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Lluís Aguiló Mª Mercedes Boronat Ángela Coquillat Juan Martín Queralt José Luis Martínez Morales Purificación Martorell Ramón Pascual Maiques Constancio Villaplana
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La Ley 5/2015, de 2 de abril, de la Generalitat, de Servicio público de Radiotelevisión Valenciana. Una oportunidad para repensar el audiovisual valenciano Belén Andrés Segovia
Revista
´ JURIDICA
El Derecho penal de la empresa en la Ley Orgánica 1/2015 Vicente Magro Servet
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DE LA COMUNIDAD VALENCIANA
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´ JURIDICA
Los recursos ordinario y extraordinario de alzada para unificación de doctrina en el ámbito económico-administrativo Juan Calvo Vergez
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Dirigida JoséFlors FlorsMatíes Matíes Dirigida porporJosé Dirigida por José Flors Matíes
Publicación Publicacióntrimestral trimestral Publicación trimestral Nº 39/ Julio 2011 Nº 40/ Octubre 2011 Índice Índice
Nº 55/ julio 2015
ARTÍCULOS 5 – La determinación del régimen de convivencia familiar en la Ley de la Generalitat, de relaciones familiares de los hijos e hijas cuyos progenitores no conviven, por Francisco de P. Blasco Gascó ARTÍCULOS ARTÍCULOS y Beatriz Morera Villar .................................................................................................................. 5 – Aspectos registrales deinterés la Ley Régimen Matrimonial Valenciano, porpor E. – – LasLa obras públicas de autonómico y general en la Comunidad Valenciana, Juan Ley 5/2015, de 2 local, dedeabril, de laEconómico Generalitat, de Servicio público deMario RadioteleClemente Meoro ........................................................................................................................... Espinosa ......................................................................................................................... 23 7 visiónBaviera Valenciana. Una oportunidad para repensar el audiovisual valenciano, por – Las destinadas a vivienda unifamiliar aislada en suelo urbanizable común, – Eledificaciones abono de la prisión provisional: evolución legislativa yy jurisprudencial, por no Vicente José Martínez Belén Andrés Segovia.......................................................................................... porPardo Ricard Sala Camarena y Silvia Fuster Borja .......................................................................... 41 5 21 ............................................................................................................................................ – El Derecho penal de latributario, empresa en ladeLey Orgánica 1/2015,por por Vicente Magro – Cuestiones funcionales a considerar en un sistema contratación Jorge Martínez – El procedimiento sancionador principales cuestiones electrónica, conflictivas derivadas de su Servet.................................................................................................................. Fernández .................................................................................................................................... 35 inicio, desarrollo y terminación por Juan Calvo Vérgez ............................................................... 59 19 Los recursos ordinario y extraordinario de alzada paracon unificación doctrina en 59 – – La tramitación delalosprueba, futuros modificados de contratos del sector público la nueva Leyde 2/2011, – Sobre la carga de por Rafael Juan Juan Sanjosé ....................................................... de 4eldeámbito marzo, de Economía sostenible, por Jorgepor Martínez 89 47 económico-administrativo, JuanFernández.................................... Calvo Vergez...............................
NOTA DE LA REDACCIÓN: 10º ANIVERSARIO.................................................................................. Índice
JURISPRUDENCIA –JURISPRUDENCIA CIVIL, seleccionada Purificación Martorell Zulueta................................................................ 81 NOVEDADES EN LA por JURISPRUDENCIA CIVIL – CIVIL,seleccionada seleccionada por Martorell Zulueta................................................................ 103201 – PENAL, por Purificación Ángela Coquillat Vicente .................................................................... – Doctrina jurisprudencial del Pleno de la Sala Civil del Tribunal Supremo, por José – PENAL, seleccionada por Ángela Coquillat Vicente .................................................................... – CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por José Luis Martínez Morales ................. 247243 Flors Matíes......................................................................................................... 69 – CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por José Luis Martínez Morales ................. – LABORAL, seleccionada por Mª Mercedes Boronat Tormo ......................................................... 315269 – LABORAL, seleccionada por Mª Mercedes Boronat Tormo .........................................................
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JURISPRUDENCIA DOCTRINA DE LA DGRN DOCTRINA DE LA DGRN – CIVIL, seleccionada por Purificación Martorell Zulueta........................................ 77 – Últimas resoluciones destacables de lala Dirección General de delos losRegistros Registrosy ydeldelNotariado, Notariado, – – Últimas resoluciones destacables de Dirección General PENAL, seleccionada porCarlos Ángela Coquillat Vicente.............................................. 113 seleccionadasy glosadas por Juan Rubiales Moreno ....................................................... 313 seleccionadas y glosadas por Juan Carlos Rubiales Moreno ...................................................... 399 – CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVA, seleccionada por José Luis Martínez Mora– Comentarios a las delos losRegistros Registrosy ydeldelNotariado, Notariado, – Comentarios a lasresoluciones resolucionesde delala Dirección Dirección General General de porpor 127 les........................................................................................................................ Ramón Pascual Maiques Ramón Pascual Maiques............................................................................................................. ............................................................................................................. 407323 – LABORAL, seleccionada por Mª Mercedes Boronat Tormo.................................. 135
TRIBUTARIO TRIBUTARIO – Resoluciones dedeactualidad, porAlberto José Luis Bosch Cholbi – Resoluciones judiciales actualidad,seleccionadas seleccionadas y glosadas glosadas por García Moreno y y DOCTRINA DEjudiciales LA DGRN José Luis Bosch Cholbi ................................................................................................................ 423345 Alberto García Moreno ................................................................................................................. – Resoluciones de actualidad, por Constancio Villaplana García............................. 147
– Comentarios, por Ramón Pascual Maiques......................................................... 159
CRÓNICA ACTIVIDADLEGISLATIVA LEGISLATIVA CRÓNICA DEDE LALA ACTIVIDAD – Por los LluísDecretos-Leyes Aguiló i Lúcia ................................................................................................................. – Sobre Autonómicos, Por Lluís Aguiló i Lúcia ................................................ 447359
TRIBUTARIO – Resoluciones de actualidad, por Juan Martín Queralt, José Luis Bosch Cholbi y Alberto García Moreno.........................................................................................
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CRÓNICA DE LA ACTIVIDAD LEGISLATIVA – Por Lluís Aguiló i Lúcia........................................................................................ 185
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LA LEY 5/2015, DE 2 DE ABRIL, DE LA GENERALITAT, DE SERVICIO PÚBLICO DE RADIOTELEVISIÓN VALENCIANA. UNA OPORTUNIDAD PARA REPENSAR EL AUDIOVISUAL VALENCIANO
Belén Andrés Segovia
Becaria de la Generalitat Valenciana de la Consellería de Gobernación y Justicia
SUMARIO I. INTRODUCCIÓN. EL SERVICIO DE RADIO Y TELEVISIÓN PÚBLICA VALENCIANA. II. ANTECEDENTES. EL CASO DE LA RADIOTELEVISIÓN PÚBLICA VALENCIANA. 1. El marco regulatorio del ente público de Radiotelevisión valenciana. 2. La Sentencia del ERE de la Radiotelevisión pública valenciana. 3. El cierre de la Radiotelevisión pública valenciana. III. LA NUEVA LEY DEL 2015, DEL SERVICIO PÚBLICO DE RADIOTELEVISIÓN VALENCIANA. 1. Iniciativa Legislativa Popular para una nueva Radiotelevisión Pública Valenciana. 2. La Ley de 2015 de la Generalitat, del Servicio Público de Radiotelevisión Valenciana. IV. PROPUESTA DE LEGE FERENDA ANTE LA AUSENCIA DE PREVISIÓN DE UN CONSELL DE L´AUDIOVISUAL VALENCIANO. V. CONCLUSIÓN.
I. INTRODUCCIÓN. EL SERVICIO DE RADIO Y TELEVISIÓN PÚBLICA VALENCIANA La publicación en el Diario Oficial de la Comunitat Valenciana, de 8 de abril de 2015, de la Ley 5/2015, de 2 de abril, de la Generalitat, del Servicio Público de Radio y Televisión Valenciana, supone un paso en la adopción de las medidas necesarias correspondientes para la prestación del servicio público del audiovisual valenciano. En este sentido, la Comunitat Valenciana, —al igual que el resto de Comunidades Autónomas—, tiene la potestad de establecer un servicio público de comunicación audiovisual autonómico propio en virtud de las competencias que le han sido otorgadas por el artículo 149.1.27 de la CE. Es importante destacar este aspecto por el carácter
básico de la norma que lo configura y que encuentra su desarrollo en el artículo 56 del Estatuto de Autonomía de la Comunitat Valenciana (en adelante EACV). De este modo, la Ley 7/2010, de 31 de marzo, General de Comunicación Audiovisual (en adelante LGCA), asentó por primera vez las condiciones en el caso de que las Comunidades Autónomas optasen por la prestación del servicio público audiovisual1. En este sentido, tal y como proscribe el art. 40 LGCA, únicamente cabía la prestación directa del servicio audiovisual y sociedades públicas, restringiendo la participación privada a la producción de programas y ello con múltiples limitaciones. No obstante, con la regulación posterior de esta materia por la Ley 6/2012, de 1 de agosto, —que modifica parcialmente la LGCA—, se abre una diversidad de opciones para que sean los diferentes gobiernos autonómicos quienes decidan el modelo de gestión que desean aplicar a sus propios servicios de comunicación audiovisual2. Ante tal situación, se abren las oportunidades de negocio para aquellas empresas de servicios audiovisuales tales como fondos de inversión, consultoras o empresas de capital riesgo. La justificación de la Ley 6/2012 encontraba su sentido en una fundamentación económica, por cuanto las televisiones públicas —estatales y autonómicas— acumularon un déficit acumulado de 536 millones de euros en 2010, a los que hay que sumar 1.918 millones de euros de las subvenciones recibidas3. Ante la existencia de una insuficiencia financiera con la cual poder hacer frente al servicio encontramos tres posibles soluciones al mismo. La primera posibilidad es la adoptada por algunas comunidades autónomas como la Comunitat Valenciana, Madrid y Castilla-La Mancha, que buscaban en la privatización de los canales públicos una posible solución a la crisis económica que atravesaba el sector. Al mismo tiempo, en segundo lugar, Baleares, Canarias y Murcia, optaban por establecer una colaboración público-privada para hacer frente a la situación de decadencia económica. Por último, en tercer lugar, cabe destacar, el caso de Comunidades Autónomas con lengua propia, tales como Cataluña, País Vasco y Navarra, que apuestan decididamente por el carácter público en su programación, justificado en la inmersión lingüística y cultural de su comunidad, y que por lo tanto, no ceden ante los intereses privados, sino más bien se configuran como una garantía en sí mismos. Es por ello, que en esta línea de análisis, pasamos a exponer brevemente la realidad jurídico-social que ocupaba la televisión pública autonómica en la Comunitat Valenciana, así como la causa y posterior consecuencia del fin del servicio público de la radio y televisión valenciana. Véase BELANDO GARÍN, Beatriz y MONTIEL ROIG, Gonzalo, Contenidos y mercado en la regulación de la Comunicación Audiovisual. El nuevo marco normativo de la Ley 7/2010, General de Comunicación Audiovisual, Tirant Monografías 741, Valencia, 2011. 2 En este sentido, BOIX PALOP, Andrés, considera que tal elección debe ser tenida en cuenta para la evaluación del gasto de las televisiones públicas, de modo que crean la necesidad de mantenerlas o no en caso de que se encuentre una duplicidad de los contenidos con los ofrecidos por los privados y, también las televisiones públicas, ya sean de carácter estatal o autonómicas. BOIX PALOP, Andrés, “Crisis y transformación del modelo de televisión autonómica en España en el nuevo contexto europeo”, en El Audiovisual en la Unión Europea: nuevas perspectivas, Revista de la Unión Europea, núm. 24, 2013, pp. 161-163. 3 Estos datos se extraen del último informe sobre Televisión Pública elaborado por Deloitte para UTECA.
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II. ANTECEDENTES. EL CASO DE LA RADIOTELEVISIÓN PÚBLICA VALENCIANA 1. El marco regulatorio del ente público de Radiotelevisión valenciana Para dar cumplimiento a los objetivos establecidos por el artículo 20 de la Constitución Española, en materia de libre expresión e información, y en virtud de las competencias que le fueron asignadas, la Generalitat Valenciana aprobó la creación de un ente de Radiotelevisión Pública Valenciana (en adelante RTVV). Así pues, la Ley 7/1984, de 4 de julio, permite la creación, organización y funcionamiento de los servicios de radio y televisión públicas en la Generalitat Valenciana, sin embargo, pese a ello, las emisiones regulares no se producirán hasta el 9 de octubre de 1989. Posteriormente, es por su objeto y funcionalidad, por el que la Ley de creación precisaba la incorporación de los nuevos actores en la escena de los medios de comunicación: en primer lugar, la aprobación de la Ley de la Generalitat Valenciana 1/2006, de 19 de abril, del Sector Audiovisual de la Comunitat Valenciana, así como su modificación por la normativa básica estatal en esta materia, en especial la Ley 7/2010. Y, en segundo lugar, la aprobación del Estatuto de Radiotelevisión valenciana, dando así cumplimiento, al nuevo modelo del artículo 56 del EACV de regulación del audiovisual valenciano —ex art. 37 de la Ley 5/1982, de 1 de julio—. Ambos textos determinan la necesidad de adaptar la televisión pública valenciana al nuevo contexto normativo y social4. No obstante, la crisis económica que estalla en España a partir del año 2009, unido a un panorama de insuficiencia financiera del sector audiovisual, muestra como un gran número de televisiones autonómicas se vieron forzadas a la apertura de un Expediente de Regulación de Empleo (ERE) que afectó a una buena parte de la platilla5. En este contexto, la Radiotelevisión Valenciana no quedaba al margen, por lo que se procedió a un reajuste de su plantilla con el objeto de asegurar la permanencia de la cadena y de este modo, evitar el cierre. La citada reestructuración será sin embargo, cuestionada y finalmente anulada por la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de la Comunitat Valenciana de 4 de noviembre de 2013 (número 2338/2013), donde se resuelven las peticiones de nulidad del ERE, que afectó a más del 50% de la plantilla de RTVV.
El paulatino establecimiento de la Ley General de Comunicación Audiovisual, la aprobación de la Ley 3/2013, de 4 de junio, de creación de la Comisión Nacional del Mercado y de la Competencia (en adelante CNMC) y la progresiva implantación de un modelo desregulado, muestran el inicio de un escenario que guarda cierta conexión con la crisis de la Radio y Televisión Valenciana. Así pues, la reforma de la Ley General de Comunicación Audiovisual del 2012, permite un nuevo marco jurídico en materia de gestión de la radio y televisión pública valenciana, permitiendo la externalización o privatización del ente. Esta opción fue acogida por el audiovisual público valenciana, materializándose en la Ley 3/2012, de 20 de julio de la Generalitat, de Estatuto de la Radiotelevisión valenciana. 5 En este sentido, Canal 9 y Telemadrid, son los ejemplos de radio y televisión autonómica, que han realizado los mayores Expedientes de Regulación de Empleo conocidos nunca en empresas periodísticas españolas. En Valencia, el ERE afectó a un total de 1.198 personas de las 1.643 que conformaban la plantilla. En Telemadrid, pese a tratarse de una cantidad menor no quedó al margen reduciendo su plantilla de 860 a 1.169 trabajadores. 4
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2. La Sentencia del ERE de la Radiotelevisión pública valenciana El litigio (caso del ERE de Canal 9) encuentra su origen en las demandas interpuestas por STAS- Intersindical Valenciana, UGT, sección sindical de UGT en RTVV, Federación de Servicios a la ciudadanía de CCOO y CGT, los días 20 y 22 de septiembre. La sentencia en este sentido, contempla un doble alcance: en primer lugar, de carácter procesal, en cuanto a la determinación del tribunal competente para resolver el mismo. De este modo, se debate la existencia de centros de trabajo ubicados fuera de la Comunitat Valenciana, en los que en ningún momento se presentó —por parte de la empresa— ningún documento que demostrara la posible exclusión del despido colectivo. Es por ello, que se plantea la idoneidad para resolver del Tribunal Superior de Justicia de la Comunitat Valenciana. En segundo lugar, en cuanto al fondo, se pretende un análisis de la fusión llevada a cabo por las sociedades TVV S.A. y RAY S.A., en la nueva entidad RTVV S.A.U., por la que se procede a la elección del Consejo de Administración de la sociedad resultante y el subsiguiente ERE aprobado por la misma6. Entrando en el cuerpo de la sentencia, defiende en una primera conclusión, una vulneración del principio de igualdad recogido en el artículo 14 de la Constitución, por cuanto se produce una desigualdad en el trato en la designación del personal que quedaría afectado por el ERE7. Una segunda apreciación, es la relativa a la ampliación de la duración del ERE, ya que se produjo de forma gradual, creando la incertidumbre en la plantilla, por cuanto mediaba un sistema de selección “alfabético”, provocando una vulneración del art. 103 de la CE, ya que no atiende a los principios de mérito y capacidad. En tercer lugar, se hace hincapié en la valoración del periodo de consultas. En este sentido, la omisión de información provoca que el procedimiento sea irregular y que el iter argumental que se desarrolla se rompa, al vulnerar el derecho del trabajador a un periodo de consultas con los representantes de los trabajadores con carácter previo, La aprobación por el Pleno del Consejo de Administración de RTVV el 18 de julio de 2012, de un sistema de reestructuración o procedimiento colectivo de la plantilla de RTVV al objeto de extinguir 1.198 contratos de trabajos distribuidos de la siguiente manera: 181 contratos del ente público, 916 en televisión autonómica SA y 101 en radio televisión valenciana S.A. La Ley 3/2012, de 20 de julio de la Generalitat, de Estatuto de Radiotelevisión Valenciana, que derogaba la Ley 7/1984, permite flexibilizar los modos de gestión de los servicios públicos de comunicación audiovisual autonómico, permitiendo la privatización total o parcial del servicio público. Pese a que, frente a la Ley 7/2010, de 31 de marzo de Comunicación Audiovisual, la Ley 6/2012, de 3 de agosto posibilita la opción de proceder a la externalización, no ha sido adoptada por el ente valenciano, a pesar de no disponer de ningún freno para su puesta en práctica, ya que ha preferido o ha visto más conveniente proceder a un recorte en la prestación pública, cuya procedencia y modo de ejecución, es el objeto de la demanda. 7 Tal y como menciona como la Sentencia del Tribunal Constitucional (Sala Primera) núm. 161/1991 de 18 julio (RTC 1991\161) y la Sentencia del Tribunal Constitucional (Sala Primera) núm. 29/2013 de 11 febrero (RTC 2013\29), entre otras, la libertad del sujeto empleador privado en las decisiones adoptadas en las relaciones de trabajo es mayor que la del empleador público, en cuanto que este último, ya se trata de la Administración o de empresas públicas, queda mucho más estrechamente vinculado por el principio de igualdad, cuya vulneración, subraya ahora la Sala de los Social de la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana, de 4 de noviembre del 2013 (ROJ: STSJ CV 4400/2013) en su FJ. 9.2º “deberá acarrear causa de nulidad”. 6
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no superior a treinta días8. En cuarto lugar, cabe la valoración de la decisión previa de la empresa cuando se inició la tramitación del ERE. En este sentido, el Consell pretendía llevar a cabo el despido de dos terceras partes de la plantilla, lo que arrastra graves incumplimientos en la voluntad negociadora, prácticamente inexistentes. Consecuentemente, el Tribunal Superior de Justicia de la Comunitat Valenciana estimó la nulidad de los despidos por las concretas infracciones desarrolladas en el seno de la fase de consultas y el trato desigual de los trabajadores afectados por la resolución empresarial.
3. El cierre de la Radiotelevisión pública valenciana Como consecuencia de la estimación de la sentencia del Tribunal de Justicia de la Comunitat Valenciana, por la que se declara la nulidad del ERE de la Radiotelevisión pública, se prevé la obligatoria reincorporación de los trabajadores afectados. Sin embargo, la estrategia o falta de voluntad del ejecutivo de readmitir a los trabajadores, propició por un lado, la aprobación del Decreto Ley 5/2013, de 7 de noviembre, por el que se adoptan medidas de urgencia para garantizar el servicio de radio y televisión valenciana9 ante la dimisión de tres consejeros y la Directora General —en el momento del cierre—. Este modus operandi fue objeto de tres modificaciones10 del Diario Oficial de la Comunitat Valenciana (en adelante DOCV), que tuvieron como resultado la aprobación del mismo. No obstante, por otro lado y de manera simultánea al proceso de elección para cubrir las vacantes en el Consejo de Administración y dirección del ente, se presentaba en el registro la Proposición de Ley de supresión de los servicios de radiodifusión y televisión en el ámbito autonómico y de titularidad de la Generalitat, así como la disolución y liquidación de la Radiotelevisión Valenciana S.A.U. Consecuentemente, la Ley 4/2013, de 27 de noviembre de 2013, se crea con el objeto de suprimir la prestación de los servicios de radiodifusión y televisión de ámbito autonómico de titularidad de la Generalitat, autorizando a su vez, al Consell a la disolución, liquidación y extinción de la empresa pública RTVV S.A.U11. Según BLASCO PELLICER, Ángel, La extinción del contrato de trabajo en la Reforma Laboral de 2012, Tirant Lo Blanch, Valencia, 2013, p. 53. 9 En este sentido, se cuestiona el posible estado de “urgencia” y “necesidad” en la adopción de este Decreto Ley, quedando pendiente de resolución por parte del Tribunal Constitucional, el recurso de inconstitucionalidad núm. 6645-2013, de 14 de noviembre de 2013. 10 Así pues, se aprobó en una primera edición del DOCV núm. 7147 de 07.11.2013 se viene a constatar la dimisión de los tres consejeros promovidos por el Parlamento Popular que quedaban en minoría en el Consejo de Administración. En una segunda edición, del DOCV núm. 7147 bis de 07.11.2013, se publica el Decreto Ley 5/2013. A partir de este momento se aprueban las modificaciones de la Ley 3/2012, de 20 de julio, de la Generalitat, de Estatuto de Radiotelevisión Valenciana, que figuran en el anexo del mencionado decreto ley de forma que, se modifican los artículos 10 y 13.5, y se adiciona un apartado 5 al artículo 15. No obstante, el acuerdo de nombramiento de nuevos consejeros que ese Decreto Ley hace posible aparece en una tercera edición del DOCV núm. 7147 ter de 07.11.2013, de nuevo sin indicación de la hora exacta de publicación. 11 Del mismo modo, que en su caso sucedió con el Decreto Ley 5/2013, se plantea la posible inconstitucionalidad de la Ley 4/2013, por entender que vulnera los artículos 9.3 y 23.2 de la Cons8
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En este contexto de inseguridad sobre el futuro de la radio y la televisión pública en la Comunitat Valenciana, tras la aprobación y cumplimiento de la Ley de supresión del ente plantea una serie de cuestiones que quedan por resolver: La readmisión del personal afectado por el ERE. La necesidad de cumplir con la Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de la Comunitat Valenciana sobre el ERE de Canal 9, obligaba a la readmisión de todos los trabajadores. Sin embargo, la imposibilidad material de hacer efectiva la resolución, tras la supresión del ente, supone en la práctica abonar un salario —en concepto de readmisión—, por un servicio que no prestan. Es por ello, que esta medida desde una perspectiva económica no resulta rentable. Las demandas interpuestas como consecuencia de la realidad provocada por la ausencia del servicio público de radiotelevisión pública valenciana. La realidad desde una perspectiva jurídica destaca por la existencia de recursos, en sede judicial, que quedan aún por resolver. En este sentido, podemos citar a modo de ejemplo, el recurso de inconstitucionalidad en relación al Decreto Ley 5/2013, de 7 de noviembre, del Consell; el recurso de inconstitucionalidad prestando en relación a la Ley 4/2013, de 27 de noviembre; recursos en sede laboral, debido a que se entienden cumplidas las causas formales, pero no las materiales de la sentencia, entre otros. Por último, queda por resolver algunos aspectos desde una perspectiva material tales como, cuál será el posible destino de las infraestructuras que sirvieron a RTVV para emitir su programación. En este ámbito se debate, cual será la posible afectación o desafectación del mismo12. Consecuentemente, el panorama audiovisual valenciano —ante la supresión del que sería el canal por excelencia en materia de difusión pública de ideas, opiniones, garantizados por el art. 20 CE— crea la necesidad de replantearse un sistema que pueda seguir ofreciendo este servicio. A nuestro juicio, el nuevo canal debería disponer de una programación de carácter público, en valenciano, con una programación de proximidad y sostenible, con el objeto de que podamos ajustar las necesidades públicas a la realidad económica actual.
III. LA NUEVA LEY DEL 2015, DEL SERVICIO PÚBLICO DE RADIOTELEVISIÓN VALENCIANA El análisis que se acaba de mostrar en torno a la realidad del sector audiovisual en la Comunitat Valenciana que culminó con la supresión del ente RTVV, manifiesta el protagonismo de este servicio, que pese a su carácter potestativo, cubría las necesidades informativas de los valencianos. En este sentido, los usuarios, trabajadores, titución Española, por cuanto impide que la ley cumpla con los elementos propios del principio de seguridad jurídica, entre otros. Es por ello, que el Tribunal Constitucional admitió a trámite el 12 de marzo del 2014, mediante nota informativa núm. 21/2014, el recurso de inconstitucionalidad presentada contra la Ley “express” de cierre de la RTVV, pese a que no la paraliza. 12 ANDRÉS SEGOVIA, Belén, “Examen del estado regulatorio y de negocios de la televisión pública valenciana. Retos próximos”, en la Revista de Actualidad Jurídica Iberoamericana, núm. 2, febrero 2015, pp. 677-688. 10 BELÉN ANDRÉS SEGOVIA
personal universitario, entre otros colectivos, se organizaron con el objeto de realizar una Iniciativa Legislativa Popular, por la que se solicitaba la creación del nuevo ente de Radiotelevisión valenciana.
1. Iniciativa Legislativa Popular para una nueva Radiotelevisión Pública Valenciana La facultad de promover una iniciativa legislativa popular en la Comunitat Valenciana, esto es, de promover la elaboración de una ley por parte del pueblo valenciano ante les Corts Valencianes, reviste de una notable trascendencia, puesto que abre paso al ejercicio de la función legislativa, por lo que su pertenencia a unos u otros sujetos ha reflejado históricamente la disputa por la titularidad de la soberanía. En este sentido, la Ley 5/1993, de 27 de diciembre, reguladora de la Iniciativa Legislativa Popular de la Comunitat Valenciana13, posibilita al pueblo valenciano ser parte de este proceso, por cuanto con un número superior a 50.000 firmas14 pueden presentar la proposición de ley que crean por oportuna para su posterior valoración en Les Corts. Con el objeto de defender la creación de una nueva RTVV, basada en el pluralismo informativo, el carácter público del ente, el valenciano como lengua vehicular de su programación, sostenible y próxima al pueblo valenciano, se creó una Iniciativa Legislativa Popular que obtuvo como resultado un total de 90.000 firmas de electores que solicitaban su recuperación. Consiguientemente, el texto pasó a les Corts y fue validado el 14 de noviembre de 2014.
2. La Ley de 2015 de la Generalitat, del Servicio Público de Radiotelevisión Valenciana Tras la aceptación del texto correspondiente a la demanda social, para tramitar una Ley que haga posible la existencia de una Radiotelevisión Pública Valenciana, se aprueba, el 24 de marzo del 2015, el texto en les Corts de la que serían las bases para la creación —en caso de que las circunstancias económicas lo permitan— de una nueva Radiotelevisión Pública. El texto, que trae su causa en la iniciativa legislativa popular, tiene por objeto, en primer lugar, la creación de unos medios de comunicación La Ley 5/1993, de 27 de diciembre, de Iniciativa Legislativa Popular, ha sido una de las leyes modificadas por el Consell, en sus últimas sesiones previas al periodo electoral, junto con la Ley, de la Generalitat, de participación y colaboración institucional de las organizaciones sindicales y empresariales representativas en la Comunitat Valenciana; la Ley, de la Generalitat, del Servicio Público de Radiotelevisión Valenciana; la Ley, de la Generalitat, de cámaras oficiales de comercio, industria, servicios y navegación de la Comunitat Valenciana y la Ley, de la Generalitat, de reconocimiento, protección y promoción de las señas de identidad del pueblo valenciano. 14 Con la nueva ley de 2015 de iniciativa legislativa popular de la Comunitat Valenciana aprobada por Les Corts, el número de firmas exigido para su tramitación es de 25.000 firmas de los electores, que lo que hace más sencilla la tarea para poder llevar a cabo la tramitación al mismo. En consonancia al mismo, se pretende por la nueva ley que sea de aplicación la posibilidad de llevar a cabo la firma electrónica, lo que supone, dar un alcance de proximidad a la misma, del cual no se disponía con la anterior Ley 5/1993, de 27 de diciembre, reguladora de la Iniciativa Legislativa Popular en la Comunitat Valenciana. 13
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audiovisual de carácter público, y en segundo lugar, que permitan a través de su programación, la emisión de las diferentes informaciones y opiniones en la lengua propia. En este sentido, en primer lugar el fomento del valenciano a través de los medios de comunicación constituye un derecho de los valencianos, por cuanto supone la protección, recuperación y fomento del valenciano por parte de los poderes públicos, garantizado en el art. 6.1 del EACV (art.1 de la nueva Ley de Radiotelevisión Valenciana). Además, la posibilidad de utilizar las lenguas propias de carácter autonómico tanto en la vida privada como en la pública constituye un derecho imprescriptible garantizado por la Carta Europea de las Lenguas Regionales o Minoritarias, hecha en Estrasburgo el 5 de noviembre de 1992 (ratificada en España en el BOE núm. 222, 15-09-2001). Asimismo, la Ley General de Comunicación Audiovisual refuerza este punto por cuanto establece los derechos de “los ciudadanos a recibir comunicación audiovisual en condiciones de pluralismo cultural y lingüístico”, por lo tanto, “las Comunidades Autónomas con lengua propia podrán aprobar normas adicionales para los servicios de comunicación audiovisual de su ámbito competencial con el fin de promover la producción audiovisual en su lengua propia” (art. 5 LGCA). Este enfoque coincide con los postulados de la Directiva 2010/13/UE de “Servicios de Comunicación Audiovisual”, que había establecido la necesidad de garantizar: “condiciones óptimas de competitividad y seguridad jurídica para las tecnologías de la información y los servicios e industrias de medios de comunicación en Europa, así como para el respeto de la diversidad cultural y lingüística” (base 4). Finalmente, el Tratado de Lisboa favorece en este sentido a la Unión Europea por cuanto “respetará la riqueza de su diversidad cultural y lingüística y velará por la conservación y el desarrollo del patrimonio cultural europeo” (art. 2.3) como parte del acervo y los valores comunitarios. Del mismo modo, encuentran respaldo las televisiones públicas autonómicas con lengua propia, como son EITB, del País Vasco, TV3, de Cataluña, TVG, de Galicia e IB3 de las Islas Baleares, donde la identidad y proximidad como criterios de servicio público15 se concentran en su diferencial lingüístico para avalar su cumplimiento de servicio público16. A fin de dar cumplimiento a estos objetivos, en primer lugar, la ley establece el “derecho al uso y al fomento del valenciano” (art. 2 de la nueva Ley de Radiotelevisión valenciana). En segundo lugar, se pretende el “fomento del patrimonio cultural
MUÑOZ MACHADO, Santiago, Servicio público y mercado, III: La televisión, Civitas, Madrid, 1998, p. 47. 16 La Ley General del Audiovisual autoriza a las Comunidades autónomas a aprobar normas adicionales que tengan como meta la protección de la lengua autóctona. Esta decisión refuerza la normativa vigente en protección de las lenguas cooficiales del Estado: en Galicia la Ley 3/1983, de 15 de junio, de Normalización Lingüística; en el País Vasco la Ley 10/1982, de 24 de noviembre, Básica de Normalización del uso del Euskera; en Navarra: Ley Foral 18/1986, de 15 de diciembre, del Vascuence, en Cataluña la Ley 1/1998, de 7 de enero, de Política Lingüística. Interesa subrayar el hecho de que quedan al margen las lenguas que no cuentan con el carácter oficial (asturiano o aranés), algo que perjudica seriamente sus intereses lingüísticos, porque en estos casos no se tienen en cuenta los porcentajes legales obligatorios que sí pueden darse —de hecho se dan- en las lenguas propias oficiales. Las consecuencias económicas no son fácilmente calculables con exactitud. 15
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valenciano”, en este sentido se procura que los medios de comunicación sirvan de plataforma para la difusión de la cultura del pueblo valenciano tales como, la historia, el patrimonio natural y ambiental, etc (art.3 de la nueva Ley de Radiotelevisión valenciana). Es decir, con esta ley se acomete la protección y difusión de una de las señas de identidad que queda protegida por el nuevo art. 6.b) de la Ley, de la Generalitat, de reconocimiento, protección y promoción de las señas de identidad del pueblo valenciano publicada en el Boletín Oficial de les Corts Valencianes de 1 de abril de 2015, por cuanto declara, el carácter de seña de identidad de la lengua valenciana y sus usos, de conformidad con la tradición histórica o popular de la Comunitat Valenciana. Así pues, la segunda característica que defiende la Ley es la necesidad de establecer un servicio público de comunicación audiovisual. En este contexto, la nueva televisión autonómica valenciana, persigue garantizar el cumplimiento de las obligaciones de servicio público de comunicación audiovisual, conforme a lo establecido en la Constitución (art. 20.3 CE)17, el Estatuto de Autonomía (art. 56.2 EACV)18, la Ley del Sector Audiovisual (art. 34 LSA)19 y la legislación básica en la materia (art. 40 y ss. ley 7/2010). Así pues el artículo 4 de la nueva Ley se muestra como una declaración de intenciones, por cuanto prevé su establecimiento en la medida que sea sostenible —o en su caso “factible”— en relación a la situación económica en el momento de su establecimiento. En consecuencia, de acuerdo con el Estatuto de Autonomía de la Comunitat Valenciana, podrá crear una radio y televisión con algunas particularidades. En primer lugar, la nueva radiotelevisión pública valenciana, debe disponer de una titularidad pública, pudiendo adoptar cualquier modalidad de gestión reseñada en la Ley reguladora de los contratos de sector público (art. 4.2.a) de la nueva Ley de Radiotelevisión valenciana). En este aspecto, se persigue, que la gestión pueda ser directa o
La referencia al artículo 20.3 CE por cuanto establece que “la ley regulará la organización y el control parlamentario de los medios de comunicación social dependientes del Estado o de cualquier ente público y garantizará el acceso a dichos medios de los grupos sociales y políticos significativos, respetando el pluralismo de la sociedad y de las diversas lenguas de España” se combina con el hecho de que las a emisiones públicas hayan sido una constante durante estos años y la constatación de que en la actualidad no existe un mercado privado que cubra las labores de promoción pública que ofrecía Canal 9. 18 Así, en el artículo 56.2 EACV establece que: “en los términos establecidos en el apartado anterior de este artículo, La Generalitat podrá regular, crear y mantener televisión, radio y demás medios de comunicación social, de carácter público, para el cumplimiento de sus fines”. El precepto habilita a la Administración valenciana a la prestación del servicio público en caso que lo crea conveniente. 19 El artículo 34 LSA hace mención a que: “el Ente Público Radio Televisión Valenciana colaborará activamente con la administración Autonómica en el desarrollo e impulso de la tecnología digital en el ámbito de la televisión. A estos efectos dispondrá de los programas de televisión digital necesarios para la realización de sus emisiones y para atender las funciones de servicio público que tiene legalmente encomendadas, de acuerdo, en todo caso, con las disponibilidades del espectro radioeléctrico”. La ley 4/2013, suprime el canal de televisión pública valenciana, pero en caso de existir, deberá atender a las funciones de servicio público. 17
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indirecta20. Ambas opciones encuentran su respaldo en el art. 3 de la Ley 6/2012, de modificación de la Ley General de Comunicación Audiovisual21. En segundo lugar, se pretende la máxima calidad y adaptación tecnológica (art. 4.2.b) de la nueva Ley de Radiotelevisión valenciana). La llegada de nuevas plataformas, en la sociedad de la información, hace necesario el acomodo de los contenidos a las necesidades crecientes de los consumidores. De este modo internet se muestra, como una de las ventanas más accesibles a este mercado, por lo que se deberá realizar una previsión respecto a la oferta, con el objeto de satisfacer el interés del usuario. En tercer lugar, deberá proporcionar cobertura en todo el territorio, máxima continuidad de emisión, gratuidad y emisión en abierto (art. 4.2.c) de la nueva Ley de Radiotelevisión valenciana). Este servicio, debido a su configuración, basada en el carácter público de su prestación, deberá servir a los intereses de los valencianos, y no a los intereses económicos, de lo contrario estaríamos ante la existencia de un servicio audiovisual privado, sujeto a los intereses del empresario de la sociedad que se deseara constituir. En cuarto lugar, se pretende que la información sea veraz22, plural, de carácter participativo y sometido a control democrático de la sociedad y de Les Corts (art. 4.2.d) de la nueva Ley de Radiotelevisión valenciana), por cuanto el artículo 20.3 CE exige a los medios públicos atender a una realidad social, plural y lingüística del país, de modo que garantice su identidad como pueblo23. Por último, en quinto lugar resalta la prioridad de que el idioma de emisión de los contenidos sea el valenciano (art. 4.2.e) de la nueva Ley de Radiotelevisión valenciana). Con este precepto se vuelve a recordar la importancia del fomento de la lengua en la prestación del servicio público audiovisual valenciano, ya que constituye el mecanismo más próximo de defensa para su divulgación. Con el objeto de dar cumplimiento a la prestación del servicio público audiovisual, el art. 5 de la Ley establece cuáles serán sus funciones. En concreto, hace alusión a que deberán, en primer lugar, ofrecer un servicio radiofónico y televisivo en las dos lenguas de la Comunitat Valenciana, apoyando tal argumentación en lo establecido en el art. 6.3 del EACV. En segundo lugar, recoger la realidad cultural y social del pueblo valenciano, con un contenido ajustado a la imparcialidad y la objetividad. En este sentido, el art. 56.3 del EACV prevé la posibilidad de crear un Consell de l´Audiovisual Valencià, con el fin de que vele por el cumplimiento de estos objetivos. En tercer lugar, ser una plataforma de difusión de las obras científicas, artistas, escritores e intelectuales, que conformen el ámbito cultural valenciano. En cuarto lugar, pretende ser una ventana a Este matiz, posibilita una huida del Derecho Administrativo en favor de la externalización, por cuanto se configura como una opción que conduciría al desahogo para las arcas públicas, apoyándose la prestación en una empresa privada para que de este modo ofrezca la prestación de determinados contenidos audiovisuales. 21 LINDE PANIAGUA, Enrique, VIDAL BELTRÁN, José María, MEDINA GONZÁLEZ, Sara, Derecho Audiovisual, Colex, Madrid, 2013, p. 133. 22 Así pues el artículo 20.1.d) CE reconoce el derecho a comunicar o recibir información veraz, por cualquier medio de difusión. 23 En esta vertiente, queda más garantizado gracias a la labor de las televisiones públicas de ámbito autonómico. 20
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través de la cual los ciudadanos puedan ser partícipes de la vida política, económica, cultural y social valenciana, así como en quinto lugar, fomentar iniciativas juveniles en este sentido. Ofrecer, en sexto lugar, una programación adecuada a la infancia, igualdad de hombres y mujeres, en la lucha contra la violencia de género, favorecer el diálogo la cooperación entre los diferentes grupos sociales. En séptimo lugar, mostrar una programación adaptada a las necesidades sensoriales de los discapacitados. Adicionalmente, facilitar el acceso a los grupos sociales, sindicales, políticos más significativos, respetando el pluralismo de la sociedad valenciana. Garantizar, el respeto a la intimidad, el honor24 y la propia imagen (art. 18 CE)25. Por último, en octavo lugar, la diferenciación entre opiniones e informaciones, identificando a quienes sustentan estas últimas en defensa de la libertad de expresión (art. 20 CE). Una vez delimitadas las funciones para la creación de un nuevo ente de radio y televisión pública valenciana, procedemos a analizar a quienes corresponden, que se cumplan las exigencias marcadas por la Ley. Así pues, será el Consell, quien deberá fomentar la creación de una memoria y de un proyecto de ley, cuya redacción corresponderá a, expertos en la materia de RTVV, miembros del sector empresarial, profesionales de la sociedad de la información, así como, la comunidad científica, universitaria, bajo la supervisión parlamentaria creada por Les Corts. Ello no obsta a que este último, de acuerdo con su reglamento, pueda iniciar la redacción de una Proposición de Ley sin mediar el Consell, en aquellos casos en los que su restauración sea posible. Por último su creación, queda condicionada, en primer lugar a que no suponga un aumento de la deuda pública de la Generalitat, que pueda tener como consecuencia, una minoración de los presupuestos destinados a educación y sanidad. En segundo lugar, que se produzca una liquidación del anterior ente de servicio público de Radiotelevisión valenciana. Y, finalmente en tercer lugar, que se resuelvan las resoluciones judiciales que quedan pendientes, así como la disolución y liquidación de la RTVV. Consecuentemente, la nueva ley de Radiotelevisión pública valenciana, es una muestra del interés público del pueblo valenciano, en el restablecimiento de un ente de radiotelevisión pública valenciana. Sin embargo, su creación queda supeditada a una mejora económica de modo que haga factible su establecimiento. Por lo tanto, la nueva Ley, se muestra como un paraguas competencial que permite, al Consell o en su caso a Les Corts —junto con expertos en la materia—, proceder a la redacción del texto definitivo para la creación del nuevo entre de RTVV.
En este sentido, véase a DE VERDA Y BEAMONTE, José Ramón (Coord.), Derecho al honor: Tutela Constitucional, Responsabilidad Civil y otras cuestiones, Ed. Thomson Reuters Aranzadi, núm. 34, Navarra, 2015, pp.193-194. 25 El Tribunal Supremo se ha pronunciado en diversas ocasiones sobre posibles vulneraciones del derecho audiovisual al derecho a la intimidad, honor y propia imagen encontramos, entre otras, la STS de 7 de mayo de 2012 (RJ 2012/6111). En el mismo sentido, véase la STS 15 de octubre de 2009 (RJ 2010/658); STS de6 de junio de 2011 (RJ 2011/5713); STS de 24 de noviembre de 2011 (RJ 2012/574); STS 23 de enero de 2012 (RJ 2012/3652); 3 de abril de 2012 (RJ 2012/4710); STS de 21 de enero de 2013 (RJ 2013/926); STS 5 de febrero de 2013 (RJ 2013/1998); STS de 25 de marzo de 2013 (RJ 2013/3683); y STS de 30 de abril de 2013 (RJ 2013/4360). 24
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IV. PROPUESTA DE LEGE FERENDA ANTE LA AUSENCIA DE PREVISIÓN DE UN CONSELL DE L´AUDIOVISUAL VALENCIANO La Ley de la Generalitat de Servicio Público de Radiotelevisión Valenciana, como hemos tenido ocasión de analizar, pretende asentar las bases para una posible creación futura del ente público de comunicación audiovisual valenciano. Sin embargo, a nuestro juicio, adolece de una paradoja en su configuración. En este sentido, la Ley se muestra transparente, ya que entre sus objetivos versa la intención de emitir una programación cuyo contenido se ajuste a los diferentes derechos fundamentales protegidos por la Constitución, tales como la imparcialidad, el derecho a la intimidad, al honor, a la propia imagen… Sin embargo, no prevé la necesidad de creación de un Consell del Audiovisual Valenciano (art. 56.3 EACV), que supervise la adecuación de su contenido a estos principios. En este sentido proponemos a modo de lege ferenda, considerar la creación de un Consejo, de forma similar al establecido en el modelo catalán, cuyas funciones sean velar por las siguientes garantías: – La normativa reguladora del audiovisual, en particular de los principios de pluralismo político, social, religioso, cultural y de pensamiento. – Pluralismo lingüístico y por el cumplimiento de la normativa sobre el catalán y el aranés (en el caso de la Comunitat Valenciana sería el valenciano). – La legislación sobre protección del menor y de los adolescentes en la programación. – La legislación sobre publicidad. – Garantizar el cumplimiento de las misiones de servicio público asignadas a los medios de comunicación26. Para llevar a cabo las siguientes funciones encomendadas, se debería considerar la creación de una Ley que otorgue al que sería el nuevo Consejo Audiovisual Valenciano (en adelante CAV), una serie de potestades entre las que destacaría: – Reglamentaria: al igual que sucede con el Consejo Audiovisual Catalán (en adelante CAC), el CAV podría de este modo aprobar disposiciones reglamentarias que desarrollasen la legislación existente. A estas disposiciones se las denomina instrucciones generales y son de carácter vinculante para los prestadores de servicios de comunicación audiovisual27. – Sancionadora: El CAC y por ende el CAV, deberá disponer de la potestad de imponer las sanciones previstas en la legislación sobre el audiovisual e incluso podría proceder a la ejecución forzosa de los actos que adopte, ante la inactividad de la persona obligada y después de haber realizado la correspondiente advertencia. Esta facultad podría comportar la existencia de multas coercitivas, que supondrían un importe de hasta 1.000 euros diarios28. Además, en caso de infracciones graves puede proceder a la suspensión de la emisión por un periodo de hasta tres meses. Pueden verse todos los acuerdos e instrucciones tomados por el Consejo Audiovisual de Cataluña en http://www.cac.cat/. 27 Art. 10 f) de la Ley 2/2000, de 4 de mayo, del Consejo Audiovisual Catalán. 28 Arts. 10 g), g) bis) y 11 de la Ley 2/2000, de 4 de mayo, del Consejo Audiovisual Catalán.
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– Inspectora: El Consejo podría requerir información y pedir la comparecencia de los prestadores y distribuidores de servicios de comunicación audiovisual, pudiendo sancionar con hasta 30.000 euros la desatención a los requerimientos realizados29. En cuanto a las actuaciones que debe presentar el Consejo Audiovisual debe destacarse: – Prestación de servicios: acuerdos sobre autorización de renovación de concesiones, modificaciones en la estructura accionarial de los prestadores, transmisión de acciones, etc. – Contenidos: pluralismo, protección del menor, publicidad comercial e institucional, controlar los contenidos discriminatorios y ofensivos, lengua y cultura valenciana, cuotas de producción, señalización e información sobre la producción. – Medidas normativas: tanto instrucciones generales, como acuerdos de interpretación. – Autorregulación30. Mediante este mecanismo se prevé que se elabore, desde su creación y bajo la denominación de recomendaciones31, un conjunto de normas y criterios de actuación de los prestadores de servicios de comunicación audiovisual. Lo que se trata en este caso no es pues, la adopción de códigos de autorregulación propiamente dichos, sino de propuestas normativas no jurídicas dirigidas al conjunto del sector para su incorporación hipotética a códigos y sistemas de autorregulación. Para ello se requiere una modificación de la Ley del Sector Audiovisual del 2006, que prevea el “fomento de la autorregulación” tal y como ya contempla la Ley 22/2005, de 29 de diciembre, de la comunicación audiovisual de Cataluña. En este aspecto, el artículo 79 de la Ley 22/2005 viene a decir que “el Consell de l’Audiovisual de Catalunya ha de promoure l’establiment d’acords entre els diversos prestadors de serveis de comunicació audiovisual, orientats a l’adopció voluntària de codis de conducta en matèria de continguts”. A su vez, el Consejo Audiovisual Valenciano, debería crear una Oficina de Defensa de la Audiencia cuya función principal sea recibir y tramitar quejas, peticiones y sugerencias que cualquier persona o colectivo quieran realizar sobre los contenidos de Arts. 10 h) y 11 de la Ley 2/2000, de 4 de mayo, del Consejo Audiovisual Catalán. A través de este mecanismo, un determinado sector profesional, un grupo de empresas o actores económicos, o cualquier otra modalidad asociativa o colectividad privada detallan una serie de normas o principios, que se autoimponen voluntariamente, dotándose al mismo tiempo (generalmente), de los correspondientes mecanismos de control, con el fin de garantizar a los terceros un determinado nivel de calidad o confianza. 31 Las recomendaciones no constituyen, pues, meros recordatorios del marco jurídico aplicable, sino que incorporan reflexiones y propuestas que lo superan y que sólo serán susceptibles de determinar el espacio de actuación de los profesionales y los prestadores como consecuencia de una decisión de sumisión voluntaria. Consecuencia clara de este carácter no vinculante es el hecho de que el Consejo no vela propiamente por su cumplimiento y que, en cualquier caso, el hecho de no seguirlas no comporta consecuencia alguna de orden administrativo, especialmente dentro del ámbito sancionador. Esta medida no impide, que el Consejo pueda verificar hasta qué punto las correspondientes recomendaciones son seguidas o adoptadas por parte de los prestadores. 29 30
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programación, publicidad y televenta emitidos por radio y televisión. De este modo, se pretende garantizar la imparcialidad, en la regulación de su contenido. De no ser así, será el ejecutivo quien tenga la competencia —sin garantía de imparcialidad— de decidir, que contenidos resultan ajustados a derecho y cuáles no.
V. CONCLUSIÓN El hito de la transformación de la televisión pública en la Comunitat Valenciana trae causa en el progresivo decaimiento de la idea de servicio público audiovisual valenciano, que culmina con el cierre de la televisión pública, Canal 9. En consecuencia, la nueva Ley de Radiotelevisión valenciana pretende establecer unas pautas y recomendaciones a fin de poder constituir una nueva Corporación Valenciana de medios audiovisuales de carácter público. Es para ello necesario, una nueva configuración de la Ley del Sector Audiovisual Valenciano y la Creación de un Consejo Audiovisual —amparado en el artículo 56.3 del EACV—, a fin de garantizar la imparcialidad en el control de la nueva programación y contenidos, de modo que no quede sujeta a intereses políticos32.
BIBLIOGRAFÍA ANDRÉS SEGOVIA, B., “Examen del estado regulatorio y de negocios de la televisión pública valenciana. Retos próximos”, en la Revista de Actualidad Jurídica Iberoamericana, núm. 2, febrero 2015, pp. 677-688. BELANDO GARÍN, B. y MONTIEL ROIG, G., Contenidos y mercado en la regulación de la Comunicación Audiovisual. El nuevo marco normativo de la Ley 7/2010, General de Comunicación Audiovisual, Tirant Monografías 741, Valencia, 2011. BLASCO PELLICER, Á., La extinción del contrato de trabajo en la Reforma Laboral de 2012, Tirant Lo Blanch, Valencia, 2013, p. 53. BOIX PALOP, A., “Crisis y transformación del modelo de televisión autonómica en España en el nuevo contexto europeo”, en El Audiovisual en la Unión Europea: nuevas perspectivas, Revista de la Unión Europea, núm. 24, 2013, pp. 161-163. DE VERDA Y BEAMONTE, J. R. (Coord.), Derecho al honor: Tutela Constitucional, Responsabilidad Civil y otras cuestiones, Ed. Thomson Reuters Aranzadi, núm. 34, Navarra, 2015, pp.193-194. LINDE PANIAGUA, E., VIDAL BELTRÁN, J. M., MEDINA GONZÁLEZ, S., Derecho Audiovisual, Colex, Madrid, 2013, p. 133. MUÑOZ MACHADO, S., Servicio público y mercado, III: La televisión, Civitas, Madrid, 1998, p. 47.
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Los intereses personales se suman a los políticos, ya que no podemos obviar que la no prestación del servicio público de Radiotelevisión pública supone, la ausencia de un mecanismo de propaganda publicitaria, en el transcurso de la campaña electoral.
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EL DERECHO PENAL DE LA EMPRESA EN LA LEY ORGÁNICA 1/2015, DE 30 DE MARZO DE REFORMA DEL CÓDIGO PENAL
Vicente Magro Servet
Presidente de la Audiencia de Alicante Doctor en Derecho
SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. MODIFICACIONES AFECTANTES AL PLAN DE PREVENCIÓN DE LAS PERSONAS JURÍDICAS. 1. Inclusión del concepto de beneficio directo o indirecto y ampliación del círculo de sujetos responsables en los cargos directivos para derivar responsabilidad penal a la empresa. 2. Declaración de supuestos para quedar exento de responsabilidad penal. 3. Desarrollo de los modelos de los planes de prevención. 4. Definición de quien debe asumir el papel de controlar el plan de prevención. 5. Exención para delitos cometidos por empleados (art. 31 bis.4). 6. Naturaleza y extensión del plan de prevención. 7. Atenuación de la responsabilidad penal de la persona jurídica. Art. 31. quater. 8. Responsabilidad de sociedades públicas estatales. Nuevo art. 31 quinquies. III. LA PENA DE COMISO A LAS PERSONAS JURÍDICAS. IV. LA ILICITUD DE MANTENERSE EN EL INTERIOR DE UNA PERSONA JURÍDICA, DESPACHO PROFESIONAL O ESTABLECIMIENTO COMERCIAL CONTRA LA VOLUNTAD DE SU TITULAR. V. LA PUNICIÓN DEL DELITO DE ESTAFA EN RAZÓN AL TIPO DE CONDUCTA DESPLEGADA. NUEVA REDACCIÓN DEL ART. 249 CP POR LA DESAPARICIÓN DE LAS FALTAS. VI. LA ADMINISTRACIÓN DESLEAL. NUEVA SECCIÓN 1 BIS EN EL CAPÍTULO VI DEL TÍTULO XIII CP. 1. Administración desleal. 2. Apropiación indebida. VII. LA NUEVA REGULACIÓN DE LAS INSOLVENCIAS PUNIBLES. (ARTS. 257 A 260). 1. Conductas de obstaculización o frustración de la ejecución (delito de alzamiento de bienes) (arts. 257 y 258). A) Ocultación propia de bienes al juzgado. B) Ocultación impropia. C) Uso de bienes embargados sin autorización. D) Comisión de estos delitos por las personas jurídicas. E) El actual delito del art. 258 CP (comisión de un delito y realización de actos de disposición patrimonial o asume obligaciones para evitar la traba de los bienes propios) pasa a integrarse en el art. 257.2 CP. F) Agravación de penas por cometer hechos del art. 259 CP con determinadas circunstancias (nuevo art. 259 bis). 2. Delitos de insolvencia o bancarrota. VIII. DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL. (ARTS. 270 Y SS CP). 1. Delitos contra la propiedad intelectual. 2. Delitos contra la propiedad industrial. IX. DELITOS DE CORRUPCIÓN EN LOS NEGOCIOS. (ARTS. 286 BIS Y SS). X. REGULACIÓN DE LA SUSPENSIÓN DE LA EJECUCIÓN DE LA PENA EN LOS DELITOS CONTRA LA HACIENDA
PÚBLICA Y LA SEGURIDAD SOCIAL. (NUEVO ART. 308 BIS CP). XI. EL DELITO DE COHECHO COMETIDO POR JURADOS, ÁRBITROS, PERITOS, ADMINISTRADORES O INTERVENTORES DESIGNADOS JUDICIALMENTE, ADMINISTRADORES CONCURSALES (NUEVA REDACCIÓN DEL ART. 423 CP). XII. EL DELITO DE MALVERSACIÓN COMETIDO POR LOS ADMINISTRADORES CONCURSALES (ART. 435.4 CP). XIII. NUEVO TIPO PENAL DENTRO DE “LOS DESÓRDENES PÚBLICOS” DE INVASIÓN U OCUPACIÓN DE DOMICILIO DE PERSONA JURÍDICA PÚBLICA O PRIVADA, UN DESPACHO, OFICINA, ESTABLECIMIENTO O LOCAL (NUEVO ART. 557 TER).
ABSTRATC:
Análisis de los preceptos de la nueva reforma del Código Penal por la Ley 1/2015 que afectan o tienen especial incidencia en el mundo de la empresa al constituir uno de los ejes fundamentales de esta reforma que se desarrolla de modo explícito en la Exposición de Motivo, explicitando en qué medida se introducen serias novedades atendiendo a conductas que o bien quedan impunes en la actualidad, o bien defectuosamente reguladas en la actualidad).
I. INTRODUCCIÓN De nuevo se ha sometido el Código Penal a una importante reforma de su articulado. Tras haberse aprobado en el mes de Octubre de 2012 un anteproyecto de reforma enviado al CGPJ para su informe se ha rectificado finalmente el texto, en mejora de algunas materias, constituyendo una reforma de gran calado al aprobarse la Ley orgánica 1/2015, de 30 de Marzo. Y prueba de ello son las 25 páginas, nada menos, explicativos de la reforma que constan en su Exposición de Motivos. El objeto de estas líneas se centra en destacar las modificaciones del Código Penal en los aspectos que afectan al mundo de la empresa donde se introducen importantes reformas que exigen un detallado resumen de los preceptos del Código penal que resultan afectados, ya que el derecho penal económico supone una importante materia que es preciso que quede perfectamente recogido en el texto penal para evitar que determinadas conductas queden impunes por falta de una concreta regulación penal, ya que el desarrollo de los acontecimientos en la actualidad ha requerido que algunas conductas se especifiquen mejor en el texto para que, en base al principio de legalidad, exista base suficiente para poder considerar punibles conductas reprochables pero que no encontraban encaje en el actual texto penal y, también, que el Estado disponga de mecanismos para su persecución. Por todo ello, desarrollamos los aspectos más destacados de esta reforma afectante al mundo de la empresa.
II. MODIFICACIONES AFECTANTES AL PLAN DE PREVENCIÓN DE LAS PERSONAS JURÍDICAS Se introducen serias novedades en la exigencia de fomentar los planes de prevención en las empresas para evitar la derivación de las responsabilidades penales al sector empresarial. Así, en primer lugar se modifica el art. 31 bis CP para introducir 20 VICENTE MAGRO SERVET
una serie de mejoras del texto, a fin de resolver algunas lagunas del texto anterior para incidir en la necesidad de articular el plan de prevención en las empresas para evitar la comisión de hechos delictivos, tanto por directivos como por empleados. En la Exposición de Motivos se recoge en este punto que se introduce una mejora técnica en la regulación de la responsabilidad penal de las personas jurídicas, introducida en nuestro ordenamiento jurídico por la L.O. 5/2010, de 22 de junio, con la finalidad de delimitar adecuadamente el contenido del “debido control”, cuyo quebrantamiento permite fundamentar su responsabilidad penal. Con ello se pone fin a las dudas interpretativas que había planteado la anterior regulación, que desde algunos sectores había sido interpretada como un régimen de responsabilidad vicarial, y se asumen ciertas recomendaciones que en ese sentido habían sido realizadas por algunas organizaciones internacionales. En todo caso, el alcance de las obligaciones que conlleva ese deber de control se condiciona, de modo general, a las dimensiones de la persona jurídica. Asimismo, se extiende el régimen de responsabilidad penal a las Sociedades mercantiles Estatales que ejecuten políticas públicas o presten servicios de interés económico general, a las que se podrán imponer las sanciones actualmente previstas en los apartados a) y g) del art. 33.7 CP.
1. Inclusión del concepto de beneficio directo o indirecto y ampliación del círculo de sujetos responsables en los cargos directivos para derivar responsabilidad penal a la empresa Así, en primer lugar, en el párrafo primero se sustituye la exigencia de que para que exista responsabilidad de la empresa por el delito cometido por el directivo o empleado exista un “provecho propio de la empresa” por la mención de que el beneficio sea “directo o indirecto”, con lo que se amplía el campo para que esta responsabilidad exista al incluir cualquier tipo de beneficio, aunque sea indirecto si se comete un delito en el seno de la empresa1. También se incide en ampliar el elenco de personas que si delinquen derivan la responsabilidad a la empresa, ya que frente a la parca referencia a los representantes legales o administradores de derecho o de hecho, ahora la referencia es mayor a cualquier que tenga la más mínima parcela de responsabilidad o apoderamiento.
“1. En los supuestos previstos en este Código, las personas jurídicas serán penalmente responsables: a) De los delitos cometidos en nombre o por cuenta de las mismas, y en su beneficio directo o indirecto, por sus representantes legales o por aquellos que actuando individualmente o como integrantes de un órgano de la persona jurídica, están autorizados para tomar decisiones en nombre de la persona jurídica u ostentan facultades de organización y control dentro de la misma. b) De los delitos cometidos, en el ejercicio de actividades sociales y por cuenta y en beneficio directo o indirecto de las mismas, por quienes, estando sometidos a la autoridad de las personas físicas mencionadas en el párrafo anterior, han podido realizar los hechos por haberse incumplido gravemente por aquéllos el deber de controlar su actividad atendidas las concretas circunstancias del caso. 1
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