EL ABC DE LAS ACTIVIDADES VULNERABLES
COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG
Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia
ANA CAÑIZARES LASO Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga
JORGE A. CERDIO HERRÁN
Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México
JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional
EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM
OWEN FISS Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)
JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED
LUIS LÓPEZ GUERRA Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid
ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ
Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla
VÍCTOR MORENO CATENA
Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid
FRANCISCO MUÑOZ CONDE
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla
ANGELIKA NUSSBERGER
Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Venecia
HÉCTOR OLASOLO ALONSO
Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)
LUCIANO PAREJO ALFONSO
Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid
CONSUELO RAMÓN CHORNET
Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia
TOMÁS SALA FRANCO
Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia
IGNACIO SANCHO GARGALLO
Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España
MARTA LORENTE SARIÑENA TOMÁS S. VIVES ANTÓN
Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid
Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia
JAVIER DE LUCAS MARTÍN RUTH ZIMMERLING
Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia
Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)
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EL ABC DE LAS ACTIVIDADES VULNERABLES
Perpetua Clamahuitzoli Ambrocio Ortiz Mariano Ibáñez Guzmán
Juan José Bartolo Alemán Coordinador
tirant lo blanch
Ciudad de México, 2022
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Varios autores
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Índice PRÓLOGO.......................................................................................................... SIGLAS............................................................................................................... GLOSARIO.............................................................................................................
11 13 19
1. INTRODUCCIÓN AL RÉGIMEN PLD/FT.................................................... 1.1. ANTECEDENTES DE LA REGULACIÓN DE PLD/CFT..... 1.2. CONCEPTOS BÁSICOS..................................................................... 1.2.1. Lavado de Dinero.................................................................... 1.2.2. Financiamiento al Terrorismo......................................... 1.2.3. Proliferación de armas de destrucción masiva....... 1.3. DIFERENCIAS DE LAVADO DE DINERO Y FINANCIAMIENTO AL TERRORISMO............................................................ 1.4. ORGANISMOS INTERNACIONALES........................................ 1.4.1. Organización de las Naciones Unidas.......................... 1.4.2. GAFI y Organismo Regionales......................................... 1.4.3. Grupo Egmont.......................................................................... 1.4.4. Grupo Wolfsberg..................................................................... 1.4.5. Comité de Basilea.................................................................... 1.4.5.1. Mandato..................................................................... 1.4.5.2. Actividades............................................................... 1.4.5.3. Situación jurídica.................................................. 1.4.5.4. Estructura................................................................. 1.4.6. Fondo Monetario Internacional...................................... 1.4.7. Banco Mundial......................................................................... 1.5. CONVENIOS E INSTRUMENTOS INTERNACIONALES DE PLD/FT................................................................................................ 1.5.1. Convención de la Organización de las Naciones Unidas contra el Tráfico de Estupefacientes y Sustancias Psicotrópicas de 1988.................................... 1.5.2. Convención Internacional para la represión del financiamiento al terrorismo de 1999........................... 1.5.3. Convención de la Organización de las Naciones Unidas contra la delincuencia organizada trasnacional del 2000.......................................................................... 1.5.4. Convención Interamericana contra el terrorismo del 2002......................................................................................... 1.5.5. Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción del 2003....................................................................
23 23 26 26 31 33 33 35 36 45 51 56 57 58 58 59 59 64 65 66 66 68 69 70 71
8
Índice
1.5.6. Estándares internacionales sobre la lucha contra el lavado de activos y el financiamiento del terrorismo y la proliferación —Las 40 recomendaciones—.............................................................................................. 1.5.7. Evaluación Mutua-Análisis de la situación de México bajo los parámetros del GAFI.................................
96
2.
RÉGIMEN NACIONAL DE PLD/FT............................................................. 2.1. ANTECEDENTES DE CUMPLIMIENTO PLD/FT MÉXICO . 2.1. SUJETOS OBLIGADOS...................................................................... 2.2. SUJETOS REGULADORES............................................................... 2.3. SUJETOS SUPERVISORES............................................................... 2.4. UNIDAD DE INTELIGENCIA FINANCIERA......................... 2.5. PROCURACIÓN DE JUSTICIA...................................................... 2.6. IMPARTICIÓN DE JUSTICIA......................................................... 2.7. TIPOLOGÍAS........................................................................................... 2.8. EVALUACIÓN NACIONAL DE RIESGOS 2020......................
117 117 120 126 130 135 139 141 143 185
3.
ACTIVIDADES VULNERABLES................................................................... 3.1. NORMATIVA APLICABLE EN MATERIA PLD/FT.............. 3.2. ACTIVIDADES Y PROFESIONES NO FINANCIERAS DESIGNADAS ........................................................................................ 3.3. DEFINICIÓN DE ACTIVIDAD VULNERABLE...................... 3.4.1. Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita y su Disposición Secundaria.................................... 3.4.2. Reglamento de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita.................................................................. 3.4.3. Reglas de Carácter General a las que se refiere la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita.................................................................................................. 3.5. ENTIDADES FINANCIERAS........................................................... 3.6. ACTIVIDADES VULNERABLES EN MÉXICO....................... 3.7. OBLIGACIONES DE LOS SUJETOS OBLIGADOS .............. 3.7.1. Alta y registro del sujeto obligado................................. 3.7.2. Alta del representante de cumplimiento.................... 3.7.3. Identificación de los clientes y usuarios..................... 3.7.4. Identificación del dueño beneficiario.......................... 3.7.5. Custodia, protección y resguardo de expedientes. 3.7.6. Presentación de avisos e informes................................ 3.7.7. Manual de cumplimiento...................................................
201 201
72
208 209 211 213
214 216 218 233 234 237 239 249 250 251 261
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Índice
3.8.
3.9. 3.10. 3.11. 3.12. 3.13.
3.14. 3.15.
3.7.8. Revisar listas............................................................................. 3.7.9. Intercambio de información ............................................ CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES DE LAS ENTIDADES COLEGIADAS, ÓRGANOS CONCENTRADORES Y GRUPO EMPRESARIAL....................................................... 3.8.1. Entidades Colegiadas........................................................... 3.8.2. Órgano Concentrador.......................................................... 3.8.3. Grupo Empresarial................................................................. RESTRICCIONES DE USO DE EFECTIVO............................... PROCEDIMIENTO DE LAS VISITAS DE VERIFICACIÓN LFPA............................................................................................... Sanciones administrativas conforme a la LFPIORPI......... MEDIOS DE DEFENSA...................................................................... 3.12.1. Recurso de revisión................................................................ 3.12.2. Juicio contencioso administrativo................................ DOGMÁTICA PENAL.......................................................................... 3.13.1. Elementos del delito.............................................................. 3.13.2. Tipo penal: operaciones con recursos de procedencia ilícita.............................................................................. 3.13.3. Tipo penal: financiamiento al terrorismo.................. 3.13.4. Delitos relacionados con LD/FT-LFPIORPI.............. RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS.......................................................................................................... LEY DE EXTINCIÓN DE DOMINIO............................................
262 263 264 264 266 267 268 271 275 277 277 279 280 281 286 288 289 291 297
4. CÓDIGO DE BUENAS PRÁCTICAS, ÉTICA PROFESIONAL E IMPLEMENTACIÓN DE UN EBR............................................................................ 4.1. NOCIONES BÁSICAS......................................................................... 4.2. MECANISMOS DE CUMPLIMIENTO: MANUALES, POLÍTICAS Y REGLAMENTOS PARA EL CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES............................................................................ 4.3. ÉTICA Y SECRETO PROFESIONAL............................................ 4.4. ESTÁNDARES PARA LA ELABORACIÓN DE UN EBR ....
308 315 319
5.
SIMULADOR.................................................................................................
323
6.
BIBLIOGRAFÍA.............................................................................................
335
7.
ÍNDICE ILUSTRACIONES Y TABLAS.........................................................
339
307 307
PRÓLOGO
Para Platón la idea de justica se empareja con el de Polis. De ahí que el dominio y administración de la sociedad nos parezca tendiente a la bonanza. En ese sentido se acostumbra que los ciudadanos y gobernantes de una nación caminan hacia el sentido de lo bueno y lo justo. El Derecho también aspira a estos valores, pero hay en su esencia un resabio de fracaso, porque ya en todo el derecho y todas las normas se implica un fallido proyecto de justicia en el que tarde o temprano habrá que juzgar y fustigar a quien no obedezca. También manifiesta que, así como el Estado no resulta insuficiente para alcanzar al utópico de la Polis, la justicia de las argumentaciones se queda corta respecto a la justicia de los hechos, es decir, lo que ocurrió en nuestra realidad Fallido el Derecho, como nuestra naturaleza, e incapaces de seguir ese camino justo y bueno incluimos cláusulas de salvación, ya para no morir en sentencia ni caer en el exilio, sino solo privarnos de la libertad, que parece un mal menor. Y es precisamente en este cometido que ocurre esa disparidad entre ciudadanos, gobernante. En ese sentido, transitamos el camino justo y bueno, pero el propio, personal, y ya no el de todos, tal como Platón fraternalmente profesaba. Eso es un acto tramposo, porque estando las normas como prueba manifiesta del proyecto fallido de justicia, lo sería todavía más si, conociendo su propia naturaleza imperfecta, no se castigara a quien cometiera un delito; y en verdad que tal aspiración reivindica toda la estructura, no sólo jurídica, cultural, social y ontológica, porque si todos los humanos son iguales, iguales deben ser las oportunidades y disposiciones para desarrollarse, así quien infrinja este principio debe acaecer antes los tribunales y dar cuenta de sus actos.
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José Antonio Pérez Ramos
El tema de la corrupción es reciente en México, solo en tanto a la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita y su Reglamento recién publicados en la segunda década de este milenio se realizan esfuerzos legislativos serios, pero de profunda historia y sangre en la historia de la nación, así como de los esfuerzos para erradicar la relación entre la ilicitud y la riqueza. La presente obra posee diversas virtudes, sin embargo, las más significativas sin duda son: primera, resulta un texto producido por profesionistas especializados en su área, así pues, abogada y abogado que prestan la asesoría a dar soluciones concretas a casos específicos. La segunda virtud, sin duda, la del contenido y su forma, elaborado a manera de manual, de especial aprecio para el auxilio práctico para sus compañeros profesionales. La tercera, sin duda la juventud de sus autores, ambos estupendos colaboradores, a los cuáles he tenido la fortuna de ver crecer biológica y profesionalmente. Por supuesto, un honor prologar su primera obra, personalmente una invitación, pues el tratamiento de la materia da cuenta de la magnitud de contenido, necesaria para dar las necesidades de esta materia tan compleja y singular. José Antonio Pérez Ramos
SIGLAS
Las siguientes siglas se usan en el presente con los significados que a continuación se especifican: ACT AFP AIF ALA/CFT ALM AOP APG APNFD AV BCBS BIRF CANDESTI CBP CCC CCF CFF CFPADM CJF CMPP CNBV CNPP CNSF CNU
Anexo de Cumplimiento Técnico Administradoras de Fondos para el Retiro Asociación Internacional de Fomento Anti-Lavado de Activos y Contra el Financiamiento del Terrorismo Asistencia Legal Mutua Autoridad de Orden Público Grupo de Asia/Pacífico sobre blanqueo de capitales Actividades y Profesiones No Financieras Designadas Actividad Vulnerable Comité de Supervisión Bancaria de Basilea Banco Internacional de Reconstrucción y Fomento Comité Especializado de Alto Nivel en materia de Desarme, Terrorismo y Seguridad Internacional Servicio de Aduanas y Protección de Fronteras de Estados Unidos Comité de Comunicaciones y Control Código Civil Federal Código Fiscal de la Federación Combate al Financiamiento a la Proliferación de Armas de Destrucción Masiva Consejo de la Judicatura Federal Comerciantes de metales y piedras preciosas Comisión Nacional Bancaria y de Valores Código Nacional de Procedimientos Penales Comisión Nacional de Seguros y Fianzas Carta de la Naciones Unidad
14 CONSAR CPEUM CPF CSNU DAJI DDC DEA DGPI DOF EAG EBR EBRD ECB EEUU ENR ENR ER ESAAMLG FADC FGR FIEL FMI FP FT GABAC GABAC GAFI GAFIC GAFILAT
GDO
Siglas
Comisión Nacional del Sistema de Ahorro para el Retiro Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos Código Penal Federal Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas Dirección de Asistencia Jurídica Internacional Debida Diligencia del Cliente Agencia Antidrogas de Estados Unidos Dirección General de Procedimientos Internacionales Diario Oficial de la Federación Grupo Euroasiático Enfoque Basado en Riesgos Banco Europeo para la Reconstrucción y el Desarrollo Banco Central Europeo Estado Unidos de América Evaluación Nacional de Riesgo Entidades No reguladas Entidades Reguladas Grupo contra el lavado de dinero de África Oriental y Meridional Fiscalía Especializada en Delitos de Corrupción Fiscalía General de la República Firma Electrónica Avanzada. Fondo Monetario Internacional Financiamiento de la proliferación Financiamiento al Terrorismo Task Force on Money Laundering in Central Africa Grupo de Acción sobre el Lavado de Dinero en África Grupo de Acción Financiera Internacional sobre el Blanqueo de Capitales y Financiamiento al Terrorismo. Grupo de Acción Financiera del Caribe Grupo de Acción Financiera de América Latina (anteriormente conocido como Grupo de Acción Financiera sobre Lavado de Activos en América del Sur (GAFISUD) Grupo de Delincuencia Organizada
Siglas
GIABA GIFCS
IAIS ICE IDB IEM IF IMF INE INEGI INM INP IOSCO ITF LA LD LEI LFAEBSP LFDO LFED LFPA LFPIORPI LFT LGTAIP LPB LPV LSN MDE MENAFATF
15 Grupo de Acción Intergubernamental contra el Lavado de Dinero en África Occidental Grupo de Supervisores de Centros Financieros Internacionales (anteriormente Grupo de Offshore de Supervisores Bancarios-(OGBS) Asociación Internacional de Supervisores de Seguros Servicio de Inmigración y Control de Aduanas Banco Interamericano de Desarrollo Informes de Evaluación Mutua Instituciones Financieras Fondo Monetario Internacional Instituto Nacional Electoral Instituto Nacional de Estadística y Geografía Instituto Nacional de Migración Instrumento Negociable al Portador Organización Internacional de Comisiones de Valores Instituciones de Tecnología Financiera Lavado de Activos Lavado de Dinero Ley de Extradición Internacional Ley Federal de Administración y Enajenación de Bienes del Servicio Público Ley Federal contra la Delincuencia Organizada Ley Federal sobre la Extinción de Dominio Ley Federal de Procedimiento Administrativo. Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita Ley Federal del Trabajo Ley General de Transparencia y Acceso a la Información Pública Lista de personas bloqueadas Lista de Personas Vinculadas Ley de Seguridad Nacional Memorando de Entendimiento Grupo de Trabajo de Acción Financiera de Medio Oriente y África del Norte
16 MONEYVAL
NSM OAS/CICAD OAS/CICTE OCDE OFAC OMM ONU ONUDD OPSF OSFL PBI PEP PESF PGR RCG
RCSNU RFC RISHCP RLFPIORPI
RLPF ROE ROI ROS
Siglas
Comité de Expertos del Consejo de Europa sobre la Evaluación de las Medidas contra el Blanqueo de Capitales y la Financiación del Terrorismo Negocios de Servicios Monetarios Organización de Estados Americanos / Comisión Interamericana para el Control del Abuso de Drogas Organización de Estados Americanos / Comité Interamericano Contra el Terrorismo Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico Oficina para el Control de Activos Extranjeros de EE.UU. Ocean Maritime Management Company Organización de la Naciones Unidad Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito Otros proveedores de servicios financieros Organizaciones Sin Fines de Lucro Producto Bruto Interno Persona Expuesta Políticamente Programas de Evaluación del Sector Financiero Procuraduría General de la República Reglas de Carácter General de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita Resolución del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas Registro Federal de Contribuyentes Reglamento Interior de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público Reglamento de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita Reglamentaciones Legales de la Policía Federal Reporte de Operación en Efectivo Reporte de Operación Inusual Reporte de Operación Sospechosa
Siglas
RPPC SAE SAT SE SEDENA SEGOB SEIDO SEMAR SF SFD SHCP SICADED SIGER SIINCO SO SOCAP SOFIPO y SOFINCO SOFOME SPEI SPPLD SRE STDV UBD UBVA UEAF UEIORPIFAM
UEITA UIF UMA USPSS WCO
17 Registro Público de Propiedad y Comercio Servicio de Administración y Enajenación de Bienes Servicio de Administración Tributaria Secretaría de Economía Secretaría de la Defensa Nacional Secretaría de Gobernación Subprocuraduría Especializada en Investigación de Delincuencia Organizada Secretaría de Marina Sistema Financiero Sanciones Financieras Dirigidas Secretaría de Hacienda y Crédito Público Sistema de Captura de Declaraciones de Dinero Sistema Integral de Gestión Registral Sistema Integral de Contribuyentes Sujetos Obligados Sociedades Cooperativas de Ahorro y Crédito Entidades de Ahorro y Crédito Popular Sociedades Financieras de Objeto Múltiple Sistema de Pago Electrónico Interbancario Sistema del Portal de Prevención de Lavado de Dinero Secretaría de Relaciones Exteriores Servicios de Transferencia de Dinero o Valores Unidad de Banca de Desarrollo Unidad de Banca, Valores y Ahorro Unidad Especializada en Análisis Financiero Unidad Especializada en Investigación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita, Falsificación o Alteración de Moneda Unidad Especializada en Investigación de Terrorismo, Acopio y Tráfico de Armas Unidad de Inteligencia Financiera Unidad de Medida y Actualización Unidad de Seguros, Pensiones y Seguridad Social Organización Mundial de Aduanas
GLOSARIO
Los siguientes términos se usan en el presente con los significados que a continuación se especifican: 1. Actividad vulnerable. A las que se refiere el artículo 17 de la LFPIORPI 2. Beneficiario. Persona designada por el titular de un convenio o contrato celebrado con alguna persona que realice una Actividad Vulnerable para que, en caso de fallecimiento de dicho titular, tal persona designada ejerza ante ésta los derechos derivados del convenio o contrato respectivo. 3. Beneficiario Controlador. Persona o grupo de personas que: a) Por medio de otra o de cualquier acto, obtiene el beneficio derivado de éstos y es quien, en última instancia, ejerce los derechos de uso, goce, disfrute, aprovechamiento o disposición de un bien o servicio, o b) Ejerce el control de aquella persona moral que, en su carácter de Cliente , lleve a cabo actos u operaciones con quien realice una Actividad Vulnerable, así como las personas por cuenta de quienes celebra alguno de ellos. Se entiende que una persona o grupo de personas controla a una persona moral cuando, a través de la titularidad de valores, por contrato o cualquier otro acto, puede: I. Imponer, directa o indirectamente, decisiones en las asambleas generales de accionistas, socios u órganos equivalentes, o nombrar o destituir a la mayoría de los consejeros, administradores o sus equivalentes;
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Perpetua Clamahuitzoli Ambrosio Ortiz y Mariano Ibáñez Guzmán
II.
Mantener la titularidad de los derechos que permitan, directa o indirectamente, ejercer el voto respecto de más del cincuenta por ciento del capital social, o
III. Dirigir, directa o indirectamente, la administración, la estrategia o las principales políticas de la misma; 4.
Cliente. Cualquier persona física o moral, así como fideicomisos que celebren actos u operaciones con quien realice la actividad vulnerable.
5.
Delitos de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita. A los tipificados en el Capítulo II del Título Vigésimo Tercero, Libro Segundo del Código Penal Federal;
6.
Disposiciones secundarias. El Reglamento de la Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita y las reglas de carácter general a que se refiere la LFPIORPI.
7.
Dueño Beneficiario. al Beneficiario Controlador;
8.
Grupo Empresarial, al conjunto de personas morales organizadas bajo esquemas de participación directa o indirecta del capital social, en las que una misma sociedad mantiene el control de dichas personas morales.
9.
Ley. La Ley Federal para la Prevención e Identificación de Recursos con Procedencia Ilícita.
10. Listas. A las listas que hace mención el artículo 38 de las RCG. 11.
Operación financiera. Cuando se lleve a cabo un acto o conjunto de actos a través de una Entidad Financiera o utilizando instrumentos financieros, monedas y billetes, en moneda nacional o divisas y Metales Preciosos, de manera directa o mediante la instrucción de sus Clientes o Usuarios.
12. Persona moral de derecho público. Tienen este carácter los Ayuntamientos, los Municipios, los Estados y la Federación.