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Alfonso Galán Muñoz Elena Núñez Castaño

Una colección clásica en la literatura universitaria española. Todos los títulos de la colección manuales los encontrará en la página web de Tirant lo Blanch, www.tirant.es

Alfonso Galán Muñoz Elena Núñez Castaño

MANUAL DE DERECHO PENAL ECONÓMICO Y DE LA EMPRESA

Libros de texto para todas las especialidades de Derecho, Criminología, Economía y Sociología.

MANUAL DE DERECHO PENAL ECONÓMICO Y DE LA EMPRESA

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MANUAL DE DERECHO PENAL ECONÓMICO Y DE LA EMPRESA

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen M. Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos.

Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

MANUAL DE DERECHO PENAL ECONÓMICO Y DE LA EMPRESA

ALFONSO GALÁN MUÑOZ ELENA NÚÑEZ CASTAÑO

Valencia, 2017

Copyright ® 2017 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© Alfonso Galán Muñoz Elena Núñez Castaño

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-9143-891-5 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice PRÓLOGO.................................................................................................................... 13

Tema I CUESTIONES FUNDAMENTALES DE LA PARTE GENERAL DEL DERECHO PENAL ECONÓMICO Y DE LA EMPRESA 1. DIFERENCIACIÓN ENTRE DERECHO PENAL PATRIMONIAL Y DERECHO PENAL ECONÓMICO........................................................................................... 15 2. BIENES JURÍDICOS INDIVIDUALES, BIENES JURÍDICOS SUPRAINDIVIDUALES Y BIENES JURÍDICOS INTERMEDIOS................................................................. 19 3. DELITOS DE PELIGRO Y DELITOS DE LESIÓN.................................................. 24 4. PROBLEMAS ESPECÍFICOS DE AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN.......................... 27 4.1. Criterios de imputación de la responsabilidad en el seno de estructuras empresariales...................................................................................................... 29 4.2. Responsabilidad en materia de delitos comunes............................................. 32 4.3. Responsabilidad en materia de delitos especiales............................................ 33 4.4. Responsabilidad por las decisiones de los órganos colegiados........................ 35 5. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LA PERSONA JURÍDICA............................ 36 6. DERECHO PENAL EUROPEO Y DERECHO PENAL ECONÓMICO................. 43

Tema II LOS DELITOS PATRIMONIALES DE DEFRAUDACIÓN 1. INTRODUCCIÓN.................................................................................................. 47 2. LA ESTAFA............................................................................................................. 48 2.1. La estafa genérica (art. 248.1 CP).................................................................. 49 2.2. Otras modalidades de estafa (art. 248.2 CP).................................................. 54 2.2.1. Estafas cometidas por medios informáticos (art. 248. 2. a) CP)............ 55 2.2.2. Fabricación, introducción, facilitación y tenencia de programas de ordenador destinados a la comisión de estafas (art. 248.2. b) CP)........ 57 2.2.3. Estafas realizadas mediante tarjetas de crédito o débito y cheques de viaje (art. 248.2 c) CP)......................................................................... 58 2.3. Tipos cualificados del delito de estafa (art. 250 CP)....................................... 59 2.3.1. Cosas de primera necesidad, viviendas y otros bienes de reconocida utilidad social (art. 250.1, 1º CP).......................................................... 59 2.3.2. Abuso de firma o sustracción, ocultación o inutilización de un documento público y oficial (art. 250.1, 2º CP)....................................................... 60 2.3.3. Bienes de interés artístico, histórico, cultural o científico (art. 250.1, 3º CP)....................................................................................................... 60 2.3.4. Especial gravedad atendiendo a la entidad del perjuicio y a la situación económica de la víctima (art. 250.1, 4º CP).......................................... 61 2.3.5. Valor de lo defraudado superior a cincuenta mil euros o que afecte a un elevado numero de personas (art. 250.1, 5º CP).............................. 62

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2.3.6. Abuso de las relaciones personales o de la credibilidad empresarial o profesional (art. 250.1, 6º CP).............................................................. 63 2.3.7. Estafa procesal (art. 250.1, 7º CP)........................................................ 64 2.3.8. Multirreincidencia (art. 250.1, 8º CP)................................................... 64 2.3.9. Tipos hipercualificados (art. 250.2 CP)................................................. 65 2.4. Estafas específicas (art. 251 CP)..................................................................... 66 2.5. Responsabilidad de las personas jurídicas...................................................... 67 3. LA ADMINISTRACIÓN DESLEAL Y LA APROPIACIÓN INDEBIDA.................. 67 3.1. Administración desleal de patrimonio ajeno (art. 252 CP)............................. 70 3.2. Apropiación indebida (arts. 253 y 254 CP).................................................... 75 3.2.1. Apropiación indebida con quebrantamiento de la confianza y del deber de custodia (art. 253 CP)...................................................................... 76 3.2.2. Apropiación indebida sin quebrantamiento del deber de custodia (art.

254 CP)................................................................................................ 80 4. FRUSTRACIÓN DE LA EJECUCIÓN E INSOLVENCIAS PUNIBLES .................. 82 4.1. Bien jurídico protegido................................................................................... 82 4.2. Frustración de la ejecución............................................................................. 84 4.2.1. Alzamiento de bienes y conductas afines............................................... 85 4.2.2. Tipos cualificados................................................................................. 91 4.2.3. La ocultación de bienes en procedimientos ejecutivos y la utilización indebida de bienes embargados............................................................ 92 4.3. Insolvencias punibles...................................................................................... 95 4.3.1. El tipo básico de insolvencia punible.................................................... 96 4.3.2. Tipos cualificados................................................................................. 99 4.3.3. El favorecimiento de acreedores........................................................... 100 4.3.4. Presentación de datos falsos en procedimiento concursal...................... 103 4.4. Responsabilidad de la persona jurídica.......................................................... 104

Tema III DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL 1. INTRODUCCIÓN.................................................................................................. 105 2. DELITOS RELATIVOS A LA PROPIEDAD INTELECTUAL.................................. 106 2.1. El tipo básico del delito de explotación no autorizada de obras de propiedad intelectual (art. 270.1 CP).............................................................................. 106 2.2. Los tipos privilegiados del art. 270.4 CP: La distribución y comercialización ambulante o meramente ocasional................................................................. 111 2.3. El delito de facilitación no neutral de acceso y localización de obras de propiedad intelectual (art. 270.2 CP)................................................................... 113 2.4. Conductas delictivas previas y diferentes de la explotación económica no autorizada (art. 270.5. y 6 CP)....................................................................... 114 2.5. Tipos cualificados de los delitos relativos a la propiedad intelectual (art. 271 CP)................................................................................................................. 118 3. LOS DELITOS RELATIVOS A LA PROPIEDAD INDUSTRIAL............................. 120 3.1. Bien jurídico protegido................................................................................... 120 3.2. Defraudación de patentes o modelos de utilidad y similares........................... 121 3.3. Defraudación de marcas y signos distintivos.................................................. 125 3.4. Defraudación de denominación de origen o indicación geográfica................. 129

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3.5. Divulgación de invención objeto de patente secreta........................................ 130 3.6. Tipos cualificados de los delitos contra la propiedad industrial y responsabilidad de la persona jurídica............................................................................ 132

Tema IV DELITOS CONTRA EL MERCADO Y LOS CONSUMIDORES 1. INTRODUCCIÓN.................................................................................................. 133 2. DESCUBRIMIENTO Y REVELACIÓN DE SECRETOS DE EMPRESA................. 134 3. DETRACCIÓN DE MATERIAS PRIMAS O PRODUCTOS DE PRIMERA NECESIDAD..................................................................................................................... 140 4. PUBLICIDAD FRAUDULENTA.............................................................................. 142 5. FRAUDE DE INVERSORES.................................................................................... 145 6. FACTURACIÓN FALSA......................................................................................... 149 7. EL DELITO DE ALTERACIÓN DE LOS PRECIOS NATURALES......................... 151 8. ABUSO DE INFORMACIÓN PRIVILEGIADA BURSÁTIL.................................... 158 9. ABUSO Y MANIPULACIÓN DE SERVICIOS DE ACCESO CONDICIONAL Y TERMINALES DE TELECOMUNICACIÓN.......................................................... 162 10. CORRUPCIÓN EN LOS NEGOCIOS.................................................................... 167 10.1. El delito de corrupción entre particulares....................................................... 168 10.2. El delito de corrupción deportiva................................................................... 173 10.3. El delito de corrupción en actividades económicas internacionales................. 176 10.4. Tipos privilegiados y cualificados de los delitos de corrupción en los negocios................................................................................................................ 179 11. PERSEGUIBILIDAD DE LOS DELITOS Y RESPONSABILIDAD DE LA PERSONA JURÍDICA............................................................................................................... 181

Tema V DELITOS SOCIETARIOS 1. INTRODUCCIÓN.................................................................................................. 183 2. ELEMENTOS COMUNES A TODOS LOS DELITOS SOCIETARIOS................... 185 3. FALSEAMIENTO DE DOCUMENTOS SOCIALES............................................... 190 4. IMPOSICIÓN DE ACUERDOS ABUSIVOS O LESIVOS........................................ 194 4.1. Imposición de acuerdos abusivos mediante el prevalimiento de situación mayoritaria (art. 291 CP).................................................................................... 195 4.2. Imposición o aprovechamiento de acuerdo lesivo adoptado por mayoría ficticia (art. 292 CP).................................................................................................. 197 5. OBSTACULIZACIÓN DE LOS DERECHOS DE LOS SOCIOS.............................. 201 6. OBSTACULIZACIÓN DE LA ACTIVIDAD SUPERVISORA O INSPECTORA DE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA......................................................................... 204

Tema VI BLANQUEO DE CAPITALES 1. INTRODUCCIÓN.................................................................................................. 207 2. TIPO BÁSICO DE BLANQUEO DE CAPITALES (ART. 301 CP)........................... 209

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2.1. Adquisición, posesión, utilización, conversión, transmisión de los bienes o realización de cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen ilícito o para ayudar a la persona que haya participado en la infracción (art. 301.1 CP)................................................................................................................. 213 2.2. Ocultación o encubrimiento de la verdadera naturaleza, origen, ubicación, destino, movimiento o derechos sobre los bienes o propiedad de los mismos (art. 301.2 CP)............................................................................................... 216 3. TIPOS CUALIFICADOS DEL BLANQUEO DE CAPITALES.................................. 217 4. CONCURSOS......................................................................................................... 218 5. RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS............................ 219

Tema VII DELITOS CONTRA LA HACIENDA PÚBLICA Y LA SEGURIDAD SOCIAL 1. INTRODUCCIÓN.................................................................................................. 221 2. DELITOS CONTRA LA HACIENDA PÚBLICA..................................................... 222 2.1. Fraude tributario a las Haciendas Españolas.................................................. 222 2.2. Fraude tributario a la Hacienda Europea....................................................... 227 2.3. Tipos cualificados........................................................................................... 228 2.4. Fraude de subvenciones.................................................................................. 230 2.5. Fraude a los presupuestos generales de la Unión Europea y de subvenciones europeo.......................................................................................................... 232 2.6. Infracción de obligaciones contables.............................................................. 233 3. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD SOCIAL..................................................... 235 3.1. Fraude a la Seguridad Social.......................................................................... 235 3.2. Obtención o mantenimiento indebido de prestaciones................................... 238 4. RESPONSABILIDAD DE LA PERSONA JURÍDICA............................................... 241

Tema VIII DELITOS CONTRA LOS DERECHOS DE LOS TRABAJADORES 1. INTRODUCCIÓN.................................................................................................. 243 2. IMPOSICIÓN Y MANTENIMIENTO DE CONDICIONES ILEGALES DE TRABAJO O DE SEGURIDAD SOCIAL........................................................................ 245 2.1. Imposición de condiciones ilegales de trabajo o de Seguridad Social (art. 311.1 CP)................................................................................................................. 245 2.2. Ocupación simultánea a una pluralidad de trabajadores (art. 311.2 CP)........ 248 2.3. Mantenimiento de condiciones ilegales o desfavorables en el caso de transmisión de empresa (art. 311.3 CP)..................................................................... 249 2.4. Tipo cualificado (art. 311.4 CP)..................................................................... 250 3. CONTRATACIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES................................................ 251 4. TRÁFICO ILEGAL DE MANO DE OBRA............................................................. 253 4.1. Tráfico ilegal de mano de obra en sentido estricto (art. 312.1 CP).................. 254 4.2. El reclutamiento o la determinación al abandono del puesto de trabajo ofreciendo condiciones engañosas o falsas (art. 312. 2, inciso primero CP).......... 256 4.3. Contratación de trabajadores extranjeros sin permiso de trabajo en condiciones laborales perjudiciales (art. 312.2 in fine CP)................................................. 257

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5. MIGRACIONES FRAUDULENTAS........................................................................ 258 6. DISCRIMINACIÓN LABORAL............................................................................. 260 7. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SINDICAL Y EL DERECHO DE HUELGA.. 264 7.1. Impedimento o limitación del ejercicio de la libertad sindical o del derecho de huelga (art. 315.1 y 2 CP).............................................................................. 264 7.1.1. Tipo básico (art. 315.1 CP).................................................................. 265 7.1.2. Tipo cualificado (art. 315.2 CP)........................................................... 267 7.2. Coacciones a la huelga (art. 315.3 CP)........................................................... 267 8. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD E HIGIENE EN EL TRABAJO................... 270 9. LA DISPOSICIÓN COMÚN DEL ART. 318 CP..................................................... 274 10. DELITOS CONTRA LOS DERECHOS DE LOS CIUDADANOS EXTRANJEROS......................................................................................................................... 274 10.1. Ayuda de entrada o tránsito (art. 318 bis 1 CP)............................................. 276 10.2. Tipos cualificados aplicables al art. 318 bis 1 (art. 318 bis 3 CP)................... 277 10.3. Ayuda a la permanencia con ánimo de lucro (art. 318 bis 2 CP).................... 278 10.4. Tipo cualificado común para ambas modalidades (art. 318 bis 4 CP)............. 278 10.5. Tipo privilegiado (art. 318 bis 6 CP).............................................................. 278 10.6. Responsabilidad penal de la persona jurídica (art. 318 bis 6 CP)................... 279

PRÓLOGO La implantación del plan Bolonia supuso toda una revolución en nuestras Universidades. No solo llevó a que se cambiasen los planes de estudios, haciendo que muchas de las tradicionales asignaturas anuales de las extintas Licenciaturas pasasen a tener un carácter cuatrimestral o incluso medio cuatrimestral en los nuevos Grados, lo que, sin duda, condicionó en gran medida su programación, disminuyendo los tradicionales programas de Derecho penal, sino que también obligó a replantear toda su metodología docente haciendo que en la misma pierda peso la faceta teórica en beneficio de la visión más práctica o aplicativa.

Precisamente estos hechos son los que han llevado a que en muchos de los planes de estudios de los Grados en Derecho de las diversas Universidades españolas, aparezcan contempladas asignaturas que, bajo diferentes denominaciones (Derecho penal económico, Derecho penal III, Derecho penal de la empresa, Criminalidad económica, etc.), recogen un programa mucho más limitado y especializado que el que se suele contemplar en los tradicionales manuales dedicados de forma global tanto a la Parte General como a la Parte Especial del Derecho Penal, determinando que difícilmente dichos manuales puedan responder a las necesidades propias y específicas de estas nuevas asignaturas.

Es esta la razón por la que nos hemos decidido a realizar el presente manual. Un manual que trata de ser un material docente que responda a las concretas exigencias que la aparición de estas nuevas asignaturas en los comentados planes de estudios que el Espacio Europeo de Enseñanza Superior ha generado, pero que también puede servir de guía general de primer acercamiento a todo aquel profesional que se inicie en los complejos vericuetos propios la práctica del Derecho penal económico y de la empresa o que quiera tener un versión global y actualizada de lo que, sin duda, es una de las más cambiantes e interdisciplinares materias del Derecho penal actual.

Cuestiones tales como la responsabilidad penal de la persona jurídica, los problemas de atribución de responsabilidad individual en sus estructuras, la incidencia del Derecho europeo en nuestro ordenamiento penal o los muy diversos fraudes y conductas penalmente relevantes (insolvencias punibles, fraudes de inversores, contra las Haciendas Públicas, etc…) que se pueden cometer y, de hecho, se cometen en la actualidad, como incansablemente demuestran los más recientes casos judiciales publicitados en los medios de comunicación, son objeto de un análisis actualizado y detallado, lo que esperamos convierta este manual en un instrumento práctico y de aprendizaje adecuado para todo aquel que esté interesado en el estudio y/o el ejercicio de esa parte del Derecho penal, el de la empresa y la economía, tan controvertida y compleja, como, a nuestro juicio, necesaria y actual.

Sevilla, julio de 2017 Los autores

Tema I

CUESTIONES FUNDAMENTALES DE LA PARTE GENERAL DEL DERECHO PENAL ECONÓMICO Y DE LA EMPRESA 1. DIFERENCIACIÓN ENTRE DERECHO PENAL PATRIMONIAL Y DERECHO PENAL ECONÓMICO Profª. Dra. Elena Núñez Castaño El Título XIII, del Libro II del Código penal regula los «Delitos contra el patrimonio y el orden socioeconómico», de forma unificada y sin que el legislador haya otorgado un criterio válido que permita resolver cuáles son de ámbito patrimonial y cuáles pertenecen al orden socioeconómico. Tradicionalmente se ha entendido que de la estructura del Título XIII se deriva que junto a figuras delictivas netamente patrimoniales, se recogen una serie de comportamientos cuya dimensión trasciende al patrimonio individual, acercándose más a un interés supraindividual o colectivo como es el ámbito socioeconómico. Así, por ejemplo, está claro que el hurto (art. 234 CP) o la estafa (art. 248 CP) son delitos que protegen intereses exclusivamente patrimoniales, mientras que otros tipos penales como el abuso de información privilegiada bursátil (art. 285 CP) o la publicidad fraudulenta (art.

282 CP) tienen carácter eminentemente socioeconómico.

Esta afirmación que, en principio, pareciera resultar clara y evidente, sin embargo no lo es en absoluto. De hecho, como veremos a lo largo de este manual, el hecho de que cada uno de los tipos penales cuente con una naturaleza específica mas relevante, ya sea patrimonial, ya sea socioeconómica, no impide que al mismo tiempo gocen de características del otro. Dicho de otro modo, no es en absoluto infrecuente que los delitos patrimoniales pueden llegar a tener dimensión socioeconómica (recuérdese, por ejemplo, el caso Bankia o la estafa de las preferentes), mientras que los delitos socioeconómicos, en la concepción de bien jurídico que aquí sostenemos, necesitan de un referente individual, generalmente de carácter patrimonial (así, los delitos societarios que son delitos eminentemente socioeconómicos, sin embargo, la mayor parte de las figuras delictivas conllevan al menos un peligro para el bien jurídico patrimonio de los sujetos involucrados en la actividad económica). De hecho, en la mayor parte de los delitos pertenecientes al orden económico se concreta un bien jurídico de carácter patrimonial protegido inmediatamente que, al mismo tiempo, sirve de base para la protección mediata del orden socioeconómico.

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A la vista de esta situación de indeterminación que se deriva del Código penal, un sector doctrinal ha intentado realizar una distinción entre estos ámbitos recurriendo a la separación que realizan las «Disposiciones comunes» contenidas en el Capítulo X (arts. 268 y 269 CP) afirmando que las figuras delictivas reguladas antes de ese Capítulo serían delitos patrimoniales (Capítulos I a IX), mientras que los regulados en los Capítulos XI a XIV serían delitos contra el orden socioeconómico; afirmación que se basa exclusivamente en la referencia que el art.

268 CP (excusa absolutoria en el caso de parientes) realiza respecto de los delitos patrimoniales que se regulan en capítulos anteriores. Esta afirmación en nuestra opinión no resulta suficiente para avalar la tajante separación que se pretende entre los delitos patrimoniales y los delitos socioeconómicos, porque a pesar del art. 268 CP, existen figuras recogidas dentro del alegado ámbito patrimonial que pueden afectar y de hecho afectan a intereses económicos colectivos, e incluso al correcto funcionamiento de un sistema de mercado. Así, los casos citados de estafa de preferentes, o el caso Gescartera en el que un delito de apropiación indebida realizado en el seno de una agencia de valores que afecta a múltiples perjudicados puede llegar a tener trascendencia en el orden económico; pero si hay un referente claro en este ámbito, es el ya citado caso Bankia, donde la presunta estafa de salida a Bolsa de las acciones de la entidad, mediando engaño respecto de la situación económica de la misma, no sólo ha afectado a los accionistas que han visto lesionado su patrimonio, sino que ha trascendido afectando al orden económico y al sistema financiero de nuestro país al conllevar una pérdida total de confianza en el mismo por parte de los inversores, tanto nacionales como extranjeros, lo que provocó la necesidad de su rescate económico e inyección de dinero a fin de evitar el desplome de la entidad y el peligro serio e inminente para el mercado financiero español.

Y, por otro lado, existen figuras delictivas claramente ubicadas entre los delitos económicos que tienen un planteamiento netamente patrimonial, por cuanto es el patrimonio el que directamente se ve afectado, por más que de manera indirecta pudieran tener algún tipo de relevancia para el ámbito socioeconómico; así, por ejemplo, los delitos contra la propiedad intelectual. Por ello, la línea divisoria entre ambos ámbitos, patrimonial y económico, no resulta ni mucho menos simple.

Parece, por tanto, que se trata de una división meramente aparente dada la dificultad de deslindar el ámbito patrimonial, esto es, relaciones jurídico-económicas de carácter individual, de lo socioeconómico, es decir, otros valores patrimoniales o económicos de interés colectivo.

A la vista de todas la consideraciones que acabamos de realizar, se hace preciso identificar respecto de cada una de las figuras típicas si se protege un interés patrimonial, el orden socioeconómico o ambos (uno de manera inmediata o directa, y otro de forma mediata), y para ello es preciso delimitar qué debe entenderse por cada uno de estos bienes jurídicos: patrimonio y orden socioeconómico.

Manual de Derecho penal económico y de la empresa

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Tradicionalmente se han barajado tres concepciones de patrimonio a efectos penales: económica, jurídica y mixta; a las que, en los últimos años se ha sumado una cuarta: personal y funcional. Por concepto jurídico de patrimonio debe entenderse el conjunto de derechos y deberes patrimoniales reconocidos por el Derecho a una persona, cuya lesión conlleva la existencia de un daño patrimonial, con independencia de que se produzca o no un perjuicio evaluable económicamente; a estos efectos, lo relevante sería la relación jurídica que vincula al sujeto con la cosa, provocando una excesiva amplitud en algunos aspectos, como puede ser la inclusión como objeto material de bienes o derechos sin valor económico alguno o con un valor puramente afectivo o la exclusión de bienes que, a pesar de tener un claro valor económico, sin embargo no se encuentran jurídicamente reconocidos o concretados. El concepto económico de patrimonio se basa, esencialmente, en la constatación de que los bienes de los que, fácticamente, disponga una persona, tengan un valor económicamente determinable, y por lo tanto, la existencia o no de una relación jurídicamente reconocida entre el sujeto y la cosa resulta irrelevante; ello determinaría la protección tanto de posiciones patrimoniales lícitas o legítimas, como de las ilegítimas o ilícitas. En relación con el concepto personal y funcional de patrimonio hay que señalar que encuentra su base en la consideración del patrimonio como instrumento para el desarrollo de la persona y la realización de sus necesidades, de manera que el titular del patrimonio se convertiría en el núcleo central, desvinculándose del valor económico y atendiendo a la idea de utilidad como satisfacción de las necesidades; y ello, inevitablemente, implicaría sobrevalorar el daño subjetivo que puedan producir determinadas conductas.

Los inconvenientes señalados respecto de las concepciones jurídica, económica y personal, y el hecho de que nuestro Código penal atienda, fundamentalmente, al valor económico, determinó que la mayor parte de la doctrina se inclinara por la concepción mixta o jurídico-económica, de manera que sería el conjunto de bienes, derechos y valores dotados de valor económico que se encuentran en poder de una persona en virtud de una relación reconocida por el ordenamiento jurídico; desde esta definición quedarían incluidos todo tipo de bienes, muebles o inmuebles, derechos (propiedad, posesión, derechos reales, derechos de uso, etc.) y las obligaciones, al mismo tiempo, implica la exclusión de las posesiones fácticas ilegítimas, las expectativas de ganancias probables y el daño moral.

Pero, la rúbrica del Título XIII del Libro II CP, añade, junto al patrimonio, la referencia al orden socioeconómico, y del mismo modo que en el caso anterior, se hace precisa la delimitación del concepto y contenido del mismo. Ya hemos puesto de relieve que determinados comportamientos regulados en el Título XIII no sólo se dirigen contra intereses patrimoniales individuales, sino también contra intereses supraindividuales o colectivos de la vida económica, como el orden económico estatal en su conjunto, el desarrollo de la economía, el sistema financiero, de mercado, etc. Es precisamente esta amplitud de los posibles intereses tutelados

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Alfonso Galán Muñoz / Elena Núñez Castaño

la que provocó que se plantearan dos conceptos de lo que debe entenderse por orden socioeconómico a efectos penales: uno amplio y otro estricto.

La concepción estricta es aquella que considera que se protege la participación estatal en la economía, la intervención del Estado en el sistema económico, tanto en el plano nacional como internacional; la primera consecuencia de esta concepción implica que quedarían incluidos dentro de los delitos económicos figuras delictivas de los más variados ámbitos, como delitos contra la Hacienda Pública, contra la Seguridad Social, contrabando, relativos al control de cambios, etc., mientras que quedarían al margen de los mismos, una serie de tipos penales con innegable trascendencia económica para el sistema de mercado pero que no constituyen manifestaciones de la intervención del Estado en la economía, así por ejemplo, fraudes a consumidores, delitos societarios, estafas financieras, etc.

Por otra parte, para la concepción amplia, mediante el orden socioeconómico, se protege la regulación jurídica de la producción, distribución y consumo de bienes y servicios, de manera que quedarían incluidos dentro del mismo aquellos comportamientos en los que la infracción de un bien patrimonial o individual, lesiona o pone en peligro (pérdida de confianza en el sistema o efecto dominó) la producción, distribución o consumo de bienes y servicios. Este sería el caso, por ejemplo, de una apropiación indebida de fondos aportados por numerosos inversionistas y clientes a un Banco (caso Banesto) dado que no sólo se afecta al patrimonio individual de las víctimas o al de la entidad bancaria, sino que pone en peligro el sistema financiero por la pérdida de confianza del ciudadano en el mismo.

Ante esta situación, la doctrina mayoritaria se inclina por afirmar que el concepto amplio de orden socioeconómico es el que se regula en el Título XIII, pero que constituye más una idea o un bien jurídico categorial que debe determinarse y concretarse en bienes jurídicos específicos en cada una de las figuras delictivas, es decir, derecho de crédito, libre competencia, propiedad intelectual, etc.

En definitiva, el Derecho Penal Económico constituiría una rama del Derecho Penal que, sobre la base de un elemento común cual es la actividad económica, agruparía todos aquellos delitos que implican la lesión de bienes jurídicos supraindividuales y resultan frecuentemente pluriofensivos, en base a su incidencia en la regulación jurídica de producción, distribución y consumo de bienes y servicios; de este modo, aglutinando los dos conceptos anteriores aquellas ocasiones en que se afecte a bienes jurídicos colectivos nos encontraríamos ante un Derecho Penal Económico en sentido estricto, mientras que los casos que representan ataques a los bienes jurídicos individuales generalmente patrimoniales, constituirían un Derecho Penal Económico en sentido amplio. Por tanto, el Derecho Penal Económico se conforma con una cierta autonomía dentro del Derecho penal, respecto del que presenta ciertas particularidades como, por ejemplo, que se orientan a proteger, al

Manual de Derecho penal económico y de la empresa

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menos mediatamente, bienes jurídicos supraindividuales, lo que implica el recurso a delitos de peligro como técnica de tipificación, se componen sustancialmente de elementos normativos configurándose de modo frecuente como leyes penales en blanco, y según afirma la doctrina mayoritaria, son realizadas generalmente en el ámbito de una empresa. Ello ha determinado que este sector del Derecho Penal se denomine en ocasiones Derecho Penal de la empresa.

A este respecto, si bien consideramos que Derecho Penal Económico y Derecho penal de la empresa no son plenamente coincidentes (y de hecho se pueden apreciar claros supuestos de delitos económicos que no constituyen Derecho penal de la empresa, y a la inversa), sin embargo, lo que no puede negarse es que los delitos económicos se ejecutan habitualmente, salvo escasas excepciones, por parte de una criminalidad empresarial, esto es, en el seno de una estructura empresarial.

Por todo lo expuesto, en nuestra opinión el Derecho Penal Económico abarca, no sólo los tipos delictivos incluidos en el Título XIII del Código penal que se corresponden con el concepto amplio de orden socioeconómico, sino también aquellos que se derivan del concepto estricto y de la intervención del Estado en la economía, es decir, los delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social (Título XIV del Código penal), así como los delitos contra los Derechos de los Trabajadores (Título XV del Código penal), por cuanto responde a las características señaladas teniendo como eje central la actividad económica y el sistema de mercado.

2. BIENES JURÍDICOS INDIVIDUALES, BIENES JURÍDICOS SUPRAINDIVIDUALES Y BIENES JURÍDICOS INTERMEDIOS Prof. Dr. Galán Muñoz Como es sabido, los bienes jurídicos se clasifican, atendiendo a sus posibles titulares, en bienes jurídicos individuales y supraindividuales. Los primeros, propios del Derecho penal patrimonial, serán aquellos bienes jurídicos que pertenecen a un único individuo o sujeto, mientras que los segundos, los característicos del Derecho penal económico y de los delitos socioeconómicos, pueden pertenecer a toda la sociedad (bienes jurídicos supraindividuales strictu sensu) o bien pueden hacerlo a un colectivo, más o menos numeroso de personas, que se agrupan entre sí por tener una característica común que, a su vez, los diferencia del resto de integrantes de la sociedad, como sucede, por ejemplo, con los intereses comunes de los trabajadores o empresarios (bienes jurídicos colectivos).

Esta clasificación no solo tiene trascendencia teórica, sino que tiene importantes efectos prácticos, ya que resulta evidente que mientras los bienes jurídicos

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Alfonso Galán Muñoz / Elena Núñez Castaño

individuales son fácilmente delimitables y su afectación también resulta sencilla de constatar o demostrar, no sucede lo mismo con los bienes jurídicos supraindividuales; unos bienes inmateriales, en ocasiones, de difusa delimitación y cuya concreta lesión o puesta en peligro es realmente difícil de concretar.

Así por ejemplo, mientras que resulta fácil constatar si una determinada conducta engañosa ocasionó que un sujeto perdiese una determinada cantidad de dinero, provocándole así una efectiva lesión a su patrimonio; no será tan sencillo el afirmar cuándo una actuación de dicha naturaleza (engañosa) habría llegado a lesionar o poner en peligro, por ejemplo, la seguridad de los intereses patrimoniales de todos los consumidores en general. Así, ¿será necesario que la conducta realizada llegue a lesionar el patrimonio individual de algún concreto consumidor para poner en peligro el de todo el colectivo? ¿De uno? ¿De varios? ¿De cuántos?

Es más, ¿Será necesario que lesione alguno de dichos patrimonios? ¿O bastará con que pueda llegar a afectarlos para que ello suceda?

Precisamente está indeterminación es la que ha llevado a la aparición de los denominados delitos con bien jurídico intermedio.

Lo primero que se debe destacar cuando hablamos de esta clase de delitos es que no estamos hablando de figuras que protejan una tercera clase de bienes jurídicos situados a medio camino entre los individuales y los supraindividuales, sino que de lo que hablamos es de una técnica de tipificación que el legislador puede emplear para concretar y dar seguridad jurídica a la determinación de cuando se produce la concreta afectación del bien jurídico supraindividual que pretende castigar, al poner en relación su afectación con la mucho más segura y conocida referida a un bien jurídico individual.

De este modo, el legislador puede configurar esta clase de delitos, en primer lugar, exigiendo, para apreciar la efectiva lesión del bien jurídico supraindividual que quiere proteger, que la conducta realizada ponga en peligro un número enorme e indeterminado de bienes jurídicos individuales con respecto a los cuales el bien jurídico supraindividual no sería sino una mera abstracción, lo que daría lugar a la aparición de los denominados delitos de lesión-peligro. Mientras que, por otra parte y en segundo lugar, también puede establecer que, para que se pueda apreciar la producción de la puesta en peligro el bien jurídico supraindividual protegido por un delito, la conducta castigada en el mismo tenga que lesionar de forma efectiva un valor individual, dándose así lugar a la aparición de los delitos de peligro-lesión.

Veamos cada una de estas posibles clases de delitos con bienes jurídicos intermedios por separado.

Los primeros, los delitos de lesión-peligro, son frecuentemente utilizados en el ámbito del Derecho penal económico. Así sucede, por ejemplo, en el delito de publicidad fraudulenta del art. 282 CP; delito que castiga a los fabricantes o comer-