1_9788411972772

ra

Lectu en la

nube

159

Marta Ma Albert Márquez Delia Manzanero Fernández Editoras

Vulnerabilidad, persona, bioética

alternativa

ACCESO GRATIS a la Lectura en la Nube

Para visualizar el libro electrónico en la nube de lectura envíe junto a su nombre y apellidos una fotografía del código de barras situado en la contraportada del libro y otra del ticket de compra a la dirección:

ebooktirant@tirant.com

En un máximo de 72 horas laborables le enviaremos el código de acceso con sus instrucciones.

La visualización del libro en NUBE DE LECTURA excluye los usos bibliotecarios y públicos que puedan poner el archivo electrónico a disposición de una comunidad de lectores. Se permite tan solo un uso individual y privado.

Vulnerabilidad, persona, bioética

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Marta Lorente Sariñena

Ana Cañizares Laso

Javier de Lucas Martín

Jorge A. Cerdio Herrán

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho.

Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

María Luisa Cuerda Arnau

Catedrática de Derecho Penal de la Universidad Jaume I de Castellón

Manuel Díaz Martínez

Catedrático de Derecho Procesal de la UNED

Carmen Domínguez Hidalgo

Catedrática de Derecho Civil de la Pontificia Universidad Católica de Chile

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Consuelo Ramón Chornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

José Luis González Cussac

Ignacio Sancho Gargallo

Luis López Guerra

Elisa Speckmann Guerra

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España Directora del Instituto de Investigaciones Históricas de la UNAM

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Fueron miembros de este Comité: Emilio Beltrán Sánchez, Rosario Valpuesta Fernández y Tomás S. Vives Antón Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

Vulnerabilidad, persona, bioética

Editoras Marta M Albert Márquez Delia Manzanero Fernández a

tirant lo blanch Valencia, 2023

Copyright ® 2023 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com incorporada a la ficha del libro. En www.tirant.com dispondrá de un servicio con los textos legales básicos y sectoriales actualizados como complemento de su libro.

Los textos jurídicos que aparecen se ofrecen con una finalidad informativa o divulgativa. Tirant lo Blanch intentará cuidar por la actualidad, exactitud y veracidad de los mismos, si bien advierte que no son los textos oficiales y declina toda responsabilidad por los años que puedan causarse debido a las inexactitudes o incorrecciones de los mismos.

Los unicos textos considerados legalmente válidos son los que aparecen en las publicaciones oficiales de los correspondientes organismos autonómicos o nacionales.

© Editoras: Marta María Albert Márquez Delia Manzanero Fernández

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email: tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es DEPÓSITO LEGAL: V-3284-2023 ISBN: 978-84-1197-277-2 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Introducción

VULNERABILIDAD Y DIGNIDAD HUMANA. FUNDAMENTOS ANTROPOLÓGICOS Y JURÍDICOS...........

Capítulo 1.

LA TENSIÓN ENTRE AUTONOMÍA Y VULNERABILIDAD COMO CONSTITUTIVAS DE LA PERSONA Ana Mª Marcos del Cano..................................................................

1. INTRODUCCIÓN................................................................

2. PRINCIPIO DE AUTONOMÍA.................................................

3. VULNERABILIDAD...............................................................

4. CONSECUENCIAS ÉTICAS Y JURÍDICAS DE UNA AUTONOMÍA RELACIONAL Y EXPRESIVA......................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

31

33 33 36 40 46 48

Capítulo 2.

EL PRINCIPIO DE LA DIGNIDAD HUMANA COMO FUNDAMENTO DEL BIODERECHO Ángela Aparisi Miralles....................................................................

51 1. DIGNIDAD HUMANA Y BIODERECHO....................................

51 2. EL DUALISMO O PERSONISMO.............................................

58 3. LA CONCEPCIÓN UTILITARISTA DE LA DIGNIDAD..................

62 4. LA CONCEPCIÓN ONTOLÓGICA DE LA DIGNIDAD.................

68 5. CONCLUSIÓN....................................................................

74 BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

75 Capítulo 3.

LA VULNERABILIDAD EN RECIENTES SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Andrés Ollero Tassara......................................................................

79 JURISPRUDENCIA CITADA:......................................................

93

VULNERABILIDAD EN LA INFERTILIDAD..........................

95

Capítulo 4.

VULNERABILIDAD INDIVIDUAL Y SOCIAL VINCULADA AL FENÓMENO DE LA INFERTILIDAD Francisco Güell y José Ignacio Murillo.................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

97 110

8

Índice

Capítulo 5.

MATERNIDAD SUBROGADA Y VULNERABILIDAD DE LA MUJER GESTANTE Y DEL HIJO NACIDO A CONSECUENCIA DEL CONTRATO Marta Mª Albert Márquez ................................................................

1. INTRODUCCIÓN. PECULIARIDADES DEL DEBATE SOBRE LA GESTACIÓN SUBROGADA: QUÉ ES Y POR QUÉ SEGUIMOS DEBATIENDO SU LICITUD...............................................................

2. LA GESTACIÓN SUBROGADA COMERCIAL, A PROPÓSITO DE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO 1153/2022, DE 31 DE MARZO.................................................................................

3. ¿Y SI EL CONTRATO NO ES ONEROSO? LA TRAMPA DEL “ALTRUÍSMO”.............................................................................

4. OTRA CULTURA DEL VENIR AL MUNDO, OTROS TITULARES POSIBLES..............................................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

111

VULNERABILIDAD DE LA VIDA INTRAUTERINA...............

131

111

118 122 127 129

Capítulo 6.

EL ORIGEN DE LA TERNURA Pablo Martínez de Anguita................................................................

1. INTRODUCCIÓN................................................................

2. HIPÓTESIS..........................................................................

3. LA HISTORIA DE LA TERNURA: UNA CUALIDAD SUBYACENTE..

4. LA VIDA INTRAUTERINA COMO EVOLUCIÓN DE LA VIDA HACIA AMBIENTES NO ACUÁTICOS..............................................

5. LA MADURACIÓN DEL INSTINTO SEXUAL Y SU PASO A COMPORTAMIENTO REPRODUCTIVO..............................................

6. EL VÍNCULO POSITIVO REFORZABLE MADRE -CRÍA................

7. LA EXPANSIÓN DE LA TERNURA...........................................

8. LA ABUNDANCIA DE RECURSOS...........................................

9. TESTEANDO LA HIPÓTESIS...................................................

10. CONSIDERACIONES FINALES..............................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

140 143 146 149 154 156 157

Capítulo 7.

TODOS LOS ANIMALES SOMOS VULNERABLES María Ángeles Martín R-Ovelleiro......................................................

1. INTRODUCCIÓN................................................................

2. PRINCIPIOS BIOLÓGICOS DE LA VIDA....................................

3. LA VIDA ANIMAL.................................................................

4. LOS OLVIDOS DEL HOMBRE.................................................

5. VULNERABILIDAD COMO DATO BIOLÓGICO..........................

6. CONCLUSIÓN....................................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

159 159 160 162 163 166 169 170

133 133 135 136 137

Índice

Capítulo 8.

VULNERABILIDAD DE LA VIDA INTRAUTERINA HUMANA Y ANIMAL Nicolás Jouve de la Barreda...............................................................

1. EL COMIENZO DE LA VIDA HUMANA.....................................

2. ¿A QUÉ SE DEBE LA ESPECIAL VULNERABILIDAD DE LA VIDA HUMANA EN SUS ETAPAS INICIALES?........................................

3. EFECTO AMBIENTAL. LOS AGENTES TERATÓGENOS................

4. LA VULNERABILIDAD PROVOCADA.......................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

VULNERABILIDAD, ENFERMEDAD Y DISCAPACIDAD.......

Capítulo 9.

LA PANDEMIA POR COVID Y LA VULNERABILIDAD DE LA QUE ESTAMOS HECHOS Vicente Bellver Capella....................................................................

1. INTRODUCCIÓN: UNA PANDEMIA TAN PARECIDA Y TAN DISTINTA A LAS ANTERIORES.......................................................

2. LA VULNERABILIDAD: LAS GAFAS QUE NECESITAMOS PARA ENTENDER LO SUCEDIDO Y CONSTRUIR EL FUTURO.................

3. LA PREPANDEMIA: NEOGNOSIS MÁS CIENTIFICISMO, IGUAL A PARADIGMA TECNOCRÁTICO.................................................

4. LA PANDEMIA O EL FLORECIMIENTO DEL SENTIDO COMÚN QUE NUNCA NOS ABANDONA.................................................

5. LA POSTPANDEMIA Y LA VULNERABILIDAD MORAL.................

6. ESPERANZA SIN OPTIMISMO................................................

7. SUCINTA CONCLUSIÓN ......................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

Capítulo 10.

ASIGNACIÓN DE RECURSOS ESCASOS. EL RETO DE LA NO DISCRIMINACIÓN Encarnación Fernández Ruiz-Gálvez....................................................

INTRODUCCIÓN....................................................................

2. LAS DOS CARAS DE LA JUSTICIA DISTRIBUTIVA: SISTEMA SOCIAL Y JUSTICIA DEL CASO CONCRETO....................................

3. SELECCIÓN DE PACIENTES EN TIEMPOS DE PANDEMIA............

4. EL DIFÍCIL EQUILIBRIO ENTRE PRINCIPIO DE UTILIDAD Y EXIGENCIAS DE LA IGUALDAD.....................................................

4.1.- Recomendaciones de la OMS para la gestión de cuestiones éticas en epidemias..............................................

4. 2.- El documento SIAARTI: Ambigüedad en la definición de la utilidad.......................................................................

4.3.- El Informe del Comité nacional de Bioética italiano: Enfoque personalista y método prudencial...................................

9

171 173 176 180 183 186

189

191 191 195 197 202 208 212 214 215

219 219 220 223 225 225 228 233

10

Índice 4.4.- El documento SEMICYUC. Utilitarismo sin ambigüedades........

4.5.- El Informe del Comité de Bioética de España. Propuesta de un modelo mixto......................................................................

5. CONCLUSIÓN....................................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

Capítulo 11.

LA VULNERABILIDAD DE LA PERSONA CON DISCAPACIDAD Begoña Rodríguez Díaz....................................................................

1. LA CONSIDERACIÓN DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD COMO “PERSONAS VULNERABLES”...........................................

2. LA ADOPCIÓN DE LA CONVENCIÓN DE LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD: CONSECUENCIAS DE UN CAMBIO DE MODELO.............................................................

3. ESCENARIOS CONFLICTIVOS: VULNERABILIDAD Y VULNERACIÓN....................................................................................

3.1 El aborto......................................................................

3.2 La eutanasia...................................................................

4. CONCLUSIONES.................................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

VULNERABILIDAD Y PRISIÓN.............................................

Capítulo 12.

LA LIBERTAD SUSPENDIDA. PRISIÓN Y CONDICIÓN PERSONAL Ignacio Sánchez Cámara...................................................................

INTRODUCCIÓN....................................................................

1. LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD. LA PRISIÓN...................

2. DIGNIDAD Y LIBERTAD DE LA PERSONA. LOS CARACTERES DE LA PERSONA.........................................................................

3. METAFÍSICA DE LA VIDA HUMANA. LA REALIDAD PERSONAL DEL HOMBRE........................................................................

4. PRISIÓN Y DIGNIDAD DE LA PERSONA...................................

5. CONCLUSIÓN. PRISIÓN Y DESHUMANIZACIÓN.......................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

Capítulo 13.

EL SÍNDROME DEL PRESO: LA CULTURA DEL MIEDO DONDE SE LOCALIZA NUESTRA MAYOR VULNERABILIDAD Delia Manzanero Fernández .............................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

235 236 237 239

241 242 248 252 252 254 256 257

261

263 263 265 266 269 273 277 279

281 295

Índice

11

Capítulo 14.

VULNERABILIDAD DE LAS PERSONAS TRANS EN LOS CENTROS PENITENCIARIOS ESPAÑOLES Alfonso Vicente Lorca.....................................................................

1. INTRODUCCIÓN................................................................

2. MARCO LEGISLATIVO: INSTITUCIONES PENITENCIARIAS Y TRANSEXUALIDAD.................................................................

3. FACTORES DE VULNERABILIDAD: MUJERES TRANS EN PRISIÓN DE HOMBRES........................................................................

3.1. Vulnerabilidad por cosificación corporal................................

3.2. Vulnerabilidad por transfobia..............................................

4. CONCLUSIONES.................................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

309 309 311 312 313

VULNERABILIDAD ANTE LA MUERTE................................

317

Capítulo 15.

LA MUERTE DIGNA Diego Poole.................................................................................

1. QUÉ ES LA DIGNIDAD HUMANA...........................................

2. EL ECLIPSE DEL HOMBRE.....................................................

3. ARGUMENTO DE LA DIGNIDAD DE LA MUERTE Y RESPUESTA...

4. ARGUMENTO DE LA LIBERTAD Y RESPUESTA..........................

5. ARGUMENTO DE EVITAR EL SUFRIMIENTO INÚTIL Y RESPUESTA.........................................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

319 319 321 322 323

297 297 302

326 331

Capítulo 16.

EL BIEN DE LA FRAGILIDAD. UNA APROXIMACIÓN NARRATIVA AL PROCESO DE DUELO Óscar Vergara................................................................................

1. LA EXPERIENCIA MORAL DE LA ENFERMEDAD.......................

2. UN PROCESO DE PURIFICACIÓN Y ESPERANZA.......................

3. EL MITO HEROICO..............................................................

4. ALGUNOS COROLARIOS......................................................

5. BALANCE...........................................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

333 334 336 340 347 348 349

Capítulo 17.

LA VULNERABILIDAD ANTE LA MUERTE: PERSPECTIVA FAMILIAR María Arantzamendi........................................................................

INTRODUCCIÓN....................................................................

1. LA VULNERABILIDAD Y LA MUERTE.......................................

2. EL CONTEXTO DE ENFERMEDAD AVANZADA GRAVE...............

353 353 353 356

12

Índice 3. LA VULNERABILIDAD DESDE LA PERSPECTIVA FAMILIAR.........

4. LA VERDAD Y EL PROCESO DE COMUNICACIÓN.....................

5. EL CUIDADO CENTRADO EN LA DIGNIDAD...........................

BIBLIOGRAFÍA CITADA:...........................................................

360 362 365 370

VULNERABILIDAD EN EL CINE...........................................

375

Capítulo 18.

LA VULNERABILIDAD EN EL CINE DE LOS ÓSCAR María José Salar Sotillos...................................................................

1. INTRODUCCIÓN................................................................

2. PERSONA Y VULNERABILIDAD..............................................

3. EL CINE DE LOS ÓSCAR.......................................................

3.1. La importancia de los Óscar..............................................

3.2. Óscar a la Mejor Película..................................................

4. VULNERABILIDAD Y CINE.....................................................

5. REFLEXIONES FINALES........................................................

BIBLIOGRAFÍA CITADA............................................................

377 377 378 380 380 381 389 394 395

Introducción Vulnerable es aquel que puede ser herido. Como nos recuerda el mito de Aquiles, la vulnerabilidad es tan inherente a la condición humana como que constituye la condición misma de nuestro estar en el mundo. Esta obra pretende establecer un diálogo con el lector sobre nuestra común condición vulnerable, e interpelarle sobre aquellos contextos en las que esa vulnerabilidad se acentúa hasta el punto de devenir vulneración efectiva de nuestros derechos básicos.

Algunas de las situaciones de las que nos ocupamos apuntan al corazón de la bioética. De ella tomamos prestada su vocación de ”conciencia crítica de la sociedad tecnológica”. También esta obra pretende, no tanto representar esa conciencia, cuanto despertarla en nuestros lectores y promover desde ella un compromiso fáctico con nuestra común condición vulnerable.

Comenzamos apuntando hacia los fundamentos antropológicos y jurídicos de la que entendemos como tesis fundamental de la obra: la dignidad humana no se cifra en superar nuestra vulnerabilidad, sino en abrazarla y trabajar por la conformación de formas de vida en común donde esa fragilidad sea posible, y sea cuidada.

El primer capítulo de la obra, escrito por Ana María Marcos, ilustra cómo la incorporación de la vulnerabilidad a la noción de autonomía nos permite entender esta última desde la óptica de la relacionabilidad y la expresividad, y, con ello, lograr una comprensión del ser humano acorde con su dignidad intrínseca. Junto a la vulnerabilidad entendida como una situación por la que atraviesan determinadas personas, que implica una clara desventaja y el menoscabo de sus derechos, destaca la autora la existencia de “otra” vulnerabilidad: la que es condición misma de la persona, y que “puede ser la clave para fundamentar la ética, el derecho y desde ahí, unas relaciones sociales que tengan en cuenta ese principio, con el fin de que se configuren desde un suelo más realista, desde lo que

14

Marta Mª Albert Márquez y Delia Manzanero Fernández

nos constituye a todos y que son el fundamento del orden jurídico y de la paz social (art. 10.1 CE)”.

La vulnerabilidad aporta esa suerte de “coeficiente corrector” que demanda la noción de autonomía, y que se materializa en conciencia de nuestra naturaleza social y relacional. El comprendernos como seres relacionalmente autónomos traspasa las fronteras de lo epistemológico para exigir de nosotros una determinada praxis social, que debe encarnarse en políticas públicas de solidaridad, pero también, en el fomento de la humildad moral en la esfera pública, del reconocimiento del otro como un igual del yo mismo como un ser autónomo, pero también vulnerable y unido a los demás en esa misma vulnerabilidad en la que nos reconocemos mutuamente.

“La dignidad humana como fundamento del bioderecho” es el título del siguiente capítulo, en el que Ángela Aparisi analiza el concepto de dignidad y su impacto en el bioderecho partiendo de una paradoja: la omnipresencia de la dignidad en todas y cada una de las declaraciones de derechos y su reconocimiento universal conviven con un profundo desacuerdo en cuanto a su contenido y a su significación práctica. Tal paradoja no debe llevarnos, sin embargo, a despreciar la dignidad como un concepto vacío sino, como hace la propia autora a lo largo de las páginas de su capítulo, a esforzarnos más arduamente por reflexionar en común sobre su significado, como lo merece un concepto de la relevancia ontológica y jurídica de la dignidad humana.

La autora persigue este objetivo a través de la exposición crítica de las teorías que abordan el concepto de dignidad humana de manera restrictiva. Repasa de esta manera el dualismo y el utilitarismo, para concluir con la exposición de la concepción ontológica de la dignidad y, sobre todo, de sus consecuencias en el ámbito biojurídico. Quizá puedan condensarse en el desafío que propone la autora: “descubrir en la misma fragilidad la dignidad de la persona y el sentido profundo de toda vida humana”.

A continuación, Andrés Ollero repasa la presencia de la vulnerabilidad en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Lo hace

Introducción

15

desde la privilegiada atalaya de quien ha sido Magistrado de esta Corte por más de diez años.

Llama la atención, en primer lugar, sobre el hecho de que el término “vulnerabilidad” no se reproduce en la jurisprudencia analizada. Esto no implica, obviamente, que el Tribunal no conozca de situaciones de vulnerabilidad y que no responda a ellas desde la garantía de los derechos fundamentales de los ciudadanos. El capítulo recorre con minuciosidad extrema la jurisprudencia del Tribunal Constitucional rastreando la protección de la vulnerabilidad en los contextos desde los que llegan al Tribunal los recursos de amparo de los ciudadanos. Salud (o más bien, su ausencia), la minoría de edad, el problema de los desahucios, la pobreza energética, la situación de las trabajadoras embarazadas, la violencia de género y la incomunicación de los internos en prisión son algunos de esas situaciones en las que la vulnerabilidad se convierte en efectiva vulneración.

El estudio del profesor Ollero pone de manifiesto cómo la protección de los derechos vulnerados, sobre todo cuando se trata de discriminaciones arraigadas en el tiempo y en la cultura social, se inspira sin duda en el mandato del artículo 9.2 de la Constitución (“Corresponde a los poderes públicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstáculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la participación de todos los ciudadanos en la vida política, económica, cultural y social”). Sin embargo, en la práctica, la vía desde la que se articula la necesaria salvaguardia jurídica reviste carácter puramente formal, coincidiendo la mayoría de los amparos en denunciar la vulneración del artículo 24, que protege el derecho a la tutela judicial efectiva.

El análisis del profesor Ollero cierra la primera parte de esta obra, permitiendo al lector comprobar cómo se materializa en el mundo del derecho esa protección de la dignidad humana que el discurso filosófico propugna como un requisito básico de nuestra convivencia.

16

Marta Mª Albert Márquez y Delia Manzanero Fernández

A continuación, el libro recorre diversas situaciones de vulnerabilidad, comenzando con una a menudo silenciada -aún verdadero “tabú”- en nuestra sociedad: la infertilidad. Los profesores Murillo y Güell abre esta segunda sección del libro con su trabajo “Ámbitos de vulnerabilidad en el fenómeno de la reproducción humana asistida”. El primero de esos ámbitos nos hace girar la mirada sobre lo que se contrata cuando se contratan los servicios de una clínica de reproducción humana asistida. Se trata, nada más y nada menos, que de una vida humana. La primera vulnerabilidad, por tanto, es la del hijo por nacer. La situación del embrión temprano fuera del útero materno es quizá una de las formas más extremas de vulnerabilidad en la que puede encontrarse un ser humano.

También son vulnerables las personas que acuden a las clínicas de reproducción humana asistida demandando sus servicios. Los autores se hacen eco del estudio conducido en el marco del proyecto de investigación Be better informed about Fertility, en el que se han evidenciado las deficiencias en la información que proporcionan las clínicas a sus usuarios, en particular, en lo relativo a tasas de éxito o a los riesgos para la salud de las madres y los futuros hijos.

Un tercer ámbito de vulnerabilidad se encuentra, paradójicamente, en quien tiene la responsabilidad de regular este sector. Su vulnerabilidad radica en el hecho de que, a la hora de establecer la normativa que debe regir la prestación del servicio, son informados y asesorados por aquellos que tienen un interés directo en una industria que, como es bien sabido, mueve millones de euros cada año.

Partiendo de este análisis los autores se adentran en la dimensión social del problema de la infertilidad, que obedece a causas no fisiológicas, sino culturales e incluso morales. Retomando el diagnóstico de Remì Brague, se plantea que la cuestión probablemente radique en que Europa ha perdido la fe en que la vida merezca ser transmitida. Aquí radicaría, en cierto modo, la causa más profunda de la crisis de fertilidad que nos afecta como sociedad. Frente a ella, los autores apelan, con Arendt, a la radicalidad y potencia del acto

Introducción

17

de nacer, reivindicando lo que la transmisión de la vida nos aporta a nivel individual y, sobre todo, como civilización. Así, la generación de otros seres humanos debe ser cuidada y abordada médicamente desde un paradigma que respete su naturaleza y no lo convierta en un acto puramente productivo que reduce a mero objeto al ser humano que viene al mundo.

Es esta misma reivindicación la que late en el fondo de la aportación de Marta Albert, dedicada a la maternidad subrogada y a la vulnerabilidad de la madre gestante y del hijo que llega a la existencia como objeto de un contrato.

Comienza el capítulo analizando la peculiaridad del debate sobre la maternidad subrogada: a pesar de la contundencia del legislador y de nuestro Tribunal Supremo a la hora de considerar nulo de pleno derecho el contrato de “arrendamiento uterino”, y del hecho, sencillo y palmario, de que quien contrata un vientre está contratando una vida humana, el debate sobre la licitud de la maternidad subrogada sigue vivo y no cesan las contrataciones realizadas en el extranjero, con la pretensión de hacer valer posteriormente lo acordado en nuestro ordenamiento jurídico.

Factores de muy diverso orden se entrecruzan dando explicación a esta situación. En primer lugar, la posición de la Dirección General de Registros y del Notariado, pero también, en segundo lugar, el contexto en que esa posición se vuelve operativa: un contexto antropológico y cultural que combina la reconstrucción social del concepto de infertilidad con una muy escasa tolerancia a la frustración y una conciencia muy sensible para la reivindicación de cualquier forma de deseo convertido en derecho y muy difusa cuando se trata de reparar en las violaciones de la dignidad ajena que se cobran en la realización de esos deseos.

Contrarrestando esta situación, y al hilo del análisis de la última sentencia de nuestro Tribunal Supremo sobre subrogación, la autora desgrana la realidad de la subrogación tanto en su modalidad onerosa, como en su versión gratuita o también llamada “altruista”, haciendo hincapié en la trampa que la alusión al altruismo repre-

18

Marta Mª Albert Márquez y Delia Manzanero Fernández

senta en la construcción del discurso sobre la licitud de la subrogación. En ambos casos, la venida al mundo de un ser humano es contratada, se pague a la gestante en concepto de precio o en el de compensación.

De tal evidencia se desprende la necesidad de generar una cultura del concebir que, como ya se indicaba en el capítulo precedente, salvaguarde, cuide y proteja la generación de los seres humanos, frente al riesgo de su conversión en mercancía producida.

En íntima relación con lo expuesto en esta sección, la obra se centra a continuación en la vulnerabilidad de la vida intrauterina.

Arranca esta sección con “El origen de la ternura”, a cargo de Pablo Martínez de Anguita. La tesis planteada afirma que la ternura humana no es más que una versión sofisticada de la ternura animal y, sobre todo, que la ternura es consustancial a la vida, algo así como una cualidad que subyace a toda forma de vida mamífera.

Esa ternura que se genera en la relación madre hijo, y que ha supuesto una enorme ventaja evolutiva para los mamíferos, está hoy en situación de riesgo, debido tanto a la normalización de la eliminación de la vida humana intrauterina como al escaso interés social en la fecundidad. El autor considera trascendental la recuperación del valor de la vida intrauterina y termina, por ello, proponiendo su efeméride el día 31 de mayo, en que la tradición cristiana rememora la visitación de Santa María a su prima Santa Isabel, y el “salto de alegría” de la criatura de esta en su vientre.

Si este capítulo reivindica, en definitiva, nuestra condición mamífera, el siguiente, firmado por Mª Ángeles Martín parte, justamente, de la denuncia del olvido colectivo de esta común condición animal de la especie humana. Ese olvido es especialmente grave cuando afecta a un rasgo esencial de nuestra propia naturaleza: la condición filial. La vida no surge por generación espontánea, es “heredada” de otros, y tiene la vocación de ser transmitida de nuevo.

La mirada de la ecología nos devuelve así la realidad de la vida como dependencia y relación. En este contexto, la vulnerabilidad

Introducción

19

“no es otra cosa que la apertura que tiene cada ser vivo para recibir del medio y de las otras especies lo que requiere para existir”.

Por esta razón, la autora recomienda partir de la realidad vulnerable del ser humano (y de todo lo vivo, en realidad) para articular desde ahí la relación del hombre con la naturaleza. Esa apertura a la realidad debe ser consciente de las limitaciones del discurso científico y de la inmensa dosis de misterio que debemos estar dispuestos a asumir. Como afirma la autora, citando a Carson “Es muy fácil recopilar extensas listas de criaturas vistas e identificadas sin que se te haya cortado la respiración por la maravilla del prodigio de la vida”. Esa vida prodigiosa lo es en la medida en que es vulnerable, y solo desde la asunción de la vulnerabilidad seremos capaces de articular nuestra relación con nosotros mismos y con la naturaleza que nos rodea, respondiendo a ese “grito de la tierra” que constituye la emergencia climática contemporánea.

La sección sobre vida intrauterina se cierra con la aportación de Nicolás Jouve de la Barreda, “Vulnerabilidad de la vida intrauterina humana y animal”. El autor se plantea cuáles son las razones por las que la vida humana intrauterina reviste tal grado de fragilidad, concluyendo que esa vulnerabilidad se debe a la propia complejidad del proceso a través del cual la vida se abre paso. El problema no es tanto esa natural fragilidad como la vulnerabilidad “producida” desde presupuestos ideológicos y posibilitada gracias al avance de la ciencia y de la técnica.

Entrarían en este capítulo la vulnerabilidad del embrión in vitro, expuesto a la manipulación que implica el recurso a las técnicas de reproducción humana asistida, y la vulnerabilidad del no nacido tras la legalización del aborto provocado.

A pesar de la normalización social de ambas prácticas, la realidad es tozuda: los hechos, afirma el autor citando a Huxley, no dejan de existir por ser ignorados. La vida intrauterina es vida humana en su primer estadio de desarrollo. Un embrión, de cualquier especie, es ya un organismo vivo. Su propia vulnerabilidad debería invitarnos