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INCIDENCIA DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN EN EL DERECHO

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añon Roig

Javier De Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Jorge A. Cerdio Herrán

Francisco Muñoz Conde

José Ramón Cossío Díaz

Angelika Nussberger

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

Jose Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López Y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Martha Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasola Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomas Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomas S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

INCIDENCIA DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN EN EL DERECHO

María José Fernández-Fígares Morales

tirant lo blanch Valencia, 2021

® 2021

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© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 – Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V-141-2021 ISBN: 978-84-1378-232-4 MAQUETA: Ediciones M2050 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/ politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Capítulo I

HACIA LA MEDICIÓN DEL IMPACTO EN EL DERECHO DE LA DEMANDA SOCIAL EN LA CIENCIA EN VIRTUD DEL INFLUJO MEDIÁTICO. EL CIUDADANO COMO EJE JURÍDICO DE LOS CAMBIOS EN EL DERECHO 1. Introducción y objetivos......................................................................... 13 2. El Estado Social y Democrático de Derecho en la Constitución española................................................................................................. 17 3. El derecho constitucional a la información como principio.................... 25 4. Implicaciones de la fórmula Estado Social y Democrático de Derecho y del derecho a recibir información veraz de los ciudadanos en cuanto al objeto de esta investigación............................................................ 37 5. Operaciones que se emprenderán en el estudio....................................... 41

Capítulo II

EL PROCESO DE FORMACIÓN DEL DERECHO A PARTIR DE LA CIUDADANÍA. LAS RELACIONES DE LA SOCIEDAD, EL DERECHO Y LA POLÍTICA 1. Las relaciones sociedad-derecho............................................................. 43 2. Las relaciones sociedad-política............................................................. 58

Capítulo III

PUNTO DE MIRA: LA TRANSMISIÓN DE CULTURA CIENTÍFICA POR EL UNIVERSO AUDIOVISUAL CON EFECTOS EN EL DERECHO 1. La trascendencia de la manipulación genética en la sociedad. Reconocimiento constitucional.......................................................................... 63 2. La cultura científica y el universo audiovisual........................................ 65 3. Conclusión ............................................................................................ 82

Capítulo IV

DELIMITACIÓN CIENTÍFICA DEL FENÓMENO 1. Antecedentes.......................................................................................... 83 2. Delimitación científica. La biogenética................................................... 85 3. Breves apuntes sobre la terapia génica.................................................... 91

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Capítulo V

TRATAMIENTO ÉTICO DEL FENÓMENO 1. 2. 3. 4.

La ética en la ciencia.............................................................................. 95 La bioética............................................................................................. 98 La bioética ante la manipulación genética.............................................. 101 Conclusión............................................................................................. 117

Capítulo VI

ASPECTOS JURÍDICOS CONTROVERTIDOS DEL FENÓMENO DE LA MANIPULACIÓN GENÉTICA HUMANA 1. Intereses jurídicos susceptibles de protección normativa........................ 119 2. El estatus jurídico del embrión humano................................................. 129 3. El consentimiento informado de los donantes de embriones respecto al uso posterior de los sobrantes............................................................ 141 4. Principales modificaciones introducidas sobre técnicas de reproducción asistida........................................................................................... 143

Capítulo VII

LA METODOLOGÍA Y EL DISEÑO DE LA INVESTIGACIÓN. SOBRE LA INCIDENCIA DE LOS MEDIOS DE COMUNICACIÓN EN LA IMAGEN DE LA DEMANDA SOCIAL ANTE LA MANIPULACIÓN GENÉTICA 1. 2. 3. 4.

El método científico. Justificación.......................................................... 149 Programación......................................................................................... 153 El diseño................................................................................................ 155 Los objetivos.......................................................................................... 157

Capítulo VIII

INFORME DE RESULTADOS EN SU VALORACIÓN GLOBAL 1. Módulos de conocimiento...................................................................... 167 2. Módulos de valoración.......................................................................... 180

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Capítulo IX

INFORME DE VALORACIÓN DE RESULTADOS DE LOS GRUPOS DE TENDENCIAS MÁS SIGNIFICATIVAS 1. Introducción.......................................................................................... 189 2. Medición de las relaciones del rechazo-aceptación del fenómeno y los marcadores de medios de comunicación................................................. 190 3. Averiguación de las conexiones de la preferencias ante el fenómeno y los módulos de conocimiento................................................................. 196 4. Perfil demográfico de los grupos de aceptación y rechazo del fenómeno. 205

Capítulo X

INFORME DE CONTRASTE DE LOS RESULTADOS CON OTROS ESTUDIOS Y VALIDACIÓN DEL FONDO TEÓRICO 1. Introducción.......................................................................................... 213 2. Contraste de nuestros resultados con el estudio del CIS sobre opiniones y actitudes ante la biotecnología...................................................... 214 3. Contraste de los resultados con los principios que constituyen la base teórica de esta investigación................................................................... 231

Capítulo XI

CONCLUSIONES 1. Resumen de los principales resultados.................................................... 241 2. Contraste de la adecuación de estos resultados con la base jurídica de la investigación...................................................................................... 244 3. Propuestas de intervención..................................................................... 258

Anexo 1 CUESTIONARIO UTILIZADO................................................................... 263

Anexo 2 RESULTADOS COMPLETOS EN CIFRAS.................................................. 273

BIBLIOGRAFÍA........................................................................................... 287

Capítulo I HACIA LA MEDICIÓN DEL IMPACTO EN EL DERECHO DE LA DEMANDA SOCIAL EN LA CIENCIA EN VIRTUD DEL INFLUJO MEDIÁTICO. EL CIUDADANO COMO EJE JURÍDICO DE LOS CAMBIOS EN EL DERECHO Sumario: 1. Introducción y objetivos; 2. El Estado Social y Democrático de Derecho en la Constitución española A. Antecedentes y ubicación B. Su valor y fuerza vinculante C. Los componentes de la formulación D. Aplicaciones concretas sentadas por la jurisprudencia E. La expresión tripartita como fórmula armonizadora; 3. El derecho constitucional a la información como principio A. El derecho de la información y el derecho a la información. Su diversa de protección constitucional B. Recibir información no tiene la consideración de derecho subjetivo. Justificación doctrinal C. Protección del derecho a recibir información frente a los medios y periodistas C.1. El recurso a un supuesto derecho a la veracidad carece de sustento jurídico C.2. La asimilación al derecho de acceso a los medios o derecho a exigir que se informe sobre unos hechos concretos tampoco puede sostenerse D. Protección del derecho a recibir información frente al estado D.1. El derecho a recibir como principio rector del ordenamiento D.2. Los cauces de ejercicio como derecho de libertad; 4. Implicaciones de la fórmula Estado Social y Democrático de Derecho y del derecho a recibir información veraz de los ciudadanos en cuanto al objeto de esta investigación; 5. Operaciones que se emprenderán en el estudio.

1. INTRODUCCIÓN Y OBJETIVOS El Derecho no es el resultado de un impulso aislado del contexto en el que se forma o nace, no responde a acciones autónomas o espontáneas. El sistema jurídico responde a un complejo entramado de relaciones sociales e intereses políticos que, en última instancia, configuran lo que denominamos demanda social. Por otra parte, dicha demanda social se llega a formar, hoy día, bajo el notable influjo de los medios de comunicación. De hecho, basta tomar un fenómeno relevante desde el punto de vista mediático para examinar cómo se configuran los conceptos y las expectativas del grupo social y cómo repercuten en el Derecho. El presente estudio parte de dicho presupuesto para profundizar en las repercusiones en este sentido de la configuración del

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Estado como Social y Democrático de Derecho y de la incidencia del derecho a recibir una información veraz, navega por las relaciones de la sociedad y la política con el Derecho y, en fin, centra su atención, en un fenómeno científico de especial envergadura ético-jurídica y gran trascendencia mediática a fin de examinar, en un caso concreto, su recorrido hasta convertirse en demanda social, primero, y luego provocar posibles impactos en el Derecho. Para desarrollar ese cometido, partimos de un hecho que conlleva una indudable trascendencia, tanto social como jurídica, y que, además, es un fenómeno noticioso: es la realidad de la investigación científica, y en particular, manipulación genética. Dicho fenómeno es tratado y representado por los medios de comunicación (La TV, la radio, la prensa, las páginas de internet, así como las revistas y los libros). Los medios de comunicación generan un producto capaz de hacer posible otros procesos. Así, los mensajes activan la elaboración de imágenes en los humanos. Cuando la tormenta mediática se desata, se descargan los mensajes mediáticos que penetran con distinto grado en los ciudadanos. A su vez, los ciudadanos procesan e interiorizan la información de manera adecuada a su contexto social y las peculiaridades de cada individuo; así, mediante este proceso se crean las imágenes. Estas imágenes, generan en los individuos expectativas, expectativas que afectan en forma de requerimientos tanto a los profesionales de la medicina como al sistema social, político y, consecuentemente, al sistema jurídico. Y, dichas expectativas, en la medida en que pueden tener puntos coincidentes, y se agrupan y exteriorizan, van a constituir lo que se denomina la demanda social o conjunto de requerimientos de los grupos ante un hecho frente a los sistemas de los cuales depende este hecho. El científicomédico, el social, el político y el sistema jurídico. El estudio, por tanto, versa, en primer lugar, sobre la incidencia de los medios de comunicación en la imagen de los ciudadanos ante un fenómeno científico en especial, la ingeniería genética; se han evidenciado los resultados de medir la imagen en virtud de la percepción proveniente de los medios respecto a este hecho; pero

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nos interesa la imagen en la medida en que esta se constituye en una auténtica demanda social. Y asimismo, en segundo lugar, este enfoque dinámico conlleva que se investiguen las implicaciones jurídicas de una demanda social así configurada. Implicaciones que se han investigado respecto a las teorías explicativas de la formación del Derecho, respecto a los principios que rigen el Estado Social y Democrático de Derecho, la posible incidencia en el derecho constitucional del ciudadano a recibir una información veraz. Desde un punto de vista lógico-formal, este estudio combinó el método dogmatico-jurídico —en el que se basa— con el método empírico; de manera que ha puesto la atención en la comunicación social pero con un enfoque jurídico; constató la realidad mediante un método empírico y comparó los resultados con la base previa de entidad comunicadora y, además, con aplicación de un análisis jurídico y el método dogmático. A partir de los presupuestos antedichos y siguiendo la estructura interna establecida, se aplicó un cuestionario a la población de la muestra, a fin de obtener unos datos que nos sirvieran para detectar y enunciar cuales son los elementos que configuran la imagen que la población posee sobre determinados aspectos del fenómeno de la manipulación genética en España a través de la incidencia de los medios de comunicación así como precisar el alcance de dicha difusión mediática. Las materias a las que se refiere la configuración de la imagen mediática que tiene la ciudadanía son de tres tipos: a) De valoración, ya que integrarán, por un lado, la percepción de la población acerca del alcance de los propios medios de comunicación respecto a las noticias sobre el fenómeno de la manipulación genética y, por otro, el nivel de aceptación que presenta el ciudadano respecto a diversos aspectos del fenómeno en si mismo; b)De conocimiento, integradas por cuestiones destinadas a medir el grado de acierto o desacierto sobre varios elementos que configuran la manipulación genética y también el mismo tipo de cuestiones pero referidas a la

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normativa que regula dicha técnica; c) Demográficas, destinadas a establecer los correspondientes perfiles. Los objetivos se ejecutaron bajo estas circunstancias: Ámbito: regional, provincias de Almería, Málaga y Granada; Universo: población española de ambos sexos de 16 años y más; Tamaño: 801 sujetos, con distribución provincial equitativa; Método de recogida de datos: cuestionario autoadministrado, con muestreo aleatorio simple y por conglomerados; Tiempo de recogida de datos: entre el 1 de abril y el 30 de mayo de 2004; Error muestral: Para un nivel de confianza del 95 % , y P = Q, el error es de ±3,4 % para el conjunto de la muestra y en el supuesto de muestreo aleatorio simple. Una vez obtenidos los resultados se aplicaron las siguientes operaciones sobre los mismos: a) Establecer un cuadro de medición del alcance los medios de comunicación respecto a la información que perciben sobre las aplicaciones de la ingeniería genética. b) Detectar cuáles son las tendencias —aceptación/rechazo— más significativas respecto al fenómeno de la inteligencia genética. Ello dado que las preferencias, al fin y al cabo, representan un paso previo a la participación política del individuo en ejercicio de su derecho que entendemos es fundamental. c) Conectar los datos de las posiciones de los grupos más significativos a la medición del conocimiento efectivo que posee de determinados aspectos de la manipulación genética y de su regulación legal; y se concretar el alcance y las posibles contradicciones o falta de correspondencia lógica. Con estos tres medidores aspiramos a detectar la incidencia de la acción mediática en la imagen que la población posee acerca de la manipulación genética. d) Culminados los anteriores cometidos, se valora si estos resultados tienen acogida en los modelos planteados como presupuestos teórico-jurídico del estudio: Las implicaciones del Estado Social y Democrático de Derecho, El Derecho del ciudadano a recibir una información veraz, el encaje de los teoremas explicativos de las relaciones de la sociedad y el Derecho y la política. Veremos las formas posibles de intervención, con las propuestas procedentes.

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2. EL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRÁTICO DE DERECHO EN LA CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA A. Antecedentes y ubicación Nuestra Constitución define, en el artículo 1.1, al Estado español como “un Estado social y democrático de Derecho”. Este texto está inspirado en el art. 20 y, especialmente, en el 28 de la Ley Fundamental de la República Federal de Alemania, en el que encuentra acogida en una norma de rango constitucional positiva por vez primera, tanto dicha formulación completa como la regulación de cada uno en sus partes. Así, la noción de Estado de Derecho, si bien tenía un uso más que centenario en el campo de la teoría del Estado, y algunos de sus principios conceptuales —ante todo el principio de legalidad, la reserva de ley y el control judicial de los actos administrativos del Estado— inspiraban la estructura jurídica estatal desde la segunda mitad del siglo XIX, es lo cierto que tal noción no había sido recogida por ningún texto constitucional positivo, aunque si lo estuvieran algunos de sus momentos integrantes. Tanto en la Ley Fundamental de Bonn como en la Constitución española, la expresión «Estado de Derecho» se muestra asociada con la de “Estado democrático”. Pero si bien el adjetivo «democrático» no dejaba de contar con algún precedente en la tradición constitucional positiva, nunca se había expresado de una manera tan nítida como factor constitutivo del Estado. Y se muestra también vinculada con la de “Estado social”, que es, sin duda, un concepto mucho más reciente, pues sin perjuicio del uso circunstancial de la expresión en textos del siglo XIX y de que su idea ya estuviera sólidamente fundamentada por VON STEIN, tal expresión sólo aparece formulada con plena conciencia y postulando su acogida por el Derecho político en la época de la Constitución de Weimar ante todo, aunque no sólo, por HERMANN HELLER. Pero, en todo caso, sólo adquiere amplio desarrollo teórico en nuestro tiempo, como consecuencia de su inclusión en la Ley Fundamental de Bonn.

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B. Su valor y fuerza vinculante Al tratar de analizar la fórmula “Estado social y democrático de Derecho” en el seno de la Constitución española, conviene empezar por determinar su posición dentro de la normativa constitucional, pues si bien todos los preceptos constitucionales están dotados de validez jurídica, no todos, sin embargo, son de la misma especie ni tienen la misma significación y el mismo rango. Por consiguiente, el problema que se nos plantea es determinar en qué tipos o conjuntos normativos se alberga el art. 1.1. de nuestra Constitución. B. 1. En primer lugar, la reforma de dicho precepto sólo puede llevarse a cabo por un método más rígido que para las restantes normas (art. 108). Efectivamente, puede observarse que dicho precepto forma parte de un conjunto de normas (en total 34 artículos) que tienen la particularidad sobre los demás preceptos constitucionales en que su reforma es equiparable con una revisión de la totalidad de la Constitución, de lo que deducimos un tratamiento de mayor protección a los cambios. B. 2. En segundo lugar —para entrar ya en el fondo o contenido de esta norma—, se trata de normas constitutivas del tipo concreto de Estado desarrollado por la Constitución. Estamos, por tanto, ante un precepto que se encuadra en el grupo que la doctrina ha denominado “normas fundamentales del Estado”, —definidas por MAUNZ como declaraciones de contenido sobre el carácter y finalidad del Estado establecido por la Constitución y, por tanto, sobre sus principios estructurales y funcionales—. A esta clase de normas fundamentales o constitutivas del Estado pertenece, además de este precepto, aquel que establece que la forma política del Estado español es la monarquía parlamentaria y con el que determina que la Constitución se fundamenta en la indisoluble unidad de la Nación española y garantiza la autonomía de las nacionalidades y regiones que la integran. B.3. Estos tres preceptos fundamentadores —es decir, la monarquía parlamentaria, el reconocimiento de la España de las autono-

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mías y el presupuesto que estamos estudiando: el Estado Social y Democrático de Derecho— configuran lo que podemos llamar la esencia o sustancia de la Constitución Española a la que dan existencia normativa el resto de los preceptos constitucionales, como veremos seguidamente.

C. Los componentes de la formulación La fórmula Estado social y democrático de Derecho es una totalidad compuesta por tres términos a priori independientes pero que han de ser entendidos de manera inseparable, por la interacción recíproca que se ejercen ya que tanto el objetivo social como la concepción ascendente o democrática del poder se someten a la rigor del Derecho. Sin embargo, a efectos de ejercer un análisis de estos términos, la doctrina siempre distingue cada término para mostrar en influjo de cada uno de ellos en las restantes normas constitucionales. C.1. El ESTADO DE DERECHO se despliega en ciertos preceptos o conjuntos de preceptos que establecen la sujeción de los ciudadanos y de los poderes públicos a la Constitución y al resto del ordenamiento jurídico y que garantizan los principios configuradores del Estado de Derecho (principio de legalidad, jerarquía normativa, etc.). Se establece y garantiza un sistema de derechos fundamentales y libertades públicas que constituyen simultáneamente a unos derechos públicos subjetivos, la línea que delimita la Grundkompetenz del Estado frente a la libre esfera de acción de la sociedad, de los grupos de los individuos, es decir, la línea que delimita el ámbito del poder del Estado y, con ello, determina los confines dentro de los cuales puede actuar la organización y atribución de competencias especificas en el seno del Estado, bien entendido que tanto la enumeración de los derechos fundamentales como la delimitación de la competencia básica del Estado son componentes necesarios del Estado de Derecho; se establecen distintos tipos de reserva de ley y se configura al Estado de autonomías en las líneas del Estado de Derecho. Pero, sin duda, lo más importante en este respecto es la sumisión de los órganos constitucionales y en general de los poderes públicos a una jurisdicción constitucional, con lo cual el Estado

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español no es solamente un Estado legal de Derecho, sino también y esencialmente un Estado constitucional de Derecho, no es solamente el Estado de Derecho administrativo bien ordenado, sino el Estado del Derecho constitucionalmente bien ordenado.1 C.2. Por su parte, El ESTADO DEMOCRÁTICO forja un conjunto de normas constitucionales, entre las que podemos considerar como más relevantes el principio de la soberanía nacional y el del pluralismo político; el derecho a la igualdad ante la ley, así como el de igual acceso a la representatividad y a los cargos públicos; la constitucionalización de los partidos políticos —ya que no se concibe un Estado democrático sin partidos— así como de las organizaciones sindicales y empresariales, pues también el Estado democrático de nuestra época se caracteriza por ser un Verbdndertaat, un Estado en cuyas decisiones toman parte las organizaciones sociales afectadas. Nuestra democracia es fundamentalmente representativa, pero reconoce también algunas formas de democracia directa, como la iniciativa legislativa popular, el referéndum para decisiones políticas de especial trascendencia, así como para la elaboración y aprobación de los Estatutos de Autonomía y para la reforma constitucional. Teniendo en cuenta la naturaleza del sistema político de nuestro tiempo, el postulado democrático se expresa también en la participación de los ciudadanos en el proceso de toma de decisiones de ciertas instituciones y organizaciones que afecten no tanto a objetivos políticos generales cuanto a intereses sectoriales o particularizados. C.3. Veremos a continuación el postulado del ESTADO SOCIAL. Este tipo de Estado se caracteriza por varias notas, entre las que destacamos las siguientes: a) La superación de las posibles contradicciones entre la titularidad formal de unos derechos públicos subjetivos y su ejercicio efectivo.

GARCÍA-PELAYO, Manuel, “Obras Completas (II)”,” Las Transformaciones del Esténo Contemporáneo”, “El Esténo Social y democrático de derecho en la Constitución Española”, Materiales de Derecho Constitucional, Centro de Estudios Constitucionales, 2000.