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LECCIONES DE DERECHO EMPRESARIAL

Libros de texto para todas las especialidades de Derecho, Criminología, Economía y Sociología.

LECCIONES DE DERECHO EMPRESARIAL

Una colección clásica en la literatura universitaria española. Todos los títulos de la colección manuales los encontrará en la página web de Tirant lo Blanch, www.tirant.es

María Ángeles Alcalá Díaz Fco. Javier Arias Varona Ana Belén Campuzano Angélica Díaz de la Rosa Alberto Emparanza María Enciso Alonso-Muñumer José Luis García-Pita y Lastres Mª. Isabel Huerta Viesca Ángel Martínez Gutiérrez Cecilio Molina Lourdes Moreno Liso Ana F. Muñoz Pérez

Juan Ignacio Peinado Gracia Adoración Pérez Troya Jesús Quijano González Antonio Roncero Sánchez Fernando Sacristán Bergia María Luisa Sánchez Paredes Petra M. Thomàs Sara Ugena Muñoz Carlos Vargas Vasserot Trinidad Vázquez Ruano Guillermo Velasco Fabra

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LECCIONES DE DERECHO EMPRESARIAL

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Héctor Olasolo Alonso

Owen M. Fiss

Luciano Parejo Alfonso

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda) Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

LECCIONES DE DERECHO EMPRESARIAL

Valencia, 2017

Copyright ® 2017 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-9169-402-1 Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro Procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Lección 1 EL DERECHO EMPRESARIAL. EMPRESARIO Y CONSUMIDOR Antonio Roncero Sánchez SUMARIO: I. EL DERECHO EMPRESARIAL. 1. Origen y evolución del Derecho Mercantil. 2. El concepto de Derecho Mercantil como resultado de la denominada Teoría de la empresa: Derecho Mercantil como Derecho Empresarial. II. FUENTES DEL DERECHO EMPRESARIAL. III. CONSTITUCIÓN Y DERECHO MERCANTIL. LA DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS LEGISLATIVAS ENTRE EL ESTADO Y LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS. IV. CONCEPTOS DE EMPRESA Y EMPRESARIO. DELIMITACIÓN DE LA FIGURA DE EMPRESARIO FRENTE A LA DE CONSUMIDOR. 1. Empresa y empresario. 2. El concepto legal de empresario. A) Importancia de la calificación como empresario y distintos conceptos de empresario. B) Elementos del concepto legal de empresario. 3. Delimitación del concepto de empresario frente a figuras próximas o afines. A) Profesionales liberales y otros profesionales que desarrollan una actividad económica esencialmente personal. B) Empresario y emprendedor. 4. Empresario y consumidor.................................................................................................................. 17

Lección 2 EL ESTATUTO JURÍDICO DEL EMPRESARIO. EL REGISTRO MERCANTIL. EL DEBER DE CONTABILIDAD Sara Ugena Muñoz SUMARIO: I. EL ESTATUTO JURÍDICO DEL EMPRESARIO. 1. Las clases de empresario. 2. La capacidad para ser empresario. 3. Las restricciones al ejercicio de la actividad empresarial. 4. La responsabilidad del empresario. 5. El empresario persona casada. 6. La pérdida de la condición de empresario. II. EL REGISTRO MERCANTIL. 1. El concepto y la organización del Registro Mercantil. 2. Los sujetos y los actos inscribibles. 3. Las funciones del Registro. 4. Los principios que rigen el funcionamiento del Registro. 5. Los principales medios para hacer efectiva la publicidad. 6. El cierre registral. III. EL DEBER DE CONTABILIDAD. 1. La llevanza obligatoria de contabilidad. 2. Los libros, su legalización, conservación y exhibición. 3. Las cuentas anuales. 4. La formulación, verificación y aprobación de las cuentas anuales de las sociedades de capital. 5. El depósito y la publicidad de las cuentas anuales............................................................................. 41

Lección 3 EL DERECHO DE LA COMPETENCIA Fco. Javier Arias Varona SUMARIO: I. CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE EL DERECHO DE LA COMPETENCIA. II. LA DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA. 1. Introducción. 2. Prácticas prohibidas. A) Prácticas colusorias. B) Abuso de posición dominante y falseamiento de la libre competencia por actos desleales. C) Excepciones a la prohibición. 3. Control de concentraciones económicas. A) Concepto de concentración económica

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sometida a control. a. Concepto de concentración. b. Concentraciones sometidas a control. B) Procedimiento de control. 4. Estructura institucional y procedimiento. A) Órganos competentes. B) Procedimiento, régimen sancionador, programa de clemencia y aplicación privada del derecho de la competencia. III. LA COMPETENCIA DESLEAL. 1. Introducción y notas características. 2. Ámbito de aplicación. 3. Actos prohibidos, en general. A) Cláusula general de prohibición. B) Actos de competencia desleal, en general. C) Actos de competencia desleal en las relaciones con consumidores. 4. Acciones..........

Lección 4 LA PROPIEDAD INTELECTUAL Trinidad Vázquez Ruano SUMARIO: I. NOTAS INICIALES. II. RÉGIMEN JURÍDICO APLICABLE. III. ÁMBITO SUBJETIVO DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL. IV. ÁMBITO OBJETIVO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL. V. CONTENIDO DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL. 1. Derechos morales. 2. Derechos patrimoniales. 3. Duración de los derechos. 4. Límites de los derechos. VI. TRANSMISIÓN DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL. VII. MECANISMOS DE PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS DE AUTOR. VIII. EL CONTRATO DE EDICIÓN. IX. EL CONTRATO DE REPRESENTACIÓN TEATRAL Y DE EJECUCIÓN MUSICAL. X. EL CONTRATO DE PRODUCCIÓN DE OBRAS AUDIOVISUALES Y CINEMATOGRÁFICAS. XI. LA TUTELA DE LOS PROGRAMAS DE ORDENADOR. XII. LA ESPECIAL PROTECCIÓN DE LAS BASES DE DATOS................................................................................. 93

Lección 5 LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Ángel Martínez Gutiérrez SUMARIO: I. PRELIMINAR. II. SIGNOS DISTINTIVOS. 1. Introducción. 2. Marca. A) Noción y nacimiento. B) Requisitos de validez: prohibiciones de registros. C) Contenido del derecho de marcas. Límites. D) Extinción del derecho de marcas. E) Derecho de marcas como objeto de negocios jurídicos. 3. Otros signos distintivos: nombre comercial, rótulo de establecimiento, nombre de dominio y denominación de origen e indicación geográfica protegidas. A) Nombre comercial. B) Rótulo de establecimiento. C) Nombre de dominio. D) Denominación de Origen e Indicación Geográfica protegidas. III. INNOVACIONES TÉCNICAS Y ESTÉTICAS. 1. Introducción. 2. Innovación técnica. A) Patente por invención y modelo de utilidad. B) Protección de las variedades vegetales. C) Topografía de los semiconductores. 3. Innovación estética: diseño industrial............. 119

Lección 6 EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL. LOS COLABORADORES DEL EMPRESARIO Cecilio Molina SUMARIO: I. EL ESTABLECIMIENTO MERCANTIL. 1. Concepto del establecimiento mercantil o de la empresa en el Derecho Mercantil. 2. Naturaleza jurídica del establecimiento mercantil. 3. Clases de establecimiento mercantil. A) Establecimiento comercial,

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establecimiento industrial y establecimiento de servicios. B) Establecimiento principal y las sucursales. C) Establecimiento privativo y establecimiento ganancial. II. ELEMENTOS INTEGRANTES DE LA EMPRESA. ESPECIAL REFERENCIA AL LOCAL Y AL FONDO DE COMERCIO. III. LA EMPRESA COMO OBJETO DE NEGOCIOS JURÍDICOS DIVERSOS. 1. La compraventa de empresa. 2. El arrendamiento de empresa. 3. El usufructo de empresa. 4. Derechos de garantía sobre la empresa. De la hipoteca y del embargo de empresa. 5. La transmisión de la empresa en el concurso de acreedores. IV. LOS COLABORADORES DEL EMPRESARIO. 1. El apoderado general: el factor o gerente de la empresa. 2. Los apoderados singulares. A) Los dependientes de comercio. B) El mancebo. 3. Auxiliares independientes del empresario. El agente comercial........... 145

Lección 7 LAS SOCIEDADES MERCANTILES. LA CONSTITUCIÓN DE SOCIEDADES DE CAPITAL. LAS APORTACIONES SOCIALES María Enciso Alonso-Muñumer SUMARIO: I. LAS SOCIEDADES MERCANTILES. 1. Sociedades civiles y sociedades mercantiles. 2. Tipología de las sociedades mercantiles: sociedades de personas y sociedades de capital. II. LA CONSTITUCIÓN DE SOCIEDADES DE CAPITAL LA ESCRITURA PÚBLICA Y LA INSCRIPCIÓN EN EL REGISTRO MERCANTIL. 1. Escritura pública y estatutos. 2. Pactos parasociales. 3. La inscripción en el Registro Mercantil. III. LA SOCIEDAD EN FORMACIÓN Y LA SOCIEDAD IRREGULAR. 1. La sociedad en formación. 2. La sociedad irregular. IV. PROCEDIMIENTOS DE CONSTITUCIÓN: FUNDACIÓN SIMULTÁNEA Y FUNDACIÓN SUCESIVA O POR SUSCRIPCIÓN PÚBLICA. 1. Fundación simultánea. 2. Fundación sucesiva. V. LA NULIDAD DE LA SOCIEDAD. VI. LA SOCIEDAD UNIPERSONAL. VII. LAS APORTACIONES SOCIALES. 1. Aportaciones dinerarias y aportaciones no dinerarias. 2. Los desembolsos pendientes. 3. Las prestaciones accesorias......................................................................................... 167

Lección 8 LAS ACCIONES Y LAS PARTICIPACIONES SOCIALES. LAS OBLIGACIONES María Ángeles Alcalá Díaz SUMARIO: I. ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES. CONCEPTO, TIPOLOGÍA Y FORMAS DE REPRESENTACIÓN. 1. Concepto de acciones y participaciones. 2. Tipos de acciones y participaciones y su representación. II. TRANSMISIÓN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES. COPROPIEDAD Y DERECHOS REALES. 1. Transmisión de acciones. 2. Transmisión de participaciones sociales. 3. Copropiedad y derechos reales sobre acciones y participaciones sociales. III. LAS ACCIONES Y PARTICIPACIONES SOCIALES COMO CONJUNTO DE DERECHOS. 1. Derechos económicos: reparto de beneficios y cuota de liquidación. 2. Derechos políticos o de participación: asistencia y voto en junta general. 3. Derecho mixto: suscripción o asunción preferente. 4. Derechos auxiliares e instrumentales: información e impugnación de acuerdos. IV. LAS OBLIGACIONES. 1. Función económica y régimen jurídico de la emisión de obligaciones. 2. Concepto y representación de las obligaciones. 3. Formalidades de la emisión de obligaciones. Acuerdo social y escritura pública. 4. El comisario, como órgano de representación de los obligacionistas. 5. Singularidades de la emisión de obligaciones negociadas en un mercado organizado y con oferta pública de venta......................................................... 185

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Lección 9 LOS ÓRGANOS SOCIALES: LA JUNTA Y LOS ADMINISTRADORES Alberto Emparanza SUMARIO: I. CLASES DE ÓRGANOS SOCIALES. 2. Competencia. 3. Clases de junta. III. FUNCIONAMIENTO DE LA JUNTA DE SOCIOS. 1. Convocatoria. 2. Constitución. 3. Asistencia, representación y voto. 4. Adopción de acuerdos. IV. IMPUGNACIÓN DE ACUERDOS SOCIALES. 1. Acuerdos impugnables. 2. Personas legitimadas y plazos de caducidad. V. LOS ADMINISTRADORES. 1. Competencia. 2. Nombramiento, duración y separación. 3. Retribución. 4. Representación. 5. Deberes de diligencia y lealtad. A) Deber de diligencia. B) Deber de lealtad. VI. EL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN. 1. Organización y funcionamiento. 2. Delegación de facultades. 3. Impugnación de acuerdos. VII. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES. 1. Presupuestos. 2. La acción social de responsabilidad. 3. La acción individual de responsabilidad.................................................................. 209

Lección 10 LA MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS Fernando Sacristán Bergia SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. SUPUESTOS ESPECIALES DE MODIFICACIÓN DE ESTATUTOS. III. EL AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL. 1. Aspectos generales. 2. Modalidades de aumento de capital. A) El aumento de capital por compensación de créditos. B) El aumento de capital por conversión de obligaciones. C) El aumento de capital con cargo a reservas. 3. El derecho de suscripción preferente. 4. El aumento de capital incompleto. 5. La escritura de ejecución del aumento de capital. IV. LA REDUCCIÓN DE CAPITAL. 1. Modalidades y límites. A) La reducción del capital por pérdidas. B) Especialidades de la reducción de capital por adquisición de acciones o participaciones propias. 2. La tutela de los acreedores sociales. 4. La reducción y aumento del capital simultáneos.................................................................................................................... 239

Lección 11 LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Adoración Pérez Troya SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. CONSIDERACIONES GENERALES. 1. Concepto y funciones de las modificaciones estructurales. A) Concepto y modalidades operativas. B) Operaciones unipersonales o pluripersonales. C) Ventajas de las modificaciones estructurales. 2. Regulación y presupuestos. A) Regulación. B) Presupuestos de realización. II. OPERACIONES DE MODIFICACIÓN ESTRUCTURAL. 1. Modificaciones estructurales unipersonales. A) Transformación. a. Función y supuestos. b. Continuidad de la sociedad transformada y de los socios. B) El traslado internacional del domicilio social. 2. Modificaciones estructurales pluripersonales. A) Fusión. a. Concepto y modalidades. b. Principio de continuidad de los socios. B) Escisión. C) Cesión global de activo y pasivo. III. RÉGIMEN DE LAS MODIFICACIONES ESTRUCTURALES. 1. Procedimiento de las modificaciones estructurales. 1.1. Fase preparatoria. A) Propuesta o Proyecto. a. Contenido del proyecto. b. Otros requisitos del proyecto. B) Informes, balances y otra documentación preceptiva. a. Informes. b. Balances. c. Otra documentación preceptiva.

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1.2. Fase decisoria y de ejecución. A) Acuerdo social, escritura e inscripción registral. a. Acuerdo. B) Escritura e inscripción registral. a. Transformación. b. Traslado. c. Fusión y escisión. d. Cesión global. 2. Mecanismos de tutela. A) Derecho de separación. B) Derecho de oposición. C) Reglas de responsabilidad. a. Responsabilidad de los socios. b. Responsabilidad de las sociedades participantes. D) Impugnación y resarcimiento. IV. SUPUESTOS CON ESPECIALIDADES. 1. Procedimientos simplificados y supuestos reforzados. A) Simplificación por acuerdo unánime. B) Operaciones especiales o intragrupo. a. Absorción de filial íntegramente participada. b. Absorción de filial de segundo o ulterior grado. c. Supuestos asimilados. d. Absorción de filial participada quasi íntegramente. C) Operaciones “apalancadas”. 2. Modificaciones estructurales transfronterizas. La fusión intracomunitaria. A) Consideración general. B) Régimen de las fusiones intracomunitarias. a. Definición y ámbito. b. Procedimiento. c. Tutela de intereses................................................................................................................ 255

Lección 12 LAS CUENTAS ANUALES Guillermo Velasco Fabra SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. EL NOMBRAMIENTO DEL AUDITOR. 1. El nombramiento por la junta general. 2. El nombramiento por el registrador mercantil. Especial consideración al nombramiento del auditor a solicitud de la minoría. 3. El nombramiento judicial. III. LA REMUNERACIÓN DEL AUDITOR. IV. EL OBJETO DE AUDITORÍA. V. LA RESPONSABILIDAD CIVIL DEL AUDITOR. 1. La responsabilidad contractual. 2. La responsabilidad extracontractual. 3. Los plazos de prescripción. VI. LA APROBACIÓN Y EL DEPÓSITO DE LAS CUENTAS ANUALES........................... 289

Lección 13 LA EXTINCIÓN DE SOCIEDADES Ana F. Muñoz Pérez SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD. 1. Cuestiones generales. 2. Examen particular de las causas de disolución. A) Causas de disolución y formas de operar. B) Disolución de pleno derecho. C) Causas legales y estatutarias. Enumeración de las causas y acuerdo de la Junta. D) Disolución judicial por incumplimiento de la obligación de disolver. E) Disolución por acuerdo de la Junta. F) Causas de disolución en las sociedades personalistas. 3. Publicidad registral de la disolución. 4. Reactivación. III. LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD. 1. Consideraciones generales. 2. El órgano de liquidación. A) Nombramiento y cese. Competencias. Responsabilidad. B) La Junta general. C) Los interventores. 3. Procedimiento de liquidación. A) Liquidación en sentido estricto. B) El reparto patrimonial. IV. LA EXTINCIÓN. V. CONTABILIDAD DURANTE LA LIQUIDACIÓN..................................................................................... 311

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Lección 14 LAS SOCIEDADES COTIZADAS Juan Ignacio Peinado Gracia Lourdes Moreno Liso SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. CONCEPTO. III. ESPECIALIDADES DE LAS SOCIEDADES COTIZADAS. 1. En cuanto al capital y las acciones. A) Capital mínimo. B) Representación de las acciones. C) Acciones con derecho a un dividendo preferente. D) Acciones rescatables. E) Acciones sometidas a usufructo. F) Derecho de suscripción preferente. G) Derecho a la restitución de aportaciones. H) Límite a la Autocartera. I) Ofertas públicas de acciones (OPAs). J) Obligaciones. 2. Especialidades en cuanto a la Junta General. A) Ampliación de competencias. B) Reglamento de la junta general. C) Funcionamiento de la Junta General. 3. Especialidades respecto a la Administración. 4. La información societaria. IV. LAS SOCIEDADES PROFESIONALES. 1. Concepto y principios de la Sociedad Profesional. 2. Régimen Jurídico de la Sociedad Profesional. A) Denominación Social. B) Constitución. C) Clases de socios. D) Las aportaciones sociales. E) Los órganos sociales. F) Reparto de beneficios y pérdidas. G) Responsabilidad patrimonial de la sociedad y de los socios. H) Transmisión de la condición de socio. I) La separación y exclusión del socio................................................................................ 331

Lección 15 LOS TÍTULOS VALORES María Luisa Sánchez Paredes SUMARIO: I. LA TEORÍA GENERAL DE LOS TÍTULOS VALORES. 1. Concepto y funcionalidad de los títulos valores. 2. La técnica de la incorporación del derecho al título. 3. La clasificación de los títulos. 4. Las propiedades normativas de los títulos. A) La legitimación por la posesión. B) La literalidad o abstracción. C) La autonomía. 5. La desmaterialización de los títulos. A) La crisis de los títulos valores. B) Las anotaciones en cuenta. II. EL DERECHO CAMBIARIO: LA LETRA DE CAMBIO, EL CHEQUE Y EL PAGARÉ. 1. Las declaraciones cambiarias. Capacidad y representación. A) Consideraciones generales. B) La capacidad para obligarse. C) La representación cambiaria. 2. La declaración de libramiento. La letra en blanco y la letra incompleta. A) Los requisitos formales para el libramiento. B) Los requisitos materiales esenciales. C) Los requisitos personales esenciales. D) Las circunstancias temporales y locales relativas a la emisión y al pago. E) La letra en blanco y la letra incompleta. 3. La declaración de aceptación. La letra de favor. A) La presentación de la letra a la aceptación. B) La declaración de aceptación. C) La letra de favor. 4. La declaración de endoso. Los endosos limitados. A) El endoso de la letra. B) Los endosos limitados. 5. La declaración de aval. A) El aval cambiario. B) Los presupuestos del aval cambiario. C) Los efectos del aval cambiario. 6. El pago de la letra. El pago voluntario y el pago forzoso. A) El pago y sus circunstancias. B) El pago forzoso: las acciones cambiarias. C) Las excepciones cambiarias y extracambiarias. 7. Cheques especiales y pagarés especiales.......................................................................... 363

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Lección 16 LOS CONTRATOS MERCANTILES: RÉGIMEN GENERAL Petra M. Thomàs SUMARIO: I. LA MERCANTILIDAD DE LOS CONTRATOS. II. LA UNIFICACIÓN DE LA CONTRATACIÓN INTERNACIONAL. III. PECULIARIDADES DE LAS OBLIGACIONES Y LOS CONTRATOS MERCANTILES EN DERECHO ESPAÑOL. 1. Exigibilidad de las obligaciones puras. A) Prohibición de concesión de plazos de gracia (artículo 21 del Código de comercio). B) Determinación del plazo de pago (artículo 62 Código de Comercio). 2. La mora mercantil. 3. La prescripción mercantil. 4. Representación mercantil. 5. Perfección de los contratos mercantiles. A) Regulación. B) Ventas a distancia. a. Propuestas contratación. Información. b. Derecho de desistimiento. 6. Forma. 7. Contratos con cláusula penal. 8. Interpretación de los contratos mercantiles. IV. NOVEDADES DE LA CONTRATACIÓN MERCANTIL MÁS ACTUAL. 1. Atipicidad de los contratos mercantiles. 2. Las condiciones generales de contratación..................... 397

Lección 17 EL CONTRATO DE COMPRAVENTA. LOS CONTRATOS DE COLABORACIÓN Y DE DISTRIBUCIÓN Angélica Díaz de la Rosa SUMARIO: I. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA. 1. Concepto. 2. Mercantilidad de las compraventas. 3. Contenido. A) Obligaciones del vendedor. a. Obligaciones de entrega de la cosa. b. Obligación de garantía y saneamiento. B) Obligaciones del comprador. a. Pago del precio. b. Recepción de las mercancías. 4. Transmisión del riesgo. 5. Incumplimiento del contrato. A) Incumplimiento de la obligación de entrega. B) Incumplimiento de la obligación de pago. C) Incumplimiento de la obligación del deber de recibir la cosa. 6. Compraventas especiales. A) Sobre muestras o sobre calidad conocida en el comercio. B) Salvo prueba. C) Salvo confirmación de la casa o salvo venta. D) Las ventas de la Ley de comercio minorista. E) La compraventa a plazos. II. CONTRATOS DE COLABORACIÓN. 1. El contrato de comisión. A) Concepto y características del contrato de comisión. B) Formas de actuación del comisionista. C) Celebración del contrato. D) Obligaciones del comisionista. a. Ejecución de la comisión. b. Rendición de cuentas. c. La autoentrada del comisionista. E) Obligaciones del comitente. a. El pago del precio. b. Abono de los gastos y desembolsos efectuados por el comisionista. c. Privilegios del comisionista. F) Supuestos especiales de comisión. a. La comisión de transporte. b. La comisión de garantía. G) Extinción de la comisión. 2. El contrato de mediación o corretaje. III. CONTRATOS DE DISTRIBUCIÓN COMERCIAL. 1. El contrato de agencia. A) Concepto y características. B) Obligaciones del agente. a. Promover o promover y concluir actos u operaciones de comercio. b. Obligación de no concurrencia. C) Obligaciones del empresario principal o comitente. D) Extinción. 2. El contrato de concesión. A) Concepto y características. B) Obligaciones de las partes. C) Obligaciones del concesionario. D) Obligaciones del concedente. E) Extinción del contrato. 3. El contrato de franquicia......................................................................... 421

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Lección 18 EL CONTRATO DE TRANSPORTE Jesús Quijano González SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN: CONSIDERACIONES PREVIAS. II. CONCEPTO, CARACTERES Y MODALIDADES. III. EL TRANSPORTE TERRESTRE. 1. El transporte terrestre de mercancías. A) Por carretera. B) Por ferrocarril. 2. El transporte terrestre de personas. 3. Referencia especial al transporte terrestre internacional. IV. EL TRANSPORTE MARÍTIMO. 1. El transporte marítimo de mercancías o fletamento. 2. El transporte marítimo de personas o pasaje. V. EL TRANSPORTE AÉREO. 1. El transporte aéreo de mercancías. 2. El transporte aéreo de personas. VI. EL TRANSPORTE MULTIMODAL............................................................................................................. 453

Lección 19 EL SISTEMA FINANCIERO. OPERACIONES BANCARIAS Y DEL MERCADO DE VALORES José Luis García-Pita y Lastres SUMARIO: I. INTRODUCCIÓN. II. ENTIDADES DE CRÉDITO Y CONTRATOS BANCARIOS. 1. Las entidades de crédito como intermediarios financieros y como objeto de ordenación y supervisión. A) Tipos de entidades de crédito. Los establecimientos financieros de crédito. B) La Autoridad bancaria: el Banco de España. 2. 2. Operaciones y contratos bancarios. El secreto bancario. 3. Operaciones bancarias neutras relacionadas con los servicios de pago. Las cuentas corrientes bancarias. 4. Operaciones pasivas: el Depósito bancario de efectivo. 5. Operaciones activas: préstamos bancarios. 6. Operaciones activas: El Contrato bancario de Apertura de crédito. 7. El Descuento bancario. 8. Operaciones bancarias neutras: operaciones de custodia, cambio y garantía. 9. Operaciones bancarias neutras relacionadas con el comercio internacional e interlocal: créditos documentarios. 10. Depósito y administración de valores. III. CONTRATOS FINANCIEROS Y SERVICIOS DE INVERSIÓN. MERCADOS DE VALORES. 1. Del Derecho Bursátil, al Derecho del Mercado de Valores y de los servicios de inversión. 2. Contratos financieros del Mercado Primario: las ofertas públicas de valores. 3. Operaciones de los mercados secundarios de valores e instrumentos financieros. 4. El Mercado de Valores como mercado del control societario: la Oferta pública de adquisición de valores [OPA]........................................ 481

Lección 20 EL CONTRATO DE SEGURO Carlos Vargas Vasserot SUMARIO: I. CONCEPTO ECONÓMICO DEL SEGURO Y ORIGEN DE LA INSTITUCIÓN. II. LAS FUENTES DEL DERECHO DE SEGUROS. III. CONCEPTO, CLASES Y CAUSA DEL CONTRATO DE SEGURO. IV. ELEMENTOS PERSONALES. 1. Asegurador. 2. El tomador del seguro, el asegurado y el beneficiario. 3. Otros posibles sujetos afectados por el seguro. 4. Los mediadores del seguro. V. FORMA Y DOCUMENTACIÓN DEL CONTRATO. VI. OBLIGACIONES Y DEBERES DE LAS PARTES. 1. Obligaciones del asegurador. A) Pago de la prestación. B) Otras obligaciones y deberes del asegurador. 2. Obligaciones del tomador y del asegurado. A) Pago de la prima. B) 1Otras obligaciones y deberes del tomador y del asegurado. VII. MECANISMOS DE SOLUCIÓN DE CON-

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FLICTOS. VIII. LOS SEGUROS CONTRA DAÑOS. 1. Disposiciones generales. A) El interés asegurable. B) Relación entre el interés y la suma asegurada en la determinación de la indemnización. C) Procedimiento pericial para la determinación del daño. D) Subrogación del asegurador. 2. Referencia a los distintos tipos de seguros contras daños. IX. LOS SEGUROS DE PERSONAS. 1. Disposiciones generales. 2. Clasificación de los seguros de personas. A) Seguros sobre la vida (artículos 83-99). B) Seguro de accidentes (artículos 100-104). C) Seguros de enfermedad y de asistencia sanitaria (artículos 105 y siguientes)...................................................................................................................... 535

Lección 21 EL DERECHO PRECONCURSAL Mª. Isabel Huerta Viesca SUMARIO: I. CONCEPTO Y FINALIDAD DE LAS SOLUCIONES PRECONCURSALES Y PARACONCURSALES. 1. Concepto de Derecho preconcursal y paraconcursal. 2. Régimen legal del Derecho preconcursal. II. LA COMUNICACIÓN DE NEGOCIACIONES AL JUZGADO. 1. Régimen legal de la comunicación de negociaciones. 2. Efectos de la comunicación de las negociaciones al Juzgado. III. EL ACUERDO EXTRAJUDICIAL DE PAGOS. 1. Presupuesto subjetivo del acuerdo extrajudicial de pagos. 2. Solicitud del acuerdo extrajudicial de pagos. A) Sujeto legitimado para realizar la solicitud del acuerdo extrajudicial. B) El formulario normalizado y la información necesaria. C) La solicitud de designación del mediador. D) Subsanación de errores y admisión de la solicitud. E) Nombramiento del mediador concursal. 4. Convocatoria a los acreedores. 5. Efectos de la iniciación del expediente. 6. Propuesta de acuerdo extrajudicial de pagos. 7. Propuestas alternativas al acuerdo o fin de las negociaciones. 8. La reunión para la aprobación del acuerdo. 9. El acuerdo extrajudicial de pagos: aprobación. 10. El acuerdo extrajudicial de pagos: comunicaciones. 11. Rescisión y extensión subjetiva del acuerdo extrajudicial. 12. Impugnación del acuerdo. 13. Efectos del acuerdo sobre los acreedores. 14. Cumplimiento e incumplimiento del acuerdo. Especialidades del concurso consecutivo. V. LOS ACUERDOS DE REFINANCIACIÓN Y REESTRUCTURACIÓN. 1. Tipos de acuerdos de refinanciación y reestructuración. 2. Acuerdos de refinanciación ordinarios. 3. Los acuerdos de refinanciación homologados. 4. La homologación judicial del acuerdo de refinanciación. 5. Efectos de la homologación judicial del acuerdo de refinanciación...... 561

Lección 22 EL CONCURSO DE ACREEDORES Ana Belén Campuzano SUMARIO: I. EL DERECHO CONCURSAL. 1. Consideración general. 2. La especialización judicial. II. EL PROCESO CONCURSAL. 1. Las fases del concurso de acreedores. 2. La división del concurso en secciones. 3. El concurso ordinario y el concurso abreviado. III. LA DECLARACIÓN DE CONCURSO. 1. Los presupuestos legales de la declaración de concurso. A) El presupuesto subjetivo. B) El presupuesto objetivo. El estado de insolvencia. 2. La solicitud de concurso. A) El principio dispositivo. B) El deber del deudor insolvente de solicitar el concurso. C) La solicitud del deudor. D) La solicitud del acreedor y de los demás legitimados. 3. El auto de declaración de concurso. 4. El concurso voluntario y el concurso necesario. 5. La acumulación de concursos. 6. La publicidad del concurso de acreedores. IV. LA ADMINISTRACIÓN CONCURSAL. 1. Las

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competencias de la administración concursal. 2. Los colaboradores de la administración concursal. A) Auxiliares delegados. B) Expertos independientes. C) El personal al servicio de la administración concursal y los dependientes del deudor. 3. El modelo de administración concursal. 4. El nombramiento de la administración concursal. 5. La aceptación del cargo. 6. La retribución de los administradores concursales. 7. La responsabilidad de la administración concursal. V. LOS EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE CONCURSO. 1. Los efectos sobre el deudor concursado. 2. Los efectos sobre los acreedores. 3. Los efectos sobre los créditos. A) La prohibición de compensación. B) La suspensión del devengo de intereses. C) La suspensión del derecho de retención. D) La interrupción de la prescripción. E) El cómputo de los créditos en dinero. 4. Los efectos sobre los contratos. VI. EL PATRIMONIO CONCURSAL. LA MASA ACTIVA. 1. La reintegración de la masa. 2. La separación de bienes. VII. LA CLASIFICACIÓN DE CRÉDITOS. LA MASA PASIVA. 1. La masa pasiva. 2. La clasificación de créditos. 3. Los créditos contra la masa. VIII. LA SOLUCIÓN DEL CONCURSO. 1. El convenio. 2. La liquidación. 3. La calificación del concurso. IX. LA CONCLUSIÓN DEL CONCURSO. 1. Las causas de conclusión. 2. La exoneración de deudas. 3. La reapertura del concurso.................... 587

Lección 1

EL DERECHO EMPRESARIAL. EMPRESARIO Y CONSUMIDOR ANTONIO RONCERO SÁNCHEZ

Catedrático de Derecho Mercantil Universidad de Castilla-La Mancha

BIBLIOGRAFÍA: ALONSO UREBA, A., Elementos de Derecho Mercantil. I. Introducción (concepto, método y sistema), Albacete, 1989; BERCOVITZ RODRÍGUEZ-CANO, A., Apuntes de Derecho Mercantil, ed. Thomson Aranzadi, Cizur Menor, 2013; BERTRÁN, J. L., IBÁÑEZ, J. W. y SÁNCHEZ GRAELLS, A. (coords.), Fundamentos de Derecho Empresarial, vol. 1, Thomson Civitas, Cizur Menor, 2012; BROSETA PONT, M. y MARTÍNEZ SÁNZ, F., Manual de Derecho Mercantil, Vol. 1, ed. Tecnos, 23ª ed., Madrid, 2016; DE LA CUESTA RUTE, J. M., Derecho Mercantil, 2015; GONDRA ROMERO, J. Mª, Derecho Mercantil, Madrid, 2000; JIMÉNEZ SÁNCHEZ, G. (coord.), Derecho Mercantil, ed. Ariel, Barcelona, últ. ed.; JIMÉNEZ SÁNCHEZ, G. (coord.), Nociones de Derecho Mercantil, ed. Marcial Pons, Madrid-Barcelona, 2016; MENÉNDEZ MENÉNDEZ, A. y ROJO, A. (dirs.), Lecciones de Derecho Mercantil, ed. Thomson Civitas, 14ª ed., Madrid, 2016; OLIVENCIA RUIZ, M., De nuevo sobre la lección primera, sobre el concepto de la asignatura, Madrid, 1999; SÁNCHEZ CALERO, F., Principios de Derecho Mercantil, Tomo I, ed. Thomson Aranzadi, Cizur Menor, 2016, e Instituciones de Derecho Mercantil, Tomo I, ed. Thomson Aranzadi, Tomo I, 37ª ed., Madrid, 2015.; VEIGA COPO, A. B. (Coord.), Fundamentos de Derecho Empresarial, Cizur Menor, 2011; VICENT CHULIÁ, F., Introducción al Derecho Mercantil, ed. Tirant lo Blanch, 23ª ed., Valencia, 2012. SUMARIO: I. EL DERECHO EMPRESARIAL. 1. Origen y evolución del Derecho Mercantil. 2. El concepto de Derecho Mercantil como resultado de la denominada Teoría de la empresa: Derecho Mercantil como Derecho Empresarial. II. FUENTES DEL DERECHO EMPRESARIAL. III. CONSTITUCIÓN Y DERECHO MERCANTIL. LA DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS LEGISLATIVAS ENTRE EL ESTADO Y LAS COMUNIDADES AUTÓNOMAS. IV. CONCEPTOS DE EMPRESA Y EMPRESARIO. DELIMITACIÓN DE LA FIGURA DE EMPRESARIO FRENTE A LA DE CONSUMIDOR. 1. Empresa y empresario. 2. El concepto legal de empresario. A) Importancia de la calificación como empresario y distintos conceptos de empresario. B) Elementos del concepto legal de empresario. 3. Delimitación del concepto de empresario frente a figuras próximas o afines. A) Profesionales liberales y otros profesionales que desarrollan una actividad económica esencialmente personal. B) Empresario y emprendedor. 4. Empresario y consumidor.

I. EL DERECHO EMPRESARIAL El punto de partida para el estudio de cualquier disciplina es la delimitación de su objeto, lo que ha de realizarse a partir de su concepto que nos proporciona

Antonio Roncero Sánchez

el criterio para ello. Es decir, el concepto de una disciplina es el criterio conforme al cual dicha disciplina delimita su objeto de estudio. A este respecto, a pesar de que el ordenamiento jurídico es único, no existe sin embargo una única disciplina jurídica que comprenda globalmente su estudio sino, al contrario, diversas disciplinas cada una de las cuales se ocupa del estudio y análisis de un sector del ordenamiento (Derecho civil, Derecho administrativo, Derecho penal, Derecho del trabajo, …). Cada una de estas disciplinas jurídicas utiliza, sin embargo, su propio criterio de delimitación de modo que, los diferentes criterios no son uniformes ni homogéneos sino distintos entre sí, lo que determina entre otros efectos que sobre algunas materias incidan dos o más disciplinas jurídicas. Entre esas disciplinas, el Derecho Mercantil se ocupa del estudio de las normas aplicables a la actividad económica profesional que se desarrolla bajo la forma de empresa (así concebido puede por ello designarse también como Derecho empresarial), una materia especialmente cambiante y mutable que determina que el contenido de las normas mercantiles esté también en permanente transformación. Basta confrontar la actividad económica básica en la Edad Media, centrada en el comercio basado en el trueque y la compraventa de mercaderías, con el moderno tráfico económico a través de medios electrónicos. Sin embargo, a pesar de las profundas transformaciones y de las abismales diferencias en métodos y técnicas para el desarrollo de la actividad económica, el modo de actuación de quienes se dedican profesionalmente a su realización ha permanecido sustancialmente inalterado a lo largo de los siglos. Ello, unido a la vigencia en la actualidad de normas jurídicas que fueron aprobadas hace más de un siglo y que deben por ello ser aplicadas a una realidad económica y social muy distinta de la que las vio nacer, justifica que hagamos un esfuerzo por entender el concepto de esta disciplina desde una perspectiva histórica.

1. Origen y evolución del Derecho Mercantil Sin perjuicio de antecedentes más remotos, el origen del Derecho Mercantil se sitúa en la Edad Media, en torno a los siglos X-XI, momento histórico en el que los historiadores de la economía sitúan la reaparición del comercio como actividad económica profesional, tras su práctica total desaparición como consecuencia de la caída del Imperio romano y del nuevo modelo de organización social que ello trajo consigo. La desaparición de las grandes urbes romanas y el abandono e inseguridad de las vías de comunicación, favoreció la implantación del sistema feudal que determinó la fragmentación de la sociedad en feudos. Desde un punto de vista económico, los feudos son núcleos cerrados pero autosuficientes, es decir, que producen lo necesario para cubrir las necesidades de quienes en ellos viven. En este contexto, la actividad económica se destina fundamentalmente a producir

El derecho empresarial. Empresario y consumidor

para garantizar el autoabastecimiento y se centra por ello en la agricultura y la ganadería junto a un sector artesanal elemental. Esta situación comienza a variar precisamente con la (re)aparición del comercio a partir de los siglos X-XI, que en una primera fase será únicamente inter-local pero que, posteriormente, será también internacional. El comercio, fundamentado sobre el intercambio de cosa por precio (compraventa) o de cosa por cosa (permuta) e impulsado fundamentalmente por la celebración de ferias y mercados, va a suponer un factor de ruptura de la propia estructura feudal y de transformación del modelo económico y social en la medida en que trasciende a lo puramente económico e incide también en los ámbitos social y cultural (el comercio implica intercambio y, por tanto, relación entre sujetos procedentes de diferentes lugares, lo que determina también traspaso de ideas, modas, costumbres y, en definitiva, conforma una vía de influencia recíproca). En el marco de las relaciones comerciales surge el Derecho mercantil medieval que nace de las normas que adoptan los propios comerciantes por vía de la costumbre. El derecho común aplicable a las relaciones entre particulares que proviene del Derecho romano, adaptado a una economía de carácter fundamentalmente agrícola, no da respuesta satisfactoria a las necesidades que surgen en el ámbito del tráfico comercial de mercancías que plantea nuevas exigencias (mayor rapidez y rigurosidad en el cumplimiento de las obligaciones, responsabilidad, seguridad, previsibilidad en los comportamientos,…). Por ello y ante la ausencia de un poder político con capacidad legislativa para resolver esas necesidades, los propios comerciantes comienzan a adoptar por vía de la costumbre un régimen propio, aplicable únicamente a las transacciones comerciales que realizan entre ellos o con su intervención, que es especial respecto al derecho común o general (derecho civil) y que tiene un acusado carácter internacional, en tanto los comerciantes persiguen que las reglas aplicables a sus relaciones (tráfico comercial) sean sustancialmente las mismas en todos los lugares. Este nuevo derecho creado por los propios comerciantes inicialmente no es conocido por los jurisconsultos de la época, de formación romano-canónica, y tendrá por ello que ser aplicado por tribunales formados por los propios comerciantes en el seno de los gremios o corporaciones de mercaderes (tribunales de comercio que en España se denominaron “consulados de comercio”). Posteriormente, la conformación progresiva de los Estados nacionales a cuyo frente se sitúan las poderosas monarquías absolutas que acaparan el poder político (siglos XV-XVIII), determinará la pérdida de relevancia de la costumbre como fuente de creación de normas jurídicas y, en su lugar, la preponderancia de las normas dictadas por el monarca que se dirigen a regular y controlar la vida de los ciudadanos en todos sus aspectos y, por tanto, también en el ámbito de sus relaciones económicas. Para la elaboración de las normas reguladoras del comercio, que adoptarán la forma de ordenanzas, se parte sin embargo de las recopilaciones

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de los usos y costumbres de los comerciantes y de las resoluciones dictadas por los tribunales de comercio que las habían venido aplicando. Desde el punto de vista de su contenido, por tanto, las normas que se incorporan a las ordenanzas reales del comercio son sustancialmente idénticas a las adoptadas por los comerciantes por vía consuetudinaria en la etapa anterior. Se trata en suma de un Derecho aplicable a los comerciantes en su tráfico o actividad económica (comercio). Tras el triunfo de la revolución liberal y el desmantelamiento de las monarquías absolutas (finales del siglo XVIII e inicios del siglo XIX), los nuevos Estados afrontan la tarea legislativa sobre la base de las corrientes ideológicas y filosóficas dominantes en la época que sirven de fundamento para la elaboración por los parlamentos nacionales de Códigos como esfuerzos de sistematización por sectores del ordenamiento jurídico (cada código recoge toda la normativa aplicable relativa a un sector: civil, mercantil, penal, procesal). Los códigos nacen como obras atemporales con vocación de mantenerse eternamente vigentes, un postulado que sin embargo no tardó mucho en revelarse desacertado (pronto surgió la necesidad de reformar su contenido para adaptarlo a la propia evolución de la sociedad). El primer código que se publica en Europa, al margen del antecedente que supone el Código prusiano de 1794, es el Código civil francés de 1804, al que sigue el Código de comercio también francés de 1807. En nuestro país el primer Código de comercio, que data de 1829, fue posteriormente sustituido por el Código de comercio de 1885 que permanece, más de 130 años después, todavía vigente. Para la elaboración de los códigos se partió igualmente del contenido de las ordenanzas elaboradas en la etapa anterior bajo las monarquías absolutas y de las decisiones de los Tribunales de comercio que las habían venido aplicando. Desde el punto de vista de su contenido, por tanto, existe una clara continuidad histórica entre el Derecho mercantil creado por los comerciantes por vía de la costumbre en la Edad Media y el que finalmente acaba plasmado en los Códigos de comercio del siglo XIX. Sin embargo, el prisma con el que se examina es distinto dado que, en el contexto del Estado liberal que se fundamenta en la igualdad absoluta de todos los ciudadanos ante la Ley y en el que se combate la existencia de cualquier tipo de privilegios o diferencias entre personas, el Derecho mercantil se percibe como un conjunto de normas de carácter personal que se aplican únicamente a una “clase” de ciudadanos, los comerciantes, conformando un estatus privilegiado. Se trata de una percepción errónea dado que, desde el punto de vista de su contenido, el Derecho mercantil que se recoge en los Códigos de comercio no es un derecho privilegiado sino más riguroso que el Derecho civil, común o general y, además, no se aplica por razón de la persona sino por razón de la actividad (se aplica a los comerciantes pero únicamente en su tráfico económico o ejercicio de la actividad comercial). No obstante, esa visión condicionará la interpretación que se hace de las normas mercantiles y, sobre todo, determinará la búsqueda de