO DE INTERNET......................................................................................................................... 109 3.1.1. El acceso a internet y el acceso a la información pública a través de internet en Colombia y España.......................................................... 109 3.1.2. De la administración electrónica, el gobierno abierto transparente y los datos abiertos........................................................................... 112

Tabla de contenido

3.1.3. El reconocimiento internacional de la obligación de suministrar información activamente como consecuencia del principio de transparencia máxima y del derecho de acceso a la información..................................................................................................................... 117 3.1.4. La difusión activa de información, contenido del derecho fundamental de acceso a la información en Colombia y España....... 120 3.2. NUEVAS OBLIGACIONES EN RAZÓN DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN: NUEVA GESTIÓN DOCUMENTAL Y TRANSPARENCIA EN EL DISEÑO Y POR DEFECTO............................................................................................ 126 3.2.1. El derecho de acceso a la información y la transparencia máxima imponen obligaciones positivas respecto a la gestión documental y de archivos.................................................................................... 126 3.2.2. Un nuevo modelo de gestión documental electrónico en la nueva legislación española. El formato electrónico obligatorio de actos, documentos, expedientes y archivos.................................. 130 3.2.3. El potencial de la nueva legislación administrativa española de archivos y el archivo electrónico único para la transparencia...... 134 3.2.4. Un nuevo modelo que debe implantarse: la privacidad y, en especial, la transparencia por diseño y por defecto en la gestión documental..................................................................................................... 136 3.3. LA POTENTE REGULACIÓN COLOMBIANA DE SISTEMAS DE INFORMACIÓN, ARCHIVOS Y GESTIÓN DOCUMENTAL ELECTRÓNICOS, IMPULSADA POR LA LEY DE TRANSPARENCIA..................................................................... 141 3.3.1. La paulatina incorporación en la legislación de los documentos, expedientes y archivos electrónicos...................................................... 141 3.3.2. Una política de sistemas de información y gestión documental que ha de estar enfocada a la transparencia....................................... 143 3.3.3. Regulación básica de archivos y referencias a la transparencia... 145 3.3.4. La regulación reglamentaria de la gestión documental y sistemas de información para la transparencia en Colombia................ 147 3.3.5. El documento electrónico también ha de ser concebido para la transparencia en la regulación colombiana........................................ 152 3.4. UNA MIRADA AL FUTURO: MODERNIZACIÓN E INNOVACIÓN EN EL ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA POR MEDIOS ELECTRÓNICOS........... 155 3.4.1. Que la información vaya a la ciudadanía es posible, especialmente a través de servicios privados en Internet.............................. 155 3.4.2. Información colaborativa y redes sociales para el acceso a la información......................................................................................................... 157

Tabla de contenido

4. EL ACTA DE LIBERTAD DE INFORMACIÓN DE LOS ESTADOS UNIDOS COMO UNA HERRAMIENTA ESENCIAL DEL PERIODISMO: UNA ALTERNATIVA PARA COLOMBIA EN EL USO DE LAS LEYES DE TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA 4.1. INTRODUCCIÓN............................................................................................................. 161 4.2. EL ACTA DE LIBERTAD DE INFORMACIÓN DE 1966 COMO DOCUMENTO VIVO................................................................................................................................... 164 4.3. LOS ATAQUES DEL 11 DE SEPTIEMBRE Y LA LIBERTAD DE INFORMACIÓN.................................................................................................................................. 166 4.4. TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA EN EL SIGLO XXI...................................................................................................................................... 167 4.5. LIBERTAD DE INFORMACIÓN Y PERIODISMO...................................................... 172

5. LA TRANSPARENCIA Y EL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA EN PERSPECTIVA DE LAS POLÍTICAS PÚBLICAS LOCALES 5.1. BUEN GOBIERNO Y TRANSPARENCIA COMO CONCEPTOS BÁSICOS EN LA AGENDA DE DEMOCRATIZACIÓN DEL ESTADO SOCIAL DE DERECHO.................................................................................................................................... 175 5.1.1. Concepto de buen gobierno..................................................................... 176 5.1.2. Concepto de transparencia....................................................................... 183 5.2. PANORAMA DE LA TRANSPARENCIA Y LA LEY DE TRANSPARENCIA EN COLOMBIA....................................................................................................................... 185 5.2.1. La ley 1712 de 2014 y sus principales características....................... 193 5.3. OBLIGACIONES Y ESTRATEGIAS DEL ESTADO PARA PROMOVER LA TRANSPARENCIA Y LA PROTECCIÓN DEL DERECHO AL ACCESO A LA INFORMACIÓN PÚBLICA EN EL ÁMBITO LOCAL..................................................... 197 5.3.1. Esquemas dinámicos de análisis en los escenarios locales............ 199

6. LA HERRAMIENTA TRANSPARENCI@ 6.1. LA HERRAMIENTA TRANSPARENCI@....................................................................... 207 6.2. MUESTRA DE LA INTERFAZ GRÁFICA DE LA HERRAMIENTA TRANSPARENCI@.............................................................................................................................. 207 6.2.1. Perfil del ciudadano...................................................................................... 208 6.2.1.1. Módulo de registro..................................................................... 208 6.2.1.2. Funcionalidades del perfil del ciudadano.......................... 209 6.2.2. Perfil del usuario gestionador................................................................... 214 6.2.2.1. Módulos para los usuarios gestionadores-entidades públicas........................................................................................... 215

Tabla de contenido

6.3. DESCRIPCIÓN DEL PROCESO.................................................................................... 218 6.3.1. Requerimientos mínimos........................................................................... 221 6.3.2. Módulos de Transparenci@........................................................................ 221

CONCLUSIONES LA TRANSPARENCIA Y EL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN................. 223 Sistema de garantías, control y vigilancia de la transparencia electrónica......................................................................................................................... 223 Transparencia inteligente, automatizada y por defecto................................. 225 LA TRANSPARENCIA Y EL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN COMO UN MECANISMO DE AYUDA PARA LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN...... 227 LA TRANSPARENCIA Y EL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIÓN EN LOS GOBIERNOS LOCALES................................................................................................. 228 LA HERRAMIENTA TRANSPARENCI@.................................................................................. 229 Bibliografía................................................................................................................................. 231

Presentación El presente libro es el resultado de la investigación realizada por el Grupo en Derecho Público y TIC de la Facultad de Derecho y el Grupo en Derecho Público y TIC de la Facultad de Ingeniería de la Universidad Católica de Colombia, dentro de la investigación titulada “Análisis de la ley de transparencia y el derecho de acceso a la información pública en Colombia y los avances del gobierno abierto” en la línea de investigación sobre Derecho TIC. Se contó adicionalmente con la colaboración del Departamento de Comunicación de la University of Texas at Arlington, EE.UU. En este trabajo se abordó el problema de la aplicación de la ley de transparencia con el fin de crear un mecanismo adecuado que contribuya a su aplicación e implementación por parte de la ciudadanía en los gobiernos locales, además de dar respuesta a la pregunta: ¿puede establecerse un mecanismo que contribuya a la implementación de la ley de transparencia y al derecho de acceso a la información pública en Colombia? Para esto, en el primer capítulo del presente documento se muestra una descripción de la ley de transparencia y el derecho de acceso a la información que nos ayuda a diseccionar y establecer los principales derechos, obligaciones y mecanismo de aplicación de ley. En el segundo capítulo se abordan los sistemas de garantías, control y vigilancia de la transparencia electrónica, lo que nos permite determinar la capacidad de aplicación de la ley. En el tercer capítulo, buscando un mecanismo adecuado para el fin propuesto, se analiza la efectividad de la ley en la legislación en Colombia y en España, y se proponen recomendaciones que contribuyen a que la transparencia sea más efectiva para ambos países. En el cuarto capítulo se estudia el acta de libertad de información de los Estados Unidos, además de su función en el desarrollo de la labor periodística, y viceversa, mecanismo utilizado como fundamento para el desarrollo de elementos que pueden ayudar a desarrollar la ley en Colombia.

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En el quinto capítulo se estudian los gobiernos locales y la ley de transparencia, y se analiza la aplicación a un sector muy concreto, objeto de estudio en la investigación. Y, finalmente, en el sexto capítulo se presenta la herramienta transparenci@, desarrollada para ayudar a la implementación de la ley de transparencia en los gobiernos locales, en ejercicio de solicitudes de información pública por parte de los ciudadanos y los medios de información a nivel local.

Introducción Es en la segunda mitad del siglo XX, cuando la transparencia comenzó a destacarse y apareció como un medio complementario de control de la administración creciente, en Finlandia —en 1951— se aprobó la ley sobre la naturaleza pública de los documentos oficiales; mientras que en Estados Unidos apareció la FOIA (Freedom of Information Act123), aprobada en 1966 y reformada en diversas ocasiones. Esta última fue una respuesta a los casos de corrupción de finales de los años 60 y principios de los 70 y, como recuerda Frost, a diferencia de la actual normativa europea, no quería democratizar ni legitimar el sistema, sino mejorar los principios de buen gobierno, y, en concreto, el control y la confianza del público. Posteriormente, en Europa se intensificó la inercia de la transparencia administrativa, como resaca de la ola participativa de mayo de 1968. Desde entonces, la transparencia se concibe también como la premisa de la participación en la administración, en especial en sectores como el urbanismo y el medio ambiente. En el último tercio del siglo XX, las legislaciones —e incluso las constituciones— de diversos Estados democráticos occidentales ampliaron o comenzaron a reconocer el acceso a la información, lo que tuvo su reflejo en la Constitución española4, al igual que a nivel constitucional en

Amanda Frost, “Restoring Faith in Government: Transparency Reform in the United States and the European Union”, European Public Law 9, nº 1 (2003): 87-104. Luis Alberto Pomed Sánchez, Configuración jurídica del derecho de acceso ciudadanos a los archivos y registros, (Estados Unidos: Kluwer Law International), 46 y ss. “Links to Other Sources of Access and Privacy Information”, Access Reports Freedom of Infortmation, acceso el día 7 de julio de 2003, http://www.accessreports.com/links.html. En esta no se reconoce directa y expresamente un principio de “transparencia” de la Administración (nomenclatura utilizada en la Ley 6/1997 de organización y funcionamiento de la Administración General del Estado, artículo 3. 2 g), pero no cabe duda de que encuentra clara y directa cobertura constitucional: la publicidad de las normas y la seguridad jurídica (artículo 9. 3 CE), la necesaria motivación de los actos administrativos (artículo 9. 3 y 24 CE), el derecho de autodeterminación informativa respecto de la Administración (artículo 18 CE), el derecho a la información (artículo 20 CE) y, sobre todo, en el artículo 105 b CE que reconoce “El acceso de los ciudadanos a los archivos y

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Austria5, Bélgica6, Finlandia7, Grecia8, Países Bajos9, Portugal10, Suecia11 y, recientemente, en Noruega12. En los años noventa, los países excomunistas de

registros administrativos, salvo en lo que afecte a la seguridad y defensa del Estado, la averiguación de los delitos y la intimidad de las personas”. En el artículo 20 de su Constitución, tras la reforma de 1987, cabe señalar que no se reconoce a modo de derecho subjetivo, sino que se impone la obligación general de suministro de información, no el derecho: “Todos los órganos que tengan encomendadas funciones de administración federal, de los Estados, o municipal, así como los órganos de otras corporaciones de Derecho público, deberán informar sobre las materias de su ámbito autónomo de competencias, mientras no se haga valer una obligación legal de guardar silencio; las representaciones profesionales sólo estarán obligadas a informar respecto a sus respectivos integrantes y esto en la medida en que no resulte impedido el ordenado cumplimiento de sus actividades legales. La regulación más detallada respecto a los órganos de la Federación, así como a la autoadministración regida por las leyes federales, corresponderá a las competencias de legislación y de ejecución de la Federación en lo tocante a los órganos de los Estados y municipios, así como a la autoadministración regida por las leyes de los Estados, será competencia federal la legislación básica, de los Estados, la legislación de desarrollo y la ejecución”. En el artículo 32 de su Constitución, en virtud de reforma de 1993: “Toda persona tiene derecho a consultar documentos administrativos y a que se le suministre copia, salvo en los supuestos y con los requisitos previstos por la ley, el decreto o la disposición prevista en el artículo 134”. Los artículos 10. 2º: “Los documentos y grabaciones que estén en posesión de una autoridad serán públicos, a no ser que se haya limitado la publicidad por razones necesarias, expresamente por ley. Cada uno tendrá derecho a informarse por medio de documentos y grabaciones públicas”; y 16. 2º: “La publicidad de las actuaciones, el derecho a ser oído, el derecho de recibir decisiones motivadas, el derecho de recurrir y otras garantías para que haya juicios con garantías y una buena administración, se garantizarán por ley”. Se recoge la necesidad de justificar la denegación de información en su artículo 10. 3º: “Toda solicitud de información obligará a la autoridad competente a dar una respuesta en la medida en que tal cosa este prevista por la ley”. Se reconoce de forma genérica el principio de publicidad en sus funciones en el artículo 110: “Los poderes públicos observarán, en el ejercicio de sus funciones, reglas de publicidad, de conformidad con lo dispuesto por la ley”. Se reconoce el derecho a ser informado vinculado a la participación en su artículo 48. 2º (al igual que en el artículo 268): “2. Todos los ciudadanos tienen el derecho a ser informados objetivamente sobre los actos del Estado y demás entidades públicas y de ser informados por el Gobierno y otras autoridades acerca de la gestión de los asuntos públicos”. Se reconoce el acceso en la clásica y conocida Ley de libertad de información, capítulo II, de 1766, que cuenta con rango constitucional. En la reforma de 2004, artículo 100: “Toda persona tiene derecho de acceso a los documentos del Estado y la administración municipal, así como un derecho de estar presente

Aplicación de la Ley de Transparencia y el acceso a la información pública

Europa del Este comenzaron a adoptar leyes de transparencia en su camino de homologación democrática con la Unión Europea, a la cual accedieron más tarde. En materia de transparencia, más que el reconocimiento constitucional, es fundamental el desarrollo y la concreción de garantías a nivel legal. Actualmente, en la Unión Europea los únicos países que no han regulado la materia son España, Malta y Luxemburgo, pues para el conjunto de Europa existe —y constituye un hito— el Convenio del Consejo de Europa sobre el Acceso a los Documentos Públicos de 200913. En América Latina, la particular emergencia de la transparencia llega a fines del siglo XX, y esta se ha vinculado, por un lado, a los graves excesos de los regímenes no democráticos a través del “derecho a la verdad”14/15/16/17; y por otro, especialmente desde los años noventa del siglo XX, a que el acceso a la información pasa a ser impuesto por las exigencias internacionales de gobernanza de las entidades internacionales prestatarias. En el ámbito de las organizaciones internacionales, la transparencia aparece consagrada como un principio fundamental del buen gobierno, de la “gobernanza”; y en este

durante las audiencias de las cortes y las sesiones de las asambleas elegidas. La ley puede limitar este derecho respecto al derecho de la intimidad y otras consideraciones de peso”. “Traducción de Manuel Sánchez de Diego / Helen Darbishire / Victoria Anderica del Council of Europe Convention on Access to Official Documents”, OAS, acceso el 8 de marzo de 2018, http://governobert.gencat.cat/web/.content/01_Que_es/05_Normativa/Convention_ on_Access_to_Official_Documetnts_CofE._es.pdf. Juan E. Méndez, “Derecho a la verdad frente a las graves violaciones a los derechos humanos”, La aplicación de los tratados de derechos humanos por los tribunales locales, copilado por Victor Abramovich, Alberto Bovino, Christian Courtis (Buenos Aires: CELS, 1997), 517-540. Anne Borer Tristan (comp.), “The human right to truth: lessons learned from Latin American experiences with truth telling”, en Telling the Truths: Truth Telling and Peace Building in Post-Conflict Societies (Notre Dame, Indiana: The University of Notre Dame Press, 2006). Alvaro Francisco Amaya Villarreal, “`Efecto Reflejo´: la práctica judicial en relación con el derecho a la verdad en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de derechos Humanos”, en International Law: Revista Colombiana de derecho Internacional, no. 10 (2007): 131-152. Vivian Newman-Pont, “Falso o verdadero (¿El derecho a la verdad es norma imperativa internacional?)”, en International Law: Revista Colombiana de derecho Internacional, nº 14 (2009): 43-69.

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sentido, recuerda Best, la noción de “gobernanza” comenzó a emplearse en el área del desarrollo en 1989, gracias al Banco Mundial en su estudio sobre el África Sahariana18. Así, el principio de transparencia y acceso a la información toma presencia en ámbito de la OCDE19, en diversas resoluciones y estudios de Naciones Unidas20, y en la Carta africana del servicio público aprobada en su seno21.

Edward Best, “Transparency and European Governance”, en Increasing Transparency in the European Union? Editado por Veerle Deckmyn (Maastricht: EIPA, 2002), 97. Por ejemplo, en la Recomendación de 23 de abril de 1998 del Consejo de la OCDE sobre la mejora de la conducta ética en el servicio público, así como en The administration and you, una guía editada por el Consejo de Europa en la que se establecen los principios básicos de las normas y los procedimientos administrativos considerados de gran importancia para la protección de los individuos en sus relaciones con las autoridades administrativas. Por ejemplo: la resolución aprobada por la Asamblea General de Medidas contra la Corrupción, (A/RES/51/59 28 de enero de 1997), en la que se afirma la finalidad de fomentar la rendición de cuentas y la transparencia; la resolución 50/225 de la Asamblea General, “Administración pública y desarrollo”, de 1 de mayo de 1996, que en su preámbulo afirma “que los gobiernos de todos los países deberían aplicar procedimientos transparentes” contra la corrupción y en su punto quinto señala que “reafirma que la democracia y la gestión pública y la Administración transparentes y responsables en todos los sectores de la sociedad constituyen bases indispensables para el logro de un desarrollo sostenible de carácter social y centrado en la población”. De igual modo, son diversos los documentos relativos a la transparencia en la ONU, por ejemplo: Public Service in Transition: Enhancing Its Role, Professionalism, Ethical Values and Standards, United Nations, New York (1999), Department of Economic and Social Affairs, Division for Public Economics and Public Administration. La reciente Carta africana del Servicio Público aprobada en el marco de la ONU (Adoptada por la 3ª conferencia africana bienal de ministros de la función pública, Windhoek, Namibia, el 5 de febrero de 2001) señala como objetivos generales la transparencia (artículo 1) y, en concreto, en su artículo 12 regula “La transparencia y las decisiones administrativas de la información”, disponiendo que estas decisiones: “[a] Serán tomadas siempre de acuerdo con procedimientos transparentes, simples y comprensibles, mientras que asegura responsabilidad. [b] Todas las unidades administrativas harán disponible toda la información necesaria en actos y procedimientos en sus dominios respectivos, tan bien como la información requerida para evaluar a su gerencia, con objeto de permitir ésos interesada tener acceso completo. [c] La administración informará a la persona referida de cualquier decisión tomada referente a him/her, indicando las razones de tal decisión e indicando, cuando sea necesario, los remedios legales se abren en him/her, si he/she decide a desafiar la decisión. [d] La administración establecerá o consolidará las unidades de la recepción y de información para los utilizadores para