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FILIACIÓN Y DERECHO DE IDENTIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL DE JALISCO Enfoques del cambio de nombre y de Nacidos de una relación extramarital

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ANA CAÑIZARES LASO Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

JORGE A. CERDIO HERRÁN

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

OWEN FISS Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

LUIS LÓPEZ GUERRA Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

JAVIER DE LUCAS MARTÍN

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

VÍCTOR MORENO CATENA

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FRANCISCO MUÑOZ CONDE

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

ANGELIKA NUSSBERGER

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania). Miembro de la Comisión de Venecia

HÉCTOR OLASOLO ALONSO

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LUCIANO PAREJO ALFONSO

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

TOMÁS SALA FRANCO

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

IGNACIO SANCHO GARGALLO

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

TOMÁS S. VIVES ANTÓN

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

MARTA LORENTE SARIÑENA RUTH ZIMMERLING

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

FILIACIÓN Y DERECHO DE IDENTIDAD EN EL CÓDIGO CIVIL DE JALISCO Enfoques del cambio de nombre y de Nacidos de una relación extramarital Prólogo

Wilberth Orozco González Autores

Enrique Flores Terríquez Juan Emmanuel Rangel Zamora Rogelio Rangel Zamora Natasha Ekaterina Rojas Maldonado Cuerpo Académico clave UDG 853: Acceso a la justicia y cultura de la legalidad

tirant lo blanch Ciudad de México, 2022

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Índice Prólogo...............................................................................................

Filiación de nacidos en una relación extramarital de la madre. (Análisis de la transgresión de sus derechos humanos de identidad e igualdad jurídica en Jalisco) Juan Emmanuel Rangel Zamora Enrique Flores Terríquez

INTRODUCCIÓN.............................................................................. ORIGEN DEL PROBLEMA, ANTECEDENTES HISTÓRICOS, CONCEPTOS BÁSICOS E INSTITUCIONES JURÍDICAS ADYACENTES. ...................................................................................... Antecedentes históricos relativos a la filiación................................ Persona, su concepto y atributos de la personalidad....................... a) El nombre............................................................................ b) El domicilio......................................................................... c) El estado civil...................................................................... d) El patrimonio...................................................................... Filiación......................................................................................... Paternidad, su concepto................................................................. Parentesco, y sus efectos Jurídicos.................................................. Matrimonio en el México Moderno, Derechos y Obligaciones....... De los Hijos del Matrimonio.......................................................... Adulterio en el México Moderno................................................... Reconocimiento de hijos de relación extramarital.......................... Derechos y Obligaciones respecto a los hijos.................................. ANÁLISIS NORMATIVO APLICABLE Y CONTROL DIFUSO DE CONVENCIONALIDAD.............................................................. La Declaración Universal de los Derechos Humanos...................... Pacto Internacional de Derechos Económicos Sociales y Culturales.. Convención Americana sobre Derechos Humanos......................... Declaración de los Derechos del Niño............................................ Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Políticos................... Convención Sobre los Derechos de los Niños................................. Ámbito Nacional............................................................................ Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos............ Código Civil Federal..................................................................

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Índice

Ley General de los Derechos de Niños, Niñas y Adolescentes.... Análisis de Jurisprudencia.............................................................. Control Difuso de Convencionalidad............................................. Ámbito Local................................................................................. Código Civil del Estado de Jalisco............................................. Ley del Registro Civil del Estado de Jalisco................................ ESTUDIO DE CASO........................................................................... Demanda y fundamentos................................................................ Desahogo de Procedimiento Civil................................................... Consideraciones generales.............................................................. EXAMEN CUALITATIVO DE RESULTADOS................................... DISCUSIÓN ....................................................................................... PROPUESTAS..................................................................................... REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS...................................................

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Cambio de nombre. Análisis al derecho de identidad en el Código Civil del Estado de Jalisco Rogelio Rangel Zamora Natasha Ekaterina Rojas Maldonado

INTRODUCCIÓN.............................................................................. EL NOMBRE SURGIMIENTO Y EVOLUCIÓN................................ LA PERSONA, COMO ENTE DIFERENCIADO POR EL NOMBRE, PERSONALIDAD Y NATURALEZA JURÍDICA DEL NOMBRE. EL NOMBRE COMO DERECHO HUMANO Y SU REGULACIÓN JURÍDICA NACIONAL................................................................ LATINOAMÉRICA Y SU VISIÓN DEL CAMBIO DE NOMBRE DESDE LA PERSPECTIVA DE ARGENTINA, COLOMBIA Y COSTA RICA................................................................................ ESTUDIO EMPÍRICO DEL CAMBIO DE NOMBRE........................ CONCLUSIÓN................................................................................... PROPUESTAS..................................................................................... REFERENCIAS...................................................................................

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Prólogo

El posgrado en la Benemérita Universidad de Guadalajara se debe a la visión de destacados académicos y directivos que han participado en la ardua tarea de implementar estrategias y actividades para el desarrollo de la sociedad con impacto directo en los habitantes de las regiones del Estado de Jalisco y del país. Actualmente se cuenta con más de 140 posgrados en nivel maestría, que se ofertan en los centros de la Red Universitaria, la cual está constituida con el Sistema de Educación Media Superior, con presencia en los 125 municipios del Estado; el Sistema de Universidad Virtual y 16 Centros Universitarios, de los cuales 6 son Temáticos con sede en la zona metropolitana de Guadalajara; y 10 se consideran Centros Regionales, con sede en los municipios de Tepatitlán de Morelos, Ocotlán, Puerto Vallarta, Autlán de Navarro, Lagos de Moreno, Colotlán, Zapotlán el Grande, Tonalá, Ameca, y recientemente Tlajomulco, todos dentro del Estado de Jalisco. En esta edición se reconoce la responsabilidad y apoyo de la Universidad de Guadalajara a través del Rector General Dr. Ricardo Villanueva Lomelí, quien ante los recortes presupuestales a la institución ha priorizado los recursos para apoyar las actividades sustantivas, como en el caso de posgrados mediante el Programa de Incorporación y Permanencia de Posgrado en el Programa Nacional de Posgrados de Calidad (PROINPEP), con el que se apoyó el financiamiento de la presente obra. La maestría en derecho de la Universidad de Guadalajara, se imparte en 5 Centros Universitarios de la Red: siendo estos el de Ciencias Sociales y Humanidades, del Sur, Costa Sur, del Norte y Ciénega. Los primeros 3, actualmente cuentan con reconocimiento nacional, por el Programa Nacional de Posgrados de Calidad (PNPC), del Consejo Nacional de Ciencia y Tecnología (CONACYT). El 09 de enero de 2017, el programa de la maestría en derecho del Cu Costa Sur, logró su reconocimiento en el PNPC, convirtiéndose en el tercer programa del centro universitario, dentro del Padrón Nacional de Posgrados de

Wilberth Orozco González

Calidad, lo que propiciaría que los estudiantes de tiempo completo y con dedicación exclusiva al programa, accedieran al programa nacional de becas del CONACYT. El Centro Universitario de la Costa Sur, también conocido como CUCSUR o CU Costa Sur, con residencia en la ciudad de Autlán de Navarro, abrió sus puertas como sede del posgrado en derecho en el ciclo escolar 2009 “A”, con la primera generación de la Maestría en Derecho Constitucional y Amparo, Opción “B” Amparo. Este programa profesionalizante convocó a litigantes, docentes, funcionarios y servidores públicos que encontraron en él, una oportunidad para su crecimiento profesional y personal. La dedicación de alumnos, profesores y directivos de este programa, que con su experiencia impulsaron la generación y aplicación del conocimiento sobre el juicio de amparo, sirvió de base para la maestría en derecho, que desde el ciclo escolar 2016 “A”, se oferta en el Cu Costa Sur con el liderazgo de la Dra. Lilia Victoria Oliver Sánchez, rectora del Centro. Así como en el pasado distinguidos académicos y directivos impulsaron el desarrollo de los posgrados en la Universidad de Guadalajara, hoy se reconoce aquí la institucionalidad y el legado académico del Dr. Enrique Flores Terríquez, quien con 38 años de dedicación a la docencia y más de diez años que estuvo al frente del Departamento de Estudios Jurídicos, contribuyó académicamente para la puesta en marcha y desarrollo en los inicios de la carrera de abogado, favoreciéndose la formación de cientos de abogados desde 1994, impulsó y coordinó en 2008 el inicio y base del posgrado en derecho en CuCostaSur, así como el impulso a la generación del conocimiento en la ciencia jurídica en la línea de investigación “Acceso a la justicia y cultura de la legalidad” con perspectiva local, pero con impacto regional y nacional, marcando el rumbo en la investigación de lo que hoy se Piensa y Trabaja en el programa de la maestría en derecho del CUCSUR. Escribir un prólogo es una tarea que compromete con la obra en sí, y por ello, agradezco a Natasha E. Rojas Maldonado por la confianza depositada en el suscrito, para realizar tan distinguida actividad. Su habilidad y liderazgo en el Cuerpo Académico CA-UDG-853 Acceso a la Justicia y Cultura de la Legalidad, permite sumar al acervo de la ciencia socio-jurídica, la obra Derechos de la personalidad. Filiación

Prólogo

de nacidos de relación extramarital y el cambio de nombre, una perspectiva de su transgresión y limitaciones normativas, en la que participan apreciables docentes y egresados del programa de la maestría en derecho, materializando una muestra de la dedicación y esfuerzos que se realizan en el programa de la maestría en derecho para formar profesionales con espíritu de fomentar la cultura de la legalidad y el acceso a la justicia en la región, atendiendo problemas socio-jurídicos y con ello, contribuir al respeto de los derechos humanos y a la paz social. La divulgación de los resultados de investigación a través de esta obra, son testimonio de la responsabilidad social que tiene la Universidad de Guadalajara con la sociedad. La presente obra se compone de dos tópicos, el primero intitulado Filiación de nacidos en una relación extramarital de la madre (análisis de la transgresión de sus derechos humanos de identidad e igualdad jurídica en Jalisco), que presenta Juan Emmanuel Rangel Zamora y Enrique Flores Terríquez, es un interesante y trascendente análisis tanto teórico como empírico sobre la colisión entre los derechos humanos de igualdad e identidad, frente a lo establecido en el Código Civil de Jalisco, en el artículo 504, que ordena reconocer como hijos a aquellas personas producto de relaciones extramaritales de su madre, solamente, hasta que el cónyuge varón demande el desconocimiento de paternidad y exista determinación judicial firme al respecto. En este trabajo, abordan antecedentes históricos y conceptos como: persona, atributos de personalidad, filiación, matrimonio, hijos, derechos y obligaciones respecto a estos; así mismo, describen el sistema normativo internacional, nacional y la jurisprudencia que regula los derechos en pugna. Los autores de este capítulo nos comparten significativos hallazgos obtenidos mediante el método de estudio de caso, en el que analizaron los hechos planteados por parte de la madre dentro de una demanda de desconocimiento y reconocimiento de un menor, radicada en el Juzgado Segundo de lo Civil del XII Partido Judicial con sede en Autlán de Navarro, Jalisco; así como de la aplicación de una encuesta dirigida a litigantes, y una entrevista realizada a secretarios y jueces del mismo partido judicial. Datos que les permitieron arribar conclusiones particulares sobre el reconocimiento de menores y los derechos de filiación e igualdad de hijos nacidos en una relación extramarital de la madre, la generación de propuestas que garantizan el interés

Wilberth Orozco González

superior de los niños y su derecho humano a la identidad, así como asegurar la igualdad jurídica de hombres y mujeres otorgando fuerza a la manifestación expresa de la cónyuge mujer ante el oficial del registro civil, para que el hijo concebido fuera de matrimonio pueda ser reconocido por otro hombre distinto al marido, en el caso de que la paternidad del hijo no corresponde al cónyuge. El segundo tópico, denominado Cambio de nombre. Análisis al derecho de identidad en el Código Civil del Estado de Jalisco, que nos presenta Rogelio Rangel Zamora y Natasha Ekaterina Rojas Maldonado es un notable estudio sobre uno de los derechos fundamentales del ser humano, como lo es el nombre, que confiere identidad y representa a las personas frente a la sociedad, pero que está restringido para que las personas libremente puedan cambiar de nombre, por aquel, que en su sentir los identifica y representa conforme su personalidad. De inicio plantean un interesante análisis teórico sobre el surgimiento y evolución del nombre, así como su composición que actualmente se conoce: nombre propio, primer apellido del padre y primer apellido de la madre. Realizan una exploración normativa tanto local como nacional e internacional para establecer jurídicamente sus alcances, además de conocer la perspectiva del cambio de nombre en Latinoamérica, abordando los países de Argentina, Colombia y Costa Rica. Asimismo, los autores ofrecen sustanciales datos sobre la opinión de especialistas en materia civil que viven en la práctica jurídica los procedimientos de cambio de nombre en el XII partido Judicial del Estado de Jalisco. Datos que les permiten hacer interesantes reflexiones y conclusiones a efecto de promover la cultura de la legalidad al armonizar la normatividad del estado, para que se considere el cambio de nombre de acuerdo con la personalidad que identifique a la persona y con ello asegurar su acceso a la justicia a un nombre que lo identifique. Invito a los estudiantes de la carrera de abogado y de programas de posgrado a consultar la obra, aventurarse sin temor en el mundo de la investigación socio-jurídica, confíen en ustedes, dense espacio para pensar claramente en las ideas y trabajar en las dudas, apoyándose en sus experimentados docentes. Finalmente espero que la presente obra, motive la publicación de sus futuras investigaciones. Afectuosamente, Wilberth Orozco González

SUMARIO: Introducción. Origen del problema, antecedentes históricos, conceptos básicos e instituciones jurídicas adyacentes. Análisis Normativo Aplicable y Control Difuso de Convencionalidad. Estudio de Caso. Examen Cualitativo de Resultados. Discusión. Propuestas. Referencias. RESUMEN: El determinar la posible afectación de los derechos humanos de igualdad e identidad, los cuales, son reconocidos a favor de todas las personas en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos [CPEUM], consecuencia del texto legal previsto en el Código Civil de Jalisco [CCJ], concretamente en el artículo 504, ordenamiento que proscribe la posibilidad de reconocer como hijos a aquellas personas producto de relaciones extramaritales de su madre, ello, hasta que el cónyuge varón demande el desconocimiento de paternidad y exista determinación judicial firme al respecto, es la génesis de la presente investigación. Durante el desarrollo de la misma, se identificaron los conceptos básicos y razonaron las instituciones jurídicas que convergen en la temática expuesta, se analizaron los derechos humanos en materia de igualdad e identidad, no solo aquellos reconocidos en la CPEUM, sino también en los diversos instrumentos internacionales en los cuales, el Estado mexicano es parte; De igual forma, se analizó un caso concreto, en donde se logró observar con toda su magnitud la problemática y su afectación, obteniendo de los instrumentos de recolección construidos valiosa y eficaz información para previa discusión, elaborar una propuesta eficaz en cuanto a la redacción del artículo 504 del CCJ. Por ende, el estudio permitió formular una propuesta de reforma al texto del CCJ, con la intención de respetar en todo momento los de-

Juan Emmanuel Rangel Zamora y Enrique Flores Terríquez

rechos humanos de igualdad e identidad, actuando en concordancia con el principio del interés superior de la niñez, independientemente de las circunstancias de su concepción.

INTRODUCCIÓN Las conductas del ser humano, al igual que sus necesidades en particular, responden generalmente a conceptos abstractos los que, en ocasiones pueden o no responder a los símbolos construidos por la sociedad y considerados válidos desde un punto de vista ético o moral. A la par de lo anterior, existen las condiciones para establecer, que nuestra sociedad muta constantemente y en esa dinámica nos hemos constituido en una sociedad plural, que reconoce las diversas manifestaciones de conducta, sin que ello implique necesariamente hacerlas nuestras, sino, únicamente se respetan como tal, ello bajo el marco del reconocimiento de los derechos humanos de toda persona y la exigencia que estos se respeten de forma irrestricta. De igual forma, el derecho, primeramente, de manera natural y posteriormente de forma positiva reconoce un catálogo de derechos que son inherentes a todas las personas, los llamados derechos humanos, los que, en el Estado Mexicano, todas las autoridades del país, en el marco de sus funciones tienen la obligación de promover, respetar, proteger y garantizar, ello con base en los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. Dentro de la investigación se planteó un objetivo general, consistente en, comprobar si efectivamente el texto del artículo 504 del Código Civil de Jalisco, transgrede los derechos fundamentales de igualdad e identidad en menores procreados en una relación extramarital entre una mujer y un varón distinto a su cónyuge. De igual forma, se formularon tres objetivos particulares, los que, se consideraron pertinentes dada su importancia y aporte a lograr el objetivo general. El primero de ellos consistió en analizar los derechos fundamentales de los niños respecto a la igualdad e identidad plasmados en la carta magna y ponderar su alcance de aplicación; el segundo de los objetivos buscó en conocer el grado de eficacia de la aplicación del capítulo relativo al reconocimiento de menores contenido en el Código Civil del Estado de Jalisco; finalmente, el tercero de los objetivos, consistió en comparar las legislaciones civiles de otras

Filiación de nacidos en una relación extramarital de la madre...

entidades del país, respecto al registro de nacimiento de menores nacidos de una relación extramarital de la madre. Se reflexionó respecto a la posible solución del problema, y con base en ello se formuló la siguiente Hipótesis: El impedimento de reconocer como hijo a un menor procreado entre una mujer casada y un varón distinto a su cónyuge, en términos de lo establecido por el artículo 504 del Código Civil del Estado de Jalisco, transgrede los derechos humanos de igualdad e identidad del menor. Consecuencia de lo anterior, dentro del presente trabajo de investigación, se analizó la posible colisión entre los derechos humanos de igualdad e identidad, los que, son reconocidos a favor de todas las personas en la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos [CPEUM], y lo establecido en el Código Civil de Jalisco [CCJ], concretamente en el artículo 504, ordenamiento que proscribe la posibilidad de reconocer como hijos a aquellas personas producto de relaciones extramaritales de su madre, ello, hasta que el cónyuge varón demande el desconocimiento de paternidad y exista determinación judicial firme al respecto. Para lograr lo anterior, el punto de partida de la investigación se generó del análisis de los elementos básicos de la temática, como es, la persona, sus atributos de personalidad, filiación, matrimonio, los hijos, derechos y obligaciones respecto a éstos; De igual forma, se realizó el análisis de los derechos humanos en materia de igualdad e identidad, al tiempo que se hizo indispensable traer a glosa los tratados internacionales en los cuales, el Estado Mexicano es parte, y reconocen en favor de todas las personas, los precitados derechos humanos. De forma práctica, se incluyó el análisis de caso relativo a una problemática que se dirime al momento del desarrollo de la investigación en uno de los Juzgados Civiles del Décimo Segundo Partido Judicial en el Estado de Jalisco, en el cual, una mujer, pugna por el reconocimiento del derecho humano a la identidad a favor de su hijo, respecto de quien busca se dé un trato igualitario, ello, sin importar exponer socialmente la intimidad de su vida privada, las motivaciones de sus actos y la admisión tácita de posibles delitos, lo anterior, únicamente bajo la premisa de salvaguardar un bien mayor, como es el derecho humano de igualdad e identidad de su hijo, coadyuvar con el sano desarrollo de su personalidad y actuar bajo el principio del interés superior de su hijo.

Juan Emmanuel Rangel Zamora y Enrique Flores Terríquez

En campo, se recolectó información a la muestra seleccionada, la que, en su mayoría se manifiesta en el sentido del respeto a los derechos humanos de las personas independientemente de su contexto de nacimiento, pero a la par, un sector de la misma aún persiste en cuanto a advertir diferencia entre los hijos de matrimonio y aquellos nacidos fuera de ese estado-condición de sus padres. Lo cual, revela en cierta medida la percepción respecto a un trato desigual cuando se habla de relaciones extramaritales ejecutadas por mujeres en relación a las llevadas a cabo por hombres. Finalmente y producto de la investigación llevada a cabo, se propone con base en el respeto al derecho humano de igualdad entre hombres y mujeres, otorgarle la dimensión que a este le corresponde, y en consecuencia de lo anterior otorgar a la manifestación expresa que realice la madre del menor ante el oficial del registro civil, la fuerza para que, más allá del estado matrimonial en que se encuentre, indique de quien es el producto de su embarazo y ese varón, independientemente sea o no su esposo, lo reconozca como hijo, reconociendo a favor de ese menor, sus derechos humanos de igualdad e identidad; para lo cual, deberá reformarse el artículo 457 del CCJ, adicionarse el nuevo precepto 503-Bis al CCJ, derogarse lo establecido por el artículo 504 del CCJ, y armonizar la Ley del Registro Civil del Estado de Jalisco [LRCJ], derogando el artículo 46 y reformando el numeral 47.

ORIGEN DEL PROBLEMA, ANTECEDENTES HISTÓRICOS, CONCEPTOS BÁSICOS E INSTITUCIONES JURÍDICAS ADYACENTES. La sociedad se mantiene en un constante cambio, las relaciones entre los miembros de esta también, hoy, se puede hablar de una normalidad en la que, por ejemplo, parejas homoparentales pueden contraer matrimonio, que éstos pugnan por el reconocimiento jurídico de sus derechos humanos que, conceptos legales que datan de tiempo atrás los hacían nugatorio. Aun se localizan en nuestros cuerpos legislativos disposiciones que respondieron a tradiciones culturales, pensamientos y/o necesidades de una época, sin embargo, al día de hoy, conforme a una interpretación amplia, no solo de los derechos humanos reconocidos en la

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Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, cuyo cuerpo normativo en lo sucesivo será identificado por sus siglas CPEUM, sino también de los tratados Internacionales de los cuales, el Estado Mexicano es parte, obligan a efectuar un estudio respecto a la identificación de dichos preceptos legales y analizar su pertinencia. Prueba de lo anterior, es la disposición legal establecida en el Código Civil del Estado de Jalisco, cuerpo legal identificable posteriormente por sus siglas CCJ, en cuyo artículo 504, se prevé, que, “El hijo de una mujer casada no podrá ser reconocido como tal, por otro hombre distinto del marido, sino cuando éste lo haya desconocido y por sentencia ejecutoria se haya declarado que no es hijo suyo” (CCJ.,1995). De la interpretación del precitado dispositivo, se desprenden consideraciones que constituyen el origen del problema, por ejemplo, a favor del cónyuge varón se erige la presunción de paternidad sobre el nasciturus, ello, con independencia de los derechos humanos de identidad e igualdad y la protección que le otorgan la legislación civil a esa nueva persona, también, solo hasta el momento que el cónyuge varón demande el desconocimiento de paternidad y exista sentencia ejecutoriada en ese sentido, puede otro varón reconocer como suyo al hijo procreado en una relación extramarital de una mujer casada, privando hasta ese momento además de la identidad, a la filiación jurídica en la cual, exista relación con su origen genético. Lo anterior, sin hacer ninguna distinción respecto a si cohabitan o no los progenitores de ese menor, o si la mujer, vive aún con su marido. Ello, a virtud que la regla de filiación en el CCJ, son diferentes para los hijos de matrimonio, y para aquellos que nacieron fuera de dicho vínculo entre sus padres, en razón de lo anterior, la presente investigación se desarrolló concretamente respecto a la limitante precitada, contenida en el CCJ, respecto al reconocimiento de hijos producto de relaciones extramaritales de la mujer, la que, natural y biológicamente son las únicas aptas para encontrarse en estado de gestación; Lo anterior, con la finalidad de determinar si el referido texto legal, que impide el reconocimiento como tal de menores procreados en una relación extramarital entre una mujer casada y un varón distinto a su cónyuge, transgrede en los hijos concebidos bajo esa relación, sus derechos humanos de igualdad e identidad, previstos en la constitución federal.

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Antecedentes históricos relativos a la filiación. Nuestro punto de partida es la persona, su descendencia biológica, la relación con sus pares y la pertenencia de éste con su grupo al que llamamos familia, ya que, indiscutiblemente procedemos de alguien, de cuyas relaciones se origina la filiación, al respecto, conviene traer a colación la idea de Planiol (1946), quien sostiene que la filiación es. La descendencia en línea recta; comprende toda la serie de intermediarios que unen a una persona determinada, con tal o cual ancestro por alejado que sea. En el lenguaje del derecho la palabra ha tomado un sentido más estricto, y comprende exclusivamente la relación inmediata del padre o de la madre con el hijo. Se justifica porque esa relación se produce idéntica a sí misma en todas las generaciones. La relación de filiación toma también los nombres de paternidad y maternidad, cuando se considera, por parte del padre o de la madre. Por tanto, la filiación puede definirse como la relación que existe entre dos personas, una de la cuales es el padre o la madre de la otra. Este hecho, crea el parentesco de primer grado, y su repetición produce las líneas o series de grados. (p.195)

Del concepto anterior, se desprenden elementos significativos que deben considerarse, como lo es, la descendencia entre unos y otros, su relación entre sí, y el hecho que esta relación crea los grados de parentesco cada vez que repite el proceso, lo cual, finalmente da origen a lo que conocemos como familia y sociedad a la vez. Sobre el tema, Galindo Garfias (1997) sostiene que la filiación, es “un concepto jurídico, que establece una relación de derecho allí, donde existe la relación biológica de la generación, fenómeno natural al cual está sometido todo ser viviente” (p.654). Es decir, la filiación se concibe como esa expresión jurídica de la generación de un nuevo ser, y su relación con sus ascendientes y la convergencia de múltiples factores. Una vez clara la idea de la filiación, es importante traer a glosa el derecho romano, antecedente directo de la institución en cita, porque en dicho orden jurídico es donde se estableció la misma, por ende, el conocer la forma en que era concebida, nos proporcionará una perspectiva de su origen y modificación en el paso del tiempo. Al respecto, Paz Espinoza (2002), como lo comenta Varsi Riospligiosi (2013) cuenta que:

Filiación de nacidos en una relación extramarital de la madre...

En Roma, la prole fue considerada como un favor de los dioses. Su carencia, un castigo. Sobre la base de un criterio religioso, con la perpetuación de la prole se procuraba que más y más personas rindiesen culto a sus antepasados. La procreación fue símbolo de fertilidad y de fortaleza de las creencias. Los infértiles, impotentes y desganados sexuales, encontraron en la adopción el remedio social para seguir con las tradiciones asumiendo el rol de padres.

Tanto el matrimonio cum manu (necesidad de que la mujer se someta a la manus del marido o de su paterfamilias si era alieni iuris) como el sine manu (figura en la que no se incluía en la familia a la mujer que proporcionaba hijos a un varón) tuvieron como fuentes la legitimidad. El matrimonio concedía un estatus matrimonial al hijo concebido y nacido fuera del matrimonio. Ambos, legitimado y legítimo, tenían los mismos derechos y obligaciones, así también el adoptivo. Los tres eran iguales. El ilegítimo, era natural o no natural, dependiendo de la capacidad nupcial de sus padres, y mientras más grave –moral y éticamente– era el impedimento, menos derechos tenían (bastardos, adulterinos, incestuosos, sacrílegos). Los naturales heredaban en inferior proporción a los legítimos (p.64) Es decir, en la Roma antigua imperaba el sentido religioso, se otorgaba gran importancia a la procreación, porque gracias a ella, crecía la prole y se adoraba en mayor número de sujetos a los dioses, de ahí, que la imposibilidad de procrear y su necesidad en la sociedad de romana dio apertura a la adopción, constituyendo una diversa forma de filiación; De igual forma, existía una clasificación de los hijos dependiendo el estatus nupcial de sus padres, reconociendo o restando derechos a éstos dependiendo de la gravedad del impedimento en el cual fueran procreados, originándose así los hijos con clasificaciones actualmente consideradas denigrantes. Magallón Ibarra (1988) cuenta que: La filiación se encuentra en el Derecho Romano al considerar los efectos del matrimonio con relación a los hijos, pues les calificaba como liberi justi, (locución que hace relación a los hijos de matrimonio) a los hijos legítimos, nacidos ex justis nuptiis (matrimonio legal). Estos hijos estaban bajo la autoridad de su padre o del abuelo paterno, siendo el padre alieni juris (el sometido al poder de otro. Eran “aliení juris” los esclavos y los hijos; y las mu-

Juan Emmanuel Rangel Zamora y Enrique Flores Terríquez

jeres en general). Forman parte de la familia civil del padre, a título de agnados y toman también su nombre y condición social. En estos casos, entre los hijos y la madre solo existe un lazo de parentesco natural de cognación, en el primer grado. Solo la manus (era llamado así el poder jurídico que el marido ejercía sobre su mujer) podía modificar esa relación, siendo entonces los hijos agnados de su madre en el segundo grado, in manu. En cambio, en los otros casos en que los hijos provienen de una unión no matrimonial, pero no prohibida por la ley como el concubinato, la filiación era natural y los hijos tenían la calidad de liberi naturalis (hijos naturales). Si ellos nacían de una unión que estuviera impedida entre los padres, entonces podían ser adulterinos o incestuosos. Si resultaba por la adopción, entonces de daba una filiación legal: la adoptiva. (p. 430)

Es decir, la filiación se originaba directamente con base al estado que tuvieran entre si los padres al momento del nacimiento del hijo, por ejemplo, si estos se encontraban casados o no, o si, por el contrario, estos procedían de relaciones ilegitimas, aceptando de igual manera las adopciones. Siendo de igual forma destacable que existía diferencia entre el parentesco que se generaba entre el ser procreado y sus padres, ya que, en relación al padre, los hijos eran parte de su familia civil, tomaban su nombre y condición social, en tanto que respecto a la madre mantenían el parentesco natural de cognación. La forma de filiación en Roma trascendió en los tiempos, y algunas de sus instituciones se materializaron en la época napoleónica, lo cual, se advierte del Código Napoleónico, que, a su vez, fue tomando como referente en nuestro país, replicándose la influencia de las ideas del derecho romano, en el cual, la filiación primariamente se clasificó como legitima o ilegitima, para posterior a ello, dar lugar a una filiación matrimonial o no, la cual, persiste hasta nuestros días.

Persona, su concepto y atributos de la personalidad. Es el ser humano con independencia de la forma de su procreación, es titular de múltiples derechos y obligaciones, los cuales, le son inalienables y resultan tendientes a proveer las circunstancias para que logre su pleno desarrollo.