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EL TERRORISMO EN LA ACTUALIDAD: UN NUEVO ENFOQUE POLÍTICO CRIMINAL


COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ANA CAÑIZARES LASO Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

JORGE A. CERDIO HERRÁN

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ

Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT Presidente de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

OWEN FISS Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

LUIS LÓPEZ GUERRA

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

MARTA LORENTE SARIÑENA

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

JAVIER DE LUCAS MARTÍN

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

VÍCTOR MORENO CATENA

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FRANCISCO MUÑOZ CONDE

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

ANGELIKA NUSSBERGER

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

HÉCTOR OLASOLO ALONSO

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LUCIANO PAREJO ALFONSO

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

TOMÁS SALA FRANCO

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

IGNACIO SANCHO GARGALLO

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

TOMÁS S. VIVES ANTÓN

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

RUTH ZIMMERLING

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales


¿CÓMO TRANSFORMAR LAS POLICÍAS? EL TERRORISMO ANÁLISIS DE OPCIONES EN LA ACTUALIDAD: Y ESTRATEGIAS REFORMAR UN NUEVOPARA ENFOQUE EL MANDO POLICIAL EN MÉXICO POLÍTICO CRIMINAL ANA ISABEL PÉREZ CEPEDA Directora. Universidad de Salamanca MIRIAM RUIZ ARIAS Coordinadora. Universidad de Salamanca Autores

BERNARDO GONZÁLEZ-ARÉCHIGA (UVM) MARÍA ACALÉ SÁNCHEZ DAVID PÉREZ ESPARZA (UCL) IGNACIO BERDUGO GÓMEZ DE LA TORRE DÍAZ GÓMEZ JUAN ANDRÉS SALGADO IBARRA (CIDE) GORJÓN BARRANCO JOSÉMARÍA ANTONIO CABELLERO (CIDE) BEATRIZ GARCÍA SÁNCHEZ HERNÁN HORMAZABAL MALAREE CARLOS JULIO LASCANO SILVIA MENDOZA CALDERÓN MANUEL OLLÉ SESSÉ JOSÉ MANUEL PAREDES CASTAÑÓN MIRIAM RUIZ ARIAS CARMEN SALINERO NIEVES SANZ MULAS J.A.E. VERVAELE

Ciudad de México, Valencia, 20182016


Copyright ® 2018 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

Financiado por: Ministerio de Economía y Competitividad del Gobierno de España (Referencia Proyecto: DER2015-64983-R)

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© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-9190-287-4 MAQUETA: Innovatext Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf


Índice Introducción........................................................................................ 17 Ana Isabel Pérez Cepeda

PARTE I INSTRUMENTOS INTERNACIONALES Y EUROPEOS EN LA LUCHA CONTRA EL TERRORISMO Capítulo I El terrorismo en el siglo XXI: del terrorismo nacional al terrorismo global Ignacio Berdugo Gómez de la Torre

I. INTRODUCCIÓN................................................................ 27 II. EL NUEVO MARCO DEL TERRORISMO.......................... 31 III. EL DERECHO FRENTE AL NUEVO TERRORISMO......... 36 IV. IUS AD BELLUM. LA LEGÍTIMA DEFENSA DEL ESTADO. EL CRIMEN DE AGRESIÓN....................................... 38 V. LA RESPUESTA DEL DERECHO PENAL FRENTE AL TERRORISMO GLOBAL. LA POLÍTICA CRIMINAL DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES. LOS AUTORES DE LOS ATENTADOS: ¿TERRORISTAS O SOLDADOS?........................................................................ 58 VI. CONCLUSIONES................................................................ 73 Capítulo II Instrumentos internacionales en la lucha contra el terrorismo (ONU) Beatriz García Sánchez

I. II.

III. IV.

INTRODUCCIÓN. COMPLEJIDAD DE LA MATERIA...... 75 INSTRUMENTOS INTERNACIONALES EN EL ÁMBITO UNIVERSAL......................................................................... 79 II.1. Convenios Internacionales.......................................... 79 II.2. Resoluciones de la ONU............................................. 82 EL TERRORISMO COMO CRIMEN INTERNACIONAL Y NO SOLAMENTE TRASNACIONAL............................. 86 CONCEPTO DE TERRORISMO EN EL ÁMBITO UNIVERSAL................................................................................ 92


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IV.1. Concepto en el Derecho Convencional y/o soft law ... 92 IV.2. Necesidad de la adopción de un Convenio General con la definición......................................................... 100 V. CONCLUSIONES................................................................ 102 Capítulo III Medidas contra la radicalización terrorista en la Unión Europea y su persecución penal en España Silvia Mendoza Calderón

I. INTRODUCCIÓN................................................................ 105 II. EL CONCEPTO DE “RADICALIZACIÓN” Y SU CONEXIÓN CON LA AMENAZA GLOBAL TERRORISTA........ 109 II.1. El concepto de radicalización..................................... 109 II.2. Teorías criminológicas sobre el proceso de radicalización. 112 II.3. La influencia de las nuevas tecnologías en el proceso de radicalización......................................................... 113 II.4. Radicalización y concepto de terrorismo. Las iniciativas a nivel europeo en materia antiterrorista: Consejo de Europa y Unión Europea....................................... 118 II.4.1. Evolución normativa de la lucha contra el terrorismo en el contexto europeo.................... 121 II.4.2. La Directiva de la Unión Europea de 15 de marzo de 2017 relativa a la lucha contra el terrorismo...................................................... 126 III. PERSECUCION PENAL DE LA RADICALIZACIÓN TERRORISTA EN ESPAÑA...................................................... 134 III.1. El concepto de organización terrorista. Diferencia entre integración y colaboración con organización terrorista....................................................................... 134 III.2. Las actividades de captación de nuevos miembros. Diferencias con el delito de enaltecimiento del terrorismo..... 142 III.3. El delito de adoctrinamiento pasivo: los límites entre la libertad de expresión y el discurso del adoctrinamiento terrorista......................................................... 144 IV. CONCLUSIONES................................................................ 147 Capítulo IV Corte Interamericana de Derechos Humanos e instrumentos regionales contra el terrorismo Carlos Julio Lascano

I. INTRODUCCIÓN................................................................ 151


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Índice

II.

INSTRUMENTOS DE LA ORGANIZACIÓN DE LOS ESTADOS AMERICANOS CONTRA EL TERRORISMO....... 153 III. LEGISLACIÓN PENAL ARGENTINA................................ 158 IV. RÉGIMEN NORMATIVO SOBRE LOS PUEBLOS INDÍGENAS ARGENTINOS....................................................... 164 V. SISTEMA INTERAMERICANO DE DERECHOS HUMANOS. 167 VI. LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS Y EL TERRORISMO............................................. 168 VII. CONSIDERACIONES FINALES.......................................... 174 VIII. CONCLUSIONES................................................................ 176

PARTE II SEGURIDAD NACIONAL, PROTECCIÓN Y DEFENSA Capítulo V Terrorismo y antiterrorismo como estrategias político militares José Manuel Paredes Castañón

I.

TERRORISMO Y ANTITERRORISMO, DESDE UN PUNTO DE VISTA GEOPOLÍTICO............................................ 179 II. LA ESTRATEGIA TERRORISTA (1): CARACTERÍSTICAS. 181 III. LA ESTRATEGIA TERRORISTA (2): DEFICIENCIAS........ 185 IV. LA ESTRATEGIA ANTITERRORISTA (1): CARACTERÍSTICAS 188 V. LA ESTRATEGIA ANTITERRORISTA (2): DEFICIENCIAS. 194 VI. LAS LIMITACIONES DEL ANTITERRORISMO SECURITARIO. 197 VII. ESTRATEGIAS ANTITERRORISTAS ALTERNATIVAS...... 202 VIII. CONCLUSIÓN: TERRORISMO Y SEGURIDAD NACIONAL. 204 Capítulo VI Combatientes extranjeros (terroristas): ¿combatientes y/o terroristas o solamente enemigos? John A.E. Vervaele

I. II.

III.

ANÁLISIS DEL PROBLEMA................................................ 209 ANÁLISIS DEL MAYOR SOLAPAMIENTO Y DEL CONFLICTO DE LA LEY Y LA JURISDICCIÓN........................ 213 II.1. Dinámicas en el ámbito del conflicto armado y el IHL... 213 II.2. Dinámicas en la legislación de lucha contra el terrorismo. 215 JURISPRUDENCIA Y UNA MUESTRA DE LA CUESTIÓN DE ESTUDIO....................................................................... 221


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III.1. Los Tigres de Liberación del Eelam Tamil (LTTE)....... 221 III.2. El caso Sharia4Belgium.............................................. 224 III.3. R. v. Mohammed Gul (Reino Unido).......................... 229 IV. COMBATIENTES (TERRORISTAS) EXTRANJEROS......... 231 V. CONCLUSIONES................................................................ 243 Capítulo VII Las sociedades paralelas como cantera del yihadismo Nieves Sanz Mulas

I. II.

III.

IV.

V.

VI.

EL YIHADISMO MILITANTE DE LOS TERRORISTAS “DE CASA”: ESTADO DE LA CUESTIÓN.......................... 247 EL ISLAM Y LA YIHAD...................................................... 249 II.1. El islam y sus tendencias chií y suní............................ 249 II.2. La yihad y el terrorismo............................................. 252 II.2.1. El salafismo yihadista y la interpretación de la yihad como “guerra santa” contra los infieles.. 252 II.2.2. Al Qaeda y el 11-S......................................... 258 II.2.3. DÁESH y la radicalización islamista de los jóvenes musulmanes en Europa..................... 259 RADICALIZACIÓN YIHADISTA EN EUROPA.................. 260 III.1. Planteamiento del problema....................................... 260 III.2. Reclutadores y reclutados: el papel de la mujer en la yihad............................................................................. 262 III.3. Factores de movilización............................................ 266 SOCIEDADES PARALELAS Y RADICALIZACIÓN............ 267 IV.1. El fenómeno de las sociedades paralelas..................... 267 IV.2. La reislamización frente al desarraigo: la generación yihad. 268 IV.3. España y yihadismo: Cataluña, Ceuta y Melilla en el punto de mira................................................................ 273 MEDIDAS DE PREVENCIÓN............................................. 275 V.1. La ilegitimidad de la guerra contra el terrorismo y la ineficacia del Derecho penal como única respuesta..... 276 V.2. El mundo de las ideas como campo de batalla............ 277 V.2.1. La urgencia de acabar con la islamofobia, la mejor aliada del mensaje radical.................... 278 V.2.2. La necesaria contranarrativa de la propia comunidad musulmana: la ineludible colaboración de las mezquitas..................................... 279 V.3. Integración y educación de los jóvenes musulmanes europeos: la psicoterapia ante la radicalización.......... 281 CONCLUSIONES NO CONCLUSIVAS............................... 282


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PARTE III TIPOS DE TERRORISMO Capítulo VIII El terrorismo de estado y la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Hernán Hormazábal Malarée

I. INTRODUCCIÓN................................................................ 287 II. EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD...................... 289 III. EL TERRORISMO DE ESTADO, UNA VIOLACIÓN DE DERECHOS HUMANOS TIPIFICADA COMO CRIMEN DE LESA HUMANIDAD...................................................... 291 IV. LA OBLIGACIÓN DE LOS ESTADOS DE PERSEGUIR PENALMENTE LOS CRÍMENES DE LESA HUMANIDAD Y, EN GENERAL DE TODAS LAS VIOLACIONES DE DERECHOS HUMANOS CRIMINALIZADAS........................ 294 IV.1. La persecución penal como obligación convencional.. 295 IV.2. La persecución penal como sanción al Estado............ 297 V. LAS REPERCUSIONES DE LA OBLIGACIÓN DE PERSEGUIR PENALMENTE LOS ACTOS DE TERRORISMO EN LOS SISTEMAS PENALES DOMÉSTICOS................... 300 V.1. La obligación general de los Estados de adaptar su legislación interna....................................................... 301 V.2. La obligación de tipificar............................................ 302 V.3. La obligación de derogar............................................ 304 VI. LAS OBLIGACIONES ESPECÍFICAS DERIVADAS DE LA OBLIGACIÓN DE RESPETAR Y GARANTIZAR Y DE LA SANCIÓN DE REPARAR.................................................... 305 VI.1. La obligación de establecer la verdad judicial............. 306 VI.2. La obligación de investigar y enjuiciar conforme a las reglas del debido proceso............................................ 308 VI.2.1. Cosa Juzgada fraudulenta.............................. 309 VI.3. No fragmentación de la prueba.................................. 311 VII. CONCLUSIONES................................................................ 314 Capítulo IX El terrorismo de estado en Argentina: tratamiento normativo y jurisprudencial Manuel Ollé Sesé

I. INTRODUCCIÓN................................................................ 315


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II.

NORMATIVA VIGENTE ENTRE 1983 Y 1984.................. 316 II.1. La Ley 22.924............................................................ 316 II.2. La Ley 23.040............................................................ 318 II.3. El Decreto 158/83...................................................... 320 II.4. El Decreto 187........................................................... 321 II.5. La Ley 23.049............................................................ 322 II.6. La Ley 23.077............................................................ 324 III. EL JUICIO A LOS EX COMANDANTES............................ 325 III.1. Aspectos generales...................................................... 325 III.2. La sentencia................................................................ 326 IV. LA LEY DE «PUNTO FINAL» Y LA LEY DE «OBEDIENCIA DEBIDA»...................................................................... 328 IV.1. La Ley 23.492, de «Punto Final»................................ 328 IV.2. La Ley 23.521, de «Obediencia Debida».................... 330 V. LOS INDULTOS................................................................... 332 VI. LA REFORMA CONSTITUCIONAL DE 1994................... 335 VII. LAS LEYES 24.556 Y 24.952............................................... 336 VIII. LAS LEYES 25.778 Y 25.779............................................... 337 IX. LA ANULACIÓN DE LA LEY DE PUNTO FINAL Y DE LA LEY DE OBEDIENCIA DEBIDA. EFECTOS.................. 339 X. CONCLUSIONES................................................................ 348 Capítulo X Deconstrucción del discurso policial y judicial basado en la existencia de un terrorismo anarquista Guillermo Portilla Contreras

I. II. III.

DE LA MANO NEGRA AL CASO SCALA.......................... 351 ¿EXISTE UNA ORGANIZACIÓN CRIMINAL ANARQUISTA?. 353 ESPIONAJE POLICIAL DE LA IDEOLOGÍA ANARQUISTA. 367 Capítulo XI El cibercrimen político. Especial referencia al ciberterrorismo en España: prevención y castigo María Concepción Gorjón Barranco

I. INTRODUCCIÓN................................................................ 375 II. LA ARQUITECTURA DEL CIBERESPACIO. CÓMO PREVENIR LA YIHAD............................................................... 376 III. EL ODIO COMO BASE DEL CIBERCRIMEN POLÍTICO. 382 III.1. Ciberodio en sentido estricto: Concepto desde las esferas internacionales hasta el código penal................. 382


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IV.

III.2. La protección del discurso político: Modelos de protección de la libertad de expresión.............................. 386 III.3. Clases de cibercrimen político.................................... 390 III.3.1. Ciberterrorismo en sentido estricto................ 391 III.3.2. Ciberguerra................................................... 392 III.3.3. Ciberhacktivismo........................................... 394 EL CÓDIGO PENAL ANTE EL CIBERTERRORISMO....... 394 IV.1. Ataques a sistemas informáticos................................. 396 IV.2. El castigo del discurso terrorista en internet............... 397 IV.2.1. Adoctrinamiento pasivo................................. 397 IV.2.2. Adoctrinamiento activo................................. 400 IV.2.3. Enaltecimiento del terrorismo........................ 402 A MODO DE CONCLUSIÓN............................................. 403

V.

Capítulo XII ¿Terrorismo ecológico y/o animalista? Miriam Ruiz Arias

I. INTRODUCCIÓN................................................................ 405 II. DEFINICIÓN DE TERRORISMO....................................... 407 III. ECOTERRORISMO / TERRORISMO ANIMALISTA......... 413 III.1. Contexto.................................................................... 415 III.2. Concepto.................................................................... 416 III.3. Características Principales.......................................... 417 III.4. Tratamiento internacional, especial referencia a los Estados Unidos de América........................................ 419 III.5. Unión Europea........................................................... 426 III.6. España........................................................................ 428 IV. CONCLUSIONES................................................................ 431

PARTE IV TRATAMIENTO PENITENCIARIO Y VÍCTIMAS Capítulo XIII Terrorismo y tratamiento punitivista: más allá de la prisión María Acale Sánchez

I. II. III.

TRATAMIENTO PUNITIVISTA DEL TERRORISMO........ 435 EL RECHAZO SOCIAL FRENTE A LA DELINCUENCIA TERRORISTA...................................................................... 441 LA DEFENSA SOCIAL DE UN SECTOR DE LA JURISPRUDENCIA........................................................................ 445


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IV.

PROGRAMA DE ACTUACIÓN SOBRE INTERNOS ISLAMISTAS: LA RADICALIZACIÓN DEL IDEAL SECURITARIO....... 449 V. NUEVAS RUTAS INOCUIZADORAS.................................. 454 V.1. El complemento de la medida de seguridad de libertad vigilada....................................................................... 454 V.2. La toma de muestras biológicas y realización de análisis de ADN............................................................... 459 VI. CONCLUSIONES................................................................ 464 Capítulo XIV Novedades en el tratamiento penitenciario de presos terroristas Andrés Díaz Gómez

I. INTRODUCCIÓN................................................................ 467 II. EL TRATAMIENTO PENITENCIARIO DE PERSONAS CONDENADAS POR DELITOS TERRORISTAS DE LA ORGANIZACIÓN CRIMINAL «ETA»............................... 470 II.1. Las limitaciones del tratamiento penitenciario: entre la ley y la idiosincrasia de los terroristas..................... 470 II.2. Un ensayo del tratamiento penitenciario de los presos terroristas: la llamada «Vía Nanclares»...................... 477 III. EL TRATAMIENTO PENITENCIARIO DE PERSONAS CONDENADAS POR TERRORISMO YIHADISTA............ 487 III.1. La prevención y el control de la radicalización en Centros Penitenciarios................................................ 487 III.2. El nuevo Programa Marco de Intervención en Radicalización Violenta con Internos Islamistas.................... 495 Capítulo XV Víctimas del terrorismo y estandarización de la excepcionalidad normativa Carmen Salinero Alonso

I. INTRODUCCIÓN................................................................ 499 II. TRATAMIENTO DE LAS VÍCTIMAS DEL TERRORISMO EN ESPAÑA: LA LEY 29/2011 DE RECONOCIMIENTO Y PROTECCIÓN INTEGRAL DE LAS VÍCTIMAS DEL TERRORISMO Y LA LEY 4/2015 DEL ESTATUTO DE LA VÍCTIMA DEL DELITO...................................................... 503 II.1. Aspectos generales y contenido de la Ley 29/2011...... 505 II.1.1. Ámbito de aplicación..................................... 506 II.1.2. Destinatarios de la ley y víctimas del terrorismo. 506 II.1.3. Derechos procesales de las víctimas de terrorismo............................................................. 509


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II.2. La Ley 4/2015, de 27 de abril, del Estatuto de la Víctima del Delito............................................................ 511 II.2.1. Ámbito de aplicación..................................... 515 II.2.2. Concepto de víctima...................................... 515 II.2.3. Derechos de las víctimas en el ámbito procesal penal........................................................ 519 II.2.3.1. Especial atención a la participación de las víctimas en la ejecución de la pena................................................ 522 II.2.3.2. El contenido del art. 13 del Estatuto de la Víctima del Delito.............. 525 III. CONCLUSIONES................................................................ 535


Introducción Ana Isabel Pérez Cepeda Este libro aborda el estudio de la política criminal que, a nivel internacional y nacional, se lleva a cabo en la actualidad frente al terrorismo. Los que participan en esta obra colectiva son conscientes de la nueva realidad, hasta los atentados del 11-S los terroristas se presentaban como grupos separatistas o “antisistema” violentos dentro del Estado, eran la expresión de movimientos de liberación de la ocupación extranjera, o bien respondían a políticas de Estado para afrontar la solución de sus problemas o realizar sus objetivos, domésticos o internacionales. Sin entrar en el contexto socio-económico y político del conflicto, los atentados yihadistas han añadido la evidencia de una red de organizaciones y células terroristas transnacionales que tratan de poner en jaque el orden internacional establecido mediante actos espectaculares de una violencia extrema y repercusión mediática global. La respuesta de algunos países ha sido el uso unilateral de la fuerza (guerra) amparándose en la legítima defensa y en el ámbito nacional ha servido para normalización de la aplicación del Derecho penal del enemigo excepcional para los países que ya contaban con una legislación antiterrorista, la mayoría la han incluido en sus ordenamientos jurídicos con independencia de que no hayan sufrido nunca un atentado terrorista. Precisamente por ello, esta monografía comienza con el estudio de Berdugo Gómez de la Torre sobre las respuestas coercitivas al terrorismo internacional caracterizadas por el uso de la fuerza como reacción a la comisión de un ataque terrorista o como medio de prevención de un acto de dicha naturaleza. Esto es así desde el momento que, determinados Estados en la guerra contra el terrorismo han modificado su postura en aspectos esenciales del Derecho a la guerra, especialmente en relación a la aplicación de las disposiciones de las Convenciones de Ginebra y han generado un fuerte debate sobre la legalidad de esta nueva práctica, su relación con el régimen del uso de la fuerza o su compatibilidad con las obligaciones internacionales en derechos humanos.


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Introducción

La propagación del miedo que acompaña al fenómeno, ha sido reforzada por las empresas de seguridad, los servicios de inteligencia, los medios de comunicación y la industria del espectáculo, genera su propio impulso. Aunque desde el nacimiento del Estado moderno la seguridad y la libertad han sido un binomio inseparable, el debate sobre el equilibrio entre estos dos polos, que siempre se encuentran en tensión, se ha visto reavivado en los últimos tiempos porque la preocupación por la seguridad no se limita a la seguridad de la propia persona y de los propios bienes, sino que se extiende a ámbitos supra-individuales o colectivos supranacionales, en la medida en que se ha entronizado un nuevo peligro mundial: el peligro de las redes terroristas globales. Desde esta perspectiva, se ha adoptado un modelo de emergencia basado en el tratamiento del terrorista como un enemigo a batir y que en la política-criminal internacional y regional, especialmente no importe nada que la eficacia en la represión pueda conllevar la pérdida de validez del pacto por los derechos humanos y las libertades. En esta línea, en la monografía se analizan por García Sánchez los instrumentos internacionales, Mendoza Calderón el Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea y su conexión con el terrorismo y Julio Lascano la Corte Interamericana e instrumentos regionales contra el terrorismo en Iberoamérica. Los Estados que encabezan la guerra contra el terror renuncian también a buena parte del contenido de las libertades y derechos civiles propios de un modelo penal y procesal liberal en aras de un discurso de emergencia que se decanta por un Derecho penal y procesal funcionalista en el que prima la defensa de la seguridad del Estado. Por ello, se ha dedicado el capítulo tercero de este libro al estudio de la seguridad nacional y delitos de terrorismo en la aportación realizada por Paredes Castañón, la relativa a los combatientes extranjeros: ¿Combatientes y/o terroristas o únicamente enemigos? por Vervaele y el tema de la inmigración como política de seguridad frente al terrorismo y el asunto de las sociedades paralelas por Sanz Mulas. Esto ha contribuido a que la situación de emergencia y excepcionalidad permanente se ha instalado en las relaciones internacionales y en los Estados, lo que está provocando que los riesgos para la seguridad se transformen, una vez más, en riesgos para la libertad y los derechos, pretendiendo además justificar el recurso a


Introducción

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la fuerza armada, ocupaciones, entregas extrajudiciales, torturas y ejecuciones, control de los flujos migratorios, etc. Sin embargo, no podemos olvidar que los derechos fundamentales, y en especial el principio de igualdad, constituyen la esencia de la idea de la democracia y los pilares sobre los que se levanta el Estado de Derecho. Así, en un Estado democrático la búsqueda de la seguridad de los ciudadanos no puede entenderse nunca como legítima si se realiza a costa de la libertad o de los derechos humanos básicos, de manera que condiciones de los ciudadanos como la ideología, las creencias religiosas o la nacionalidad no pueden ser nunca parámetros para la limitación de los mismos. Se puede ver en las respuestas estatales tras el 11-S una auténtica crisis de las democracias en la que el nuevo contexto internacional está siendo utilizado para justificar una vuelta a ciertos procedimientos no sólo comúnmente rechazados por el Derecho penal, sino también contradictorios con los principios y derechos estructuralmente necesarios para hablar de un Estado Democrático de Derecho. Estas medidas forman parte de la normalización de la legislación excepcional que se demuestra con varios datos significativos: por una parte, el que se realicen limitaciones a los derechos fundamentales propias de los estados de emergencia, pero no a través de cambios constitucionales sino mediante leyes ordinarias o, incluso, decretos leyes u órdenes dictadas por el Ejecutivo; por otra parte aunque se trata de normas que por sus medidas excepcionales nacen aparentemente con una limitación temporal, acaban convirtiéndose en la forma de tratamiento general del terrorismo y no en un recurso extraordinario relacionado con una crisis momentánea del Estado. En definitiva, la situación de excepción o de emergencia misma, ya sea en la legislación ordinaria, o en el estado de emergencia, permanece. Desafortunadamente, esta aparente necesidad de intervención con excepcionalidad democrática frente al fenómeno del terrorismo, unida a la convicción falsa, de que no existe otro medio de evitar los daños de la violencia terrorista, hace que la sociedad en general suela responder con gran permisibilidad ante la misma. Empero, hay que subrayar que esta legislación excepcional, se trata en definitiva más de una respuesta política al fenómeno del terrorismo que de un conjunto de medidas racionales que incrementen la eficacia de la norma penal. Por tanto, la limitación de los derechos fundamentales que comporta


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Introducción

esta legislación es innecesaria. A lo que hay que añadir la inseguridad generada, puesto que dicha legislación desmonta los límites al ejercicio de los derechos. Esta tendencia autoritaria parece imparable, lejos de solucionar los conflictos en este caso internacionales los incrementa. A estas alturas se puede afirmar que, en las sociedades occidentales se aborda el fenómeno del terrorismo internacional, como señala Paredes Castañón, con cierto moralismo, ahistoridicidad, apoliticidad, desarrollando un concepto esencialista de seguridad, fijado imperativamente por las élites dirigentes de los Estados y la comunidad internacional, y de los intereses que estaban en juego, que identifica el terrorismo siempre con una violación masiva de los derechos humanos y la acción armada o violenta que no proceda del Estado es siempre injustificada, lo que no dejan de ser mitos de una construcción ideológica y social que permiten que el discurso del miedo y la seguridad se vuelva creíble. Ante esta realidad, Hormazabal Malaree y Ollé Sesé nos recuerdan que el terrorismo también puede ser y ha sido llevado a cabo desde las estructuras estatales. Pero, falta el presupuesto que es la aceptación de la idea de que el término y el concepto de “terrorismo” posean un significado estable, a pesar de que resulta aplicable a ciertas organizaciones, acciones estatales y procesos, hace imposible una estrategia racional. La política antiterrorista, tanto a nivel internacional como nacional, no es pues una política sistemática, razonada, con objetivos claros y medios adecuados para erradicar la violencia terrorista. Al contrario, se trata de una estrategia políticamente normalizadora, con aplicaciones restrictivas para el pluralismo, la democracia y la protección de los derechos humanos. En nuestra legislación, cabe afirmar que si con la reforma del 2010, el legislador persiguió sancionar los actos preparatorios o infracciones satélites del terrorismo, tratando de abarcar penalmente todas las conductas que giren o puedan llegar a girar en torno al fenómeno terrorista a fin de reducir al máximo su capacidad logística e ideológica, o lo que es lo mismo, toda forma de apoyo posible a la organización. Cualquier tipo de apoyo, ayuda o amparo a terroristas y/o sus actividades se convierte de manera automática en delito de terrorismo, independientemente de su potencialidad lesiva.

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