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DERECHO Y MIGRACIÓN

Coordinadores Alejandra Verónica Zúñiga Ortega Adriana Sletza Ortega Ramírez Homero Vázquez Ramos

LA PRÁCTICA DEL DERECHO MEXICANO

DERECHO Y MIGRACIÓN

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Consuelo Ramón Chornet

Catedrática de Derecho Internacional Público y Relaciones Internacionales de la Universidad de Valencia

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

DERECHO Y MIGRACIÓN

Coordinadores

ALEJANDRA VERÓNICA ZÚÑIGA ORTEGA ADRIANA SLETZA ORTEGA RAMÍREZ HOMERO VÁZQUEZ RAMOS

tirant lo blanch Ciudad de México, 2022

Copyright ® 2022 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/ Este libro será publicado y distribuido internacionalmente en todos los países donde la Editorial Tirant lo Blanch esté presente. Comité editorial de la Colección:

Dr. José Ramón Cossío Díaz (Coordinador)

Mtro. Víctor Manuel Rocha Mercado (Secretario) Dr. Juan Luis González Alcántara Carrancá Mtro. Héctor Mercado López Mtro. Óscar Fernando Vázquez Cardozo Dr. Jorge Cerdio Herrán Dra. Alil Adriana Álvarez Alcalá Mendoza Dra. Josefina Cortés Campos Dr. Eber Omar Betanzos Torres Mtro. Rodrigo Diez Gargari Lic. Alfonso Pérez-Cuellar Martínez Dr. Roberto Lara Chagoyán Dr. Clicerio Coello Garcés Dra. Gabriela Rodríguez González Mtro. Rodrigo Montes de Oca Arboleya

© EDITA: TIRANT LO BLANCH DISTRIBUYE: TIRANT LO BLANCH MÉXICO Av. Tamaulipas 150, Oficina 502 Hipódromo, Cuauhtémoc, 06100, Ciudad de México Telf: +52 1 55 65502317 infomex@tirant.com www.tirant.com/mex/ www.tirant.es ISBN: 978-84-1378-329-1 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Autores:

Adriana Sletza Ortega Ramírez Alejandra Verónica Zúñiga Ortega Ana Lilia Ulloa Cuéllar Carlos Ruz Saldívar Jorge David Aljovín Navarro Julio César Arango Chontal Karen Yarely García Arizaga Karla Gutiérrez Medina Leticia Calderón Chelius Lorena Zaleta Morales Luis Alonso De Ita García Marisol Luna Leal Mark Manly Miguel Ángel Rodríguez Vázquez Pablo Latorre Rodríguez Reyes Monjaras María Elena Sofía Cardona Tejero Bolón Francisco Javier Uriel Salas Ysela Rejón Jiménez

ÍNDICE Introducción..............................................................................................

Alejandra Verónica Zúñiga Adriana Sletza Ortega Homero Vázquez

Sección I FIGURAS JURÍDICAS DE LA MIGRACIÓN Migración. Categorías jurídicas en México...............................................

Marisol Luna Leal Karla Gutiérrez Medina

El asilo en México.....................................................................................

Mark Manly Sofía Cardona Uriel Salas

El migrante como categoría jurídico-social y su tratamiento desde los poderes públicos......................................................................................

Pablo Latorre Rodríguez

Ciudadanos de tercera en México: los naturalizados.................................

Jorge David Aljovín Navarro Leticia Calderón Chelius

Sección II DERECHO, FAMILIA, TRABAJO Y MIGRACIÓN Derecho, migración y reunificación familiar..............................................

Alejandra Verónica Zúñiga Ortega Julio César Arango Chontal

Presentación y alojamiento de migrantes: el eufemismo mexicano para la privación de la libertad........................................................................ Carlos Ruz Saldívar Ana Lilia Ulloa Cuéllar

Índice

México frente al fenómeno migratorio. Retos y perspectivas.....................

113

María Elena Reyes Monjaras Francisco Javier Tejero Bolón

México: pobreza y migración....................................................................

127

Ysela Rejón Jiménez Lorena Zaleta Morales

Acceso de los migrantes a los derechos humanos laborales en México......

139

Karen Yarely García Arizaga

Sección III DERECHO INTERNACIONAL Y MIGRACIÓN Ciudades y migrantes: entre el Derecho Internacional y la gestión migratoria....................................................................................................

155

Adriana Sletza Ortega Ramírez Luis Alonso De Ita García

La problemática en México de niñas, niños y adolescentes en contexto de migración internacional....................................................................... Miguel Ángel Rodríguez Vázquez

173

INTRODUCCIÓN Alejandra Verónica Zúñiga Adriana Sletza Ortega Homero Vázquez

Las compleja realidad migratoria de México obliga a los estudiosos del Derecho a profundizar en la investigación especializada sobre las migraciones con el fin de analizar sus principales categorías jurídicas, la protección de los derechos de las personas migrantes y las problemáticas que les afectan. México es un país con dimensiones migratorias que se intersectan (emigración, inmigración, tránsito y retorno de migrantes). Su entramado jurídico que debe atender y adecuarse a los distintos retos sociales, comunitarios y familiares que plantean las dinámicas migratorias, además de cumplir las obligaciones internacionales del Estado mexicano relativas a los derechos de las personas migrantes y sus familiares. Para facilitar la comprensión de su contenido, este libro se divide en tres secciones. La primera está dedicada a las figuras jurídicas en materia migratoria, las implicaciones básicas de las mismas para la política pública, así como la persistencia de las condiciones de discriminación que sufren las personas extranjeras en México. Esta sección comienza con un capítulo en el que Marisol Luna y Karla Gutiérrez exponen de manera sintética las categorías migratorias más relevantes de nuestra legislación. Su objetivo es que el lector pueda consultar las definiciones de los principales términos especializados regulados en la Ley de Migración y la Ley sobre Refugiados, Protección Complementaria y Asilo Político. A tal fin, ambas autoras definen las categorías de asilado, apátrida, emigrante, migrante, refugiado, residente temporal, residente temporal estudiante, residente permanente, repatriado, visitante sin permiso para realizar actividades remuneradas, visitante con permiso para realizar actividades remuneradas, visitante regional, visitante trabajador fronterizo, visitante por razones humanitarias y visitante con fines de adopción.

Alejandra Verónica Zúñiga, Adriana Sletza Ortega y Homero Vázquez

El segundo capítulo, cuya autoría corresponde a Mark Manly, Sofía Cardona y Uriel Salas, aborda el tema del asilo en México. El capítulo analiza el marco internacional de la protección de personas refugiadas en el Derecho internacional y el asilo concebido como derecho fundamental. Los autores examinan también la cooperación con el Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR) y plantean las principales problemáticas que enfrentan tanto la Comisión Mexicana de Ayuda a Refugiados (COMAR) como las personas que requieren protección internacional en México. Asimismo, el capítulo da cuenta de algunos avances en los objetivos propuestos para avanzar en la integración local de las personas refugiadas. En el tercer capítulo, «El migrante como categoría jurídico-social y su tratamiento desde los poderes públicos», Pablo Latorre Rodríguez analiza los factores de cambio más importantes que han determinado la situación actual, haciendo especial hincapié en el impacto que han tenido en México los cambios geopolíticos acaecidos en la década de 1990. Dichos cambios han motivado que nuestro país haya dejado de ser emisor para convertirse receptor de inmigración y que, tal y como afirma la Ley de Migración, sea una sociedad multicultural. Este hecho sociológico y jurídico implica la coexistencia de diferentes códigos culturales que, inevitablemente, se traducen en una categorización jurídico-social del migrante. El autor expone los conceptos de migrante, refugiado y asilado y sus diferencias, así como la no voluntariedad de los movimientos migratorios, y enfatiza la idea de que nuestra sociedad se halla en situación de metamorfosis. Finalmente, Latorre lleva a cabo un análisis del tratamiento de la cuestión por parte de los poderes públicos en México, sin perder de vista el hecho de que los valores fundamentales que deben ser respetados en cada sociedad también viven un momento convulso y están siendo reconfigurados, con todas las implicaciones que ello comporta. El capítulo cuarto versa sobre la temática de los derechos de las personas migrantes naturalizadas en México. En el texto, Jorge David Aljovín y Leticia Calderón Chelius plantean las problemáticas que enfrentan las personas que han adoptado la nacionalidad mexicana a través de la naturalización, unos sujetos que jurídicamente están situados en condiciones de desventaja. Desde distintas perspectivas

Introducción

(histórica, filosófica, legal y política), Aljovín y Calderón analizan la pervivencia en la legislación mexicana de determinados obstáculos que entorpecen la participación social y política de los extranjeros naturalizados y, por ende, dificultan su integración como iguales en nuestra sociedad. La segunda sección del libro, Derecho, familia, trabajo y migración, contiene cinco capítulos. En el primero, titulado «Derecho, migración y reunificación familiar», Alejandra Verónica Zúñiga Ortega y Julio César Arango Chontal explican la interrelación entre los derechos a la reunificación familiar, a la vida familiar y a la protección de la familia en en marco el fenómeno migratorio, derechos que juegan un rol fundamental en regulación de la figura de la unidad familiar prevista en la legislación migratoria mexicana. En el capítulo «Presentación y alojamiento de migrantes, el eufemismo mexicano para la privación de la libertad», Carlos Ruz Saldívar y Ana Lilia Ulloa Cuéllar ponen en evidencia que, aun cuando la legislación está en principio concebida para proteger los derechos humanos de los migrantes, su aplicación práctica —específicamente, la implementación de la facultad de las autoridades migratorias para la «presentación» y «alojamiento»—, se traduce en privaciones de libertad que quebrantan determinadas disposiciones de nuestra Constitución. Por su parte, María Elena Reyes Monjaras y Francisco Javier Tejero Bolón, en su aportación titulada «México frente al fenómeno migratorio. Retos y perspectivas», ofrecen una visión panorámica de la migración en México, y realizan un esbozo tanto de la acción normativa del Gobierno como de los desafíos a los que esta se enfrenta y las posibilidades de su cumplimiento. En el capítulo «México: pobreza y migración», Ysela Rejón Jiménez y Lorena Zaleta Morales analizan las situaciones en que se encuentran las familias mexicanas, que pueden determinar la decisión de iniciar un proyecto migratorio para recalar en lugares con mejor calidad de vida; como afirman ambas autoras, el fenómeno migratorio está estrechamente vinculado a las desigualdades económicas y sociales, así como a la pobreza. Rejón y Zaleta explican el contenido, la importancia y las implicaciones del mínimo indispensable de cali-

Alejandra Verónica Zúñiga, Adriana Sletza Ortega y Homero Vázquez

dad de vida a la luz de la Constitución mexicana y de la Declaración Universal de los Derechos Humanos. Asimismo, describen la situación de pobreza en la que viven la mayoría de los mexicanos y refieren las políticas públicas que, a su juicio, deben articularse para encarar los desafíos del fenómeno migratorio y avanzar con calidad de vida hacia la construcción de una mejor migración, sin pasar por alto los estragos causados por la pandemia de COVID-19 en el ámbito que constituye el objeto de su trabajo. En el capítulo titulado «Acceso de los migrantes a los derechos humanos laborales en México», Karen Yarely García Arizaga realiza un detallado análisis del marco jurídico que regula los derechos humanos laborales de los migrantes en México como país de tránsito y destino, prestando especial atención a algunos de ellos. Los datos que presenta la autora le permiten dimensionar la migración laboral y llevar a cabo el objetivo de su contribución: determinar si el reconocimiento y la protección de los derechos humanos laborales de los trabajadores migrantes en el sistema jurídico mexicano garantiza su disfrute o si, por el contrario, constituye uno más de los diversos factores que precarizan la situación jurídica de las personas migrantes en México. Esto, sostiene García Arizada, es relevante si se asume que deben diseñarse e implementarse políticas públicas mejores y más incluyentes que, en lugar de estar encaminadas a reducir la migración, se orienten a hacer más digna la vida de las personas migrantes mediante el reconocimiento y el respeto de sus garantías, su personalidad jurídica, su derecho de acceso a la justicia, su derecho al debido proceso y, desde luego, sus derechos humanos laborales. La tercera sección de este libro agrupa dos capítulos bajo el título Derecho Internacional y Migración. El primero de ellos, que corre a cargo de Adriana Sletza Ortega y Luis Alonso De Ita, aborda la temática de las ciudades y sus transformaciones propiciadas por los procesos migratorios, que constituyen un desafío para la gestión local. Los centros urbanos y zonas metropolitanas presentan una tendencia a ser polos de atracción migratoria, razón por la cual pueden desarrollar políticas y programas específicos para población migrante nacional e internacional en concordancia con la protección de derechos humanos establecida por la legislación nacional y el Derecho internacional.

Introducción

Por último, el capítulo de Miguel Ángel Rodríguez Vázquez, «La problemática en México de niñas, niños y adolescentes en contexto de migración internacional», ofrece una visión panorámica de la situación de las niñas, los niños y los adolescentes en contexto de migración internacional cuando transitan por el territorio mexicano, enfatizando la importancia del interés superior de la niñez en la política migratoria del Estado mexicano. Rodríguez Vázquez explica algunos cambios verificados en la movilidad humana, y destaca el hecho de que actualmente se desplazan familias enteras acompañadas de menores y no solo los adultos —el perfil habitual de migrante en décadas anteriores—. Por otra parte, propone una reforma de la Ley de Migración con un doble objetivo: por una parte, acabar con la designación eufemística de determinadas figuras jurídicas que encubren medidas violatorias de derechos humanos; por otra, evitar la vulneración de los derechos de las niñas, los niños y los adolescentes. La normativa, las decisiones judiciales y administrativas, así como las políticas públicas, concluye el autor, deben tener como eje rector el interés superior de la niñez. Sin más preámbulo, se deja este texto como una contribución al desarrollo del tema de la migración; no sin antes mencionar que los capítulos contenidos en este documento fueron realizados antes de la publicación, en el Diario Oficial de la Federación el 7 de enero de 2021, del decreto que reforma los artículos 43, 64 y 144 de la Ley de Migración, misma que tiene como antecedente un proyecto presentado por un grupo parlamentario a inicios del 2020, motivando dicho proyecto en la obligación del estado Mexicano a respetar el derecho a la presunción de inocencia de las personas migrantes, independientemente de su nacionalidad o situación migratoria, así como, a crear los organismos necesarios para garantizar su protección.

Sección I

FIGURAS JURÍDICAS DE LA MIGRACIÓN

MIGRACIÓN. CATEGORÍAS JURÍDICAS EN MÉXICO Marisol Luna Leal* Karla Gutiérrez Medina** Sumario: Exordio. 1. Categorías jurídicas. Orden jurídico nacional. 1.1. Asilado. 1.2. Apátrida. 1.3. Emigrante. 1.4. Migrante. 1.5. Refugiado. 1.6. Residente temporal. 1.7. Residente temporal estudiante. 1.8. Residente permanente. 1.9. Repatriado. 1.10. Visitante sin permiso para realizar actividades remuneradas. 1.11. Visitante con permiso para realizar actividades remuneradas. 1.12. Visitante regional. 1.13. Visitante Trabajador Fronterizo. 1.14. Visitante por razones humanitarias. 1.15. Visitante con fines de adopción. Epílogo. Fuentes de consulta.

EXORDIO La gestión de la extranjería y la migración en México ha sido siempre una cuestión compleja y sinuosa. Las diversas normas en la materia1 dan cuenta de ello. Para regular las migraciones o el manejo del

* **

Profesora en la Universidad Veracruzana. Maestranda en Relaciones Internacionales y Derechos Humanos en la Benemérita Universidad Autónoma de Puebla. Los diversos instrumentos jurídicos sobre la materia que han tenido vigencia son las siguientes: Decreto de gobierno: Medidas para la seguridad de la República (diciembre de 1824). Ley de expulsión de españoles (diciembre de 1827). Ley sobre expulsión de españoles (marzo 1829). Ley sobre la expulsión de extranjeros no naturalizados (febrero de 1832). Decreto de Gobierno: Libertad de españoles por los Tratados de Córdoba y Plan de Iguala (1842). Decreto del Gobierno para que concedan derechos y obligaciones de mexicanos a los extranjeros empleados al servicio de la nación (agosto de 1842). Decreto del Gobierno sobre naturalización de extranjeros (septiembre de 1846). Decreto de Gobierno: Extranjería y nacionalidad (enero de 1854). Decreto de Gobierno sobre pasaportes (marzo de 1854). Ley de Matriculación de extranjeros (marzo de 1861). Ley de Extranjería y Naturalización (mayo de 1886). Ley de inmigración (marzo de 1909). Ley de Migración (marzo de 1926). Ley de Migración (agosto de 1930). Ley General de Población (agosto de 1936). Ley General de Población (diciembre de 1947). Ley

Marisol Luna Leal y Karla Gutiérrez Medina

flujo poblacional, —esto es, demográfico— se han aprobado numerosas disposiciones normativas que responden a diversas visiones2 del fenómeno, algunas de las cuales han sido abiertamente cuestionadas. No obstante, es la legislación que, al menos formalmente, establece la política migratoria, ordena a la realidad, y determina la actuación de las autoridades migratorias. Si bien las primeras disposiciones que regularon la extranjería en México eran simples y sencillas, con el paso del tiempo se volvieron más prolijas y complejas. Se incrementó el control del Estado mexicano sobre el ingreso de extranjeros al territorio nacional. Por otra parte, la legislación estableció diversas categorías migratorias con el fin de diferenciar a las personas extranjeras que se encuentran en el país en función de las características específicas de su estancia, a saber, la situación administrativa en la que se encuentran, la intención de residencia, la actividad que pretenden desarrollar y, en su caso, la protección del Estado mexicano que eventualmente requieran. Considerando esta heterogeneidad, resulta preciso delimitar claramente las categorías jurídicas previstas por los diversos instrumentos normativos que regulan la materia.

1. CATEGORÍAS JURÍDICAS. ORDEN JURÍDICO NACIONAL Es preciso señalar, de entrada, que la condición de extranjero se atribuye a toda persona que no posea la calidad de mexicano en los términos establecidos por el artículo 30 de la Constitución General de la República3. De acuerdo con la Ley de Migración —LM—; la

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General de Población (enero de 1974). Ley Sobre Refugiados, Protección Complementaria y Asilo Político (enero de 2011). Ley de Migración (mayo de 2011). Racistas y xenófobas, por ejemplo. Según dicha disposición constitucional, se es mexicano por nacimiento o por naturalización. En el primer caso (nacimiento), sujeto es mexicano si ha nacido en territorio nacional, independientemente de la nacionalidad de sus padres; si nació en el extranjero y, no obstante, es hijo de padres mexicanos nacidos en territorio nacional, de padre mexicano nacido en territorio nacional, o de madre mexicana nacida en territorio nacional; de padres mexicanos por naturalización, de padre mexicano por naturalización, o de madre mexicana por naturalización;