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U APUNTES PARA EL ESTUDIO DEL DERECHO FAMILIAR N Sara Arellano Palafox Jaqueline Rodríguez Bautista Jesús de la Fuente Rodríguez Coordinador General

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APUNTES PARA EL ESTUDIO DEL DERECHO FAMILIAR Sexto Semestre

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

Ana Cañizares Laso

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Javier de Lucas Martín

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

Víctor Moreno Catena

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Luis López Guerra

Ignacio Sancho Gargallo

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Ángel M. López y López

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

Marta Lorente Sariñena

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Tomás S. Vives Antón

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

Ruth Zimmerling

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

APUNTES PARA EL ESTUDIO DEL DERECHO FAMILIAR (Destinado a estudiantes del sexto semestre de la Licenciatura en Derecho)

Jesús de la Fuente Rodríguez Coordinador General

Sara Arellano Palafox Jacqueline Rodríguez Bautista

tirant lo blanch

Ciudad de México, 2020

Copyright ® 2020 La presente obra es resultado del trabajo editorial conjunto entre la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México y la Editorial Tirant lo Blanch, forma parte del proyecto para la realización de manuales en formato e-book y constituye un material de apoyo para los alumnos de esta Institución frente a la Contingencia Sanitaria (COVID-19).

Coordinador general: Jesús de la Fuente Rodríguez Apuntes para el estudio del Derecho Familiar

© Sara Arellano Palafox © Jacqueline Rodríguez Bautista

EDITAN: © FACULTAD DE DERECHO - UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

Ciudad Universitaria, Coyoacán, 04510, Ciudad de México.

Coordinación Editorial de la Facultad de Derecho coordinacioneditorial@derecho.unam.mx

ISBN UNAM: 978-607-30-3753-2 © TIRANT LO BLANCH

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TELFS.: 96/361 00 48 - 50 - FAX: 96/369 41 51

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DEPÓSITO LEGAL:

ISBN: 978-84-1355-449-5

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Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice

ABREVIATURAS INTRODUCCIÓN UNIDAD 1.

FUNDAMENTOS DEL DERECHO FAMILIAR 1.1. FINES Y PRINCIPIOS APLICABLES EN DERECHO FAMILIAR........................... 15 1.2. AUTONOMÍA DEL DERECHO FAMILIAR.......................................................... 16 1.3. LA FAMILIA............................................................................................................ 17 1.3.1. Concepto de familia......................................................................................... 18 1.3.2. Fuentes de la familia........................................................................................ 19 UNIDAD 2.

RELACIONES FAMILIARES 2.1. PARENTESCO........................................................................................................ 21 2.1.1. Tipos de parentesco.......................................................................................... 21 2.1.2. Líneas y grados................................................................................................ 22 2.2. FILIACIÓN.............................................................................................................. 23 2.2.1. Concepto de filiación....................................................................................... 24 2.2.2. Principios básicos............................................................................................. 24 2.2.3. Fuentes de la filiación....................................................................................... 25 2.2.4. Tipos de filiación.............................................................................................. 26 2.2.5. Comprobación de la filiación........................................................................... 27 2.2.6. Efectos de la filiación....................................................................................... 28 2.2.7. Impugnación de la filiación.............................................................................. 28 2.3. ADOPCIÓN............................................................................................................. 29 2.3.1. Concepto de adopción .................................................................................... 29 a) Adopción simple.............................................................................................. 29 b) Adopción plena............................................................................................... 30 c) Adopción nacional y adopción internacional................................................... 31 2.3.2. Requisitos para la adopción............................................................................. 31 a) ¿Quiénes pueden adoptar?............................................................................... 32 b) ¿Quiénes pueden ser adoptados?..................................................................... 32 c) ¿Cuáles son los requisitos?............................................................................... 33 2.3.3. Efectos de la adopción..................................................................................... 33

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Índice

UNIDAD 3.

LOS ALIMENTOS 3.1. CONCEPTO JURÍDICO DE ALIMENTOS............................................................ 35 3.2. CARACTERÍSTICAS .............................................................................................. 36 3.3. OBLIGACIÓN DE DAR ALIMENTOS................................................................... 36 3.4. CONTENIDO DE LOS ALIMENTOS ATENDIENDO A LA ÍNDOLE DE LA PERSONA QUE VA A RECIBIRLOS.............................................................................. 38 3.5. FORMA DE PAGO, ASEGURAMIENTO Y PERSONAS LEGITIMADAS PARA SOLICITAR LOS ALIMENTOS..................................................................................... 39 3.6. SUSPENSIÓN Y EXTINCIÓN DE LA OBLIGACIÓN DE PROPORCIONAR ALIMENTOS................................................................................................................. 40 3.7. EL REGISTRO DE DEUDORES ALIMENTARIOS MOROSOS............................. 40 UNIDAD 4.

MATRIMONIO 4.1. LOS ESPONSALES.................................................................................................. 41 4.2. CONCEPTO DE MATRIMONIO........................................................................... 41 4.3. NATURALEZA JURÍDICA DEL MATRIMONIO.................................................. 42 4.4. REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO............................................... 43 4.5. IMPEDIMENTOS PARA CONTRAER MATRIMONIO........................................ 43 4.6. EFECTOS DEL MATRIMONIO............................................................................. 44 4.7. LOS REGÍMENES PATRIMONIALES DEL MATRIMONIO................................. 45 4.8. NULIDAD DEL MATRIMONIO............................................................................ 47 UNIDAD 5.

DIVORCIO 5.1. CONCEPTO DE DIVORCIO.................................................................................. 49 5.2. NATURALEZA JURÍDICA..................................................................................... 49 5.3. TIPOS DE DIVORCIO EN LA CIUDAD DE MÉXICO.......................................... 50 5.4. CONSECUENCIAS JURÍDICAS DEL DIVORCIO RESPECTO DE LA FAMILIA (CÓNYUGES E HIJOS).................................................................................................. 52

Índice

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UNIDAD 6.

CONCUBINATO 6.1. LA INTRODUCCIÓN DEL CONCUBINATO EN EL CÓDIGO CIVIL................ 55 6.2. CONCEPTO DE CONCUBINATO........................................................................ 56 6.3. NATURALEZA JURÍDICA..................................................................................... 57 6.4. LAS FORMALIDADES DEL CONCUBINATO...................................................... 58 6.5. LOS EFECTOS DEL CONCUBINATO................................................................... 60 UNIDAD 7.

VIOLENCIA FAMILIAR 7.1. CONCEPTO DE VIOLENCIA FAMILIAR.............................................................. 63 7.2. EL PROBLEMA SOCIAL QUE IMPLICA LA VIOLENCIA FAMILIAR................. 65 7.3. DIFERENTES ESPECIES DE VIOLENCIA FAMILIAR QUE RECOGE EN CÓDIGO CIVIL............................................................................................................. 65 7.4. CONCEPTO DE ALIENACIÓN PARENTAL Y SUS CONSECUENCIAS PARA EL PROGENITOR RESPONSABLE............................................................................... 67 7.5. ELEMENTOS QUE CONFORMAN LA VIOLENCIA FAMILIAR......................... 68 7.6. SANCIONES POR VIOLENCIA FAMILIAR........................................................... 69 UNIDAD 8.

PATRIA POTESTAD 8.1. CONCEPTO DE PATRIA POTESTAD................................................................... 71 8.2. LA PATRIA POTESTAD EN EL CÓDIGO CIVIL................................................... 71 8.3. PERSONAS QUE EJERCEN LA PATRIA POTESTAD Y PERSONAS SUJETAS A ELLA........................................................................................................................... 72 8.4. OBLIGACIONES DE CRIANZA............................................................................. 72 8.5. ¿QUÉ SE ENTIENDE POR INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR?........................ 73 8.6. TERMINACIÓN, PÉRDIDA, LIMITACIÓN Y SUSPENSIÓN DE LA PATRIA POTESTAD.................................................................................................................... 75

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Índice

UNIDAD 9.

TUTELA Y CURATELA 9.1. TUTELA.................................................................................................................. 77 9.1.1. Personas sujetas a tutela................................................................................... 78 9.1.2. Tipos de tutela................................................................................................. 79 9.1.3. Restricciones para ser tutor.............................................................................. 81 9.1.4. Obligaciones del tutor...................................................................................... 82 9.1.5. Extinción de la tutela....................................................................................... 83 9.2. CURATELA............................................................................................................. 83 9.2.1. El Consejo Local de Tutelas............................................................................. 84 UNIDAD 10.

DERECHO FAMILIAR Y BIOÉTICA 10.1. INFLUENCIA EN EL DERECHO DEL ADELANTO CIENTÍFICO EN LA MEDICINA Y, ESPECIALMENTE, EN EL CAMPO DE LA GENÉTICA...................... 85 10.2. LA MATERNIDAD SUBROGADA............................................................................86 10.3. OTROS MÉTODOS ALTERNATIVOS DE PROCREACIÓN............................... 87 10.4. LEY DE VOLUNTAD ANTICIPADA..........................................................................87 10.5. LA REASIGNACIÓN SEXO-GENÉRICA............................................................. 88 GLOSARIO BIBLIOGRAFÍA RECURSOS ELECTRÓNICOS.................................................................................... 102 LEGISLACIÓN CONSULTADA:.................................................................................. 103

Abreviaturas CCF CCDF CPCDF CPDF CPEUM REDAM SCJN

Código Civil Federal Código Civil para el Distrito Federal Código de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal Código Penal para el Distrito Federal Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

Registro de Deudores Alimentarios Morosos Suprema Corte de Justicia de la Nación

Introducción Las siguientes páginas han sido elaboradas para ayudar a los estudiantes que cursan el sexto semestre de la Licenciatura en Derecho a comprender las bases y funcionamiento del Derecho Familiar y sus principales repercusiones con otras ramas del derecho.

La familia tiene una función fundamental de protección de cada uno de sus miembros para prepararlos ante la vida y cumplir con los fines de la sociedad, es por ello que muchos tratadistas se refieren a la familia como la célula generadora de la sociedad.

En México, nuestra Carta Magna le otorga protección a la familia mediante diversas disposiciones que se contienen a lo largo de su articulado; pero fundamentalmente por algunos derechos establecidos en el artículo 4° constitucional. Esta protección solo es enunciativa y no limitativa, porque tal y como lo menciona nuestro Código Civil, las disposiciones relacionadas con la familia serán de orden público e interés social.

Así, este trabajo brinda un panorama general del estudio de las instituciones generadoras de la familia y de los derechos, obligaciones y deberes que derivan de ella. Se estudiarán los fundamentos del derecho familiar, las relaciones familiares, el parentesco, la filiación, la adopción, la figura de los alimentos, las instituciones generadoras de la familia (matrimonio y concubinato) y sus formas de disolución.

También se abundará en las instituciones protectoras de los menores en relación con la familia, tales como la patria potestad, la tutela y la curatela. Se analizará la violencia familiar contra cualquier miembro de la familia, y finalmente, el derecho familiar y su relación con la bioética.

La familia ha sufrido cambios importantes en los últimos tiempos, los factores que inciden en ella (factor demográfico, el geográfico, el religioso, el legislativo) han hecho que su concepto y percepción cambie. Este curso pretende sentar las bases de formación de los futuros abogados, crear criterios que les ayuden a mejorar su toma de decisiones y su criterio jurídico.

Unidad 1.

Fundamentos del derecho familiar El tema de la familia ha sido tradicionalmente estudiado por los especialistas en derecho civil, los cuales han aplicado a su análisis las categorías propias del derecho privado, tal es el caso de Manuel Chávez1, que menciona que el derecho de familia en México está regulado tanto por normas de derecho público, como por disposiciones de derecho privado.

Esto es en virtud de que la materia familiar ha sido considerada como un área prioritaria por las autoridades y, en consecuencia, requiere de una atención especial que no sólo recae en los sujetos directos de la relación familiar, sino que, por su trascendencia en la sociedad, debe estar apoyada por las propias autoridades.

1.1. FINES Y PRINCIPIOS APLICABLES EN DERECHO FAMILIAR Conforme a la tradicional división del derecho, el derecho familiar es una rama del derecho privado, que pretende regulas las relaciones que se generan entre los miembros que conforman una familia.

En términos sencillos, la familia es un grupo de personas unidas por lazos de parentesco. El matrimonio es la fuente, por preferencia, de la familia. Otra institución generadora de la familia es el concubinato y, hay algunos juristas que consideran que la sociedad en convivencia también crea lazos de familia.

Aunado a ello, la patria potestad, la adopción y la filiación son manifestaciones claras de lazos familiares por el parentesco que genera.

El fin del derecho familiar es proteger a la familia, en todas sus dimensiones y a todos sus miembros a través de las diversas instituciones familiares. Por ello, las disposiciones que se refieran a la familia serán de orden público e interés social (art. 138 Ter del CCDF).

Las disposiciones de orden público son todas aquellas que se emiten para regular aspectos en que el Estado se ve interesado, como puede ser su actuación

1

Chávez Asencio, Manuel, La familia en el derecho, derecho de familia y relaciones jurídicas familiares, México, Porrúa, 1999, p. 172.

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Sara Arellano Palafox y Jacqueline Rodríguez Bautista

pública o la regulación de alguna rama social de trascendencia en el desarrollo de la sociedad.

Por su parte, el interés social se referente a aquellos aspectos relacionados con las necesidades generales de la sociedad y que el Estado protege de manera directa y permanente, por lo que, si una situación específica afecta o beneficia a la colectividad, existiría entonces dicho interés.

En este sentido, la SCJN ha establecido mediante diversas tesis jurisprudenciales que, tanto el orden público como el interés social se perfilan como conceptos jurídicos indeterminados, de imposible definición, que solo van a limitarse por las circunstancias (modo, tiempo y lugar) del momento en que se realice su valoración.

Si partimos de esta concepción, el orden público y el interés social responden a una realidad que, en este caso, nos presenta nuestro sistema jurídico actual, para el desarrollo armónico de una comunidad, mediante reglas mínimas de convivencia social que reflejan las preocupaciones fundamentales de una sociedad.

1.2. AUTONOMÍA DEL DERECHO FAMILIAR Existen diversas entidades federativas que han separado las disposiciones civiles de las familiares creando sus propios Códigos Familiares, sin embargo, por técnica jurídica, esta separación hace que se pierda la sistematización del derecho, generando incluso ciertas lagunas que podrían resolverse mejor teniendo juntas tanto las disposiciones civiles como familiares.

Entre los autores nacionales que proponen la separación del derecho para la familia del derecho civil se encuentran en Maestro José Barroso Figueroa † y el Dr. Julián Guitrón Fuentevilla.

Por su parte, los autores extranjeros que también apoyan esta separación son Antonio Cicu, Roberto de Ruggiero, Guillermo Cabanellas, entre otros más.

Guillermo Cabanellas brinda una serie de criterios para separar el derecho de familia del derecho familiar: • Criterio legislativo: Se atiende a este criterio, cuando la rama del Derecho de la cual se pretende su autonomía, tiene ordenamientos jurídicos que, de manera específica, la regulan. Un claro ejemplo de ello pueden ser los Códigos Familiares de las Entidades Federativas.

• Criterio científico: Consiste en que haya producción literaria y bibliográfica especializada y, dada con independencia de cualquier otro géne-

Fundamentos del derecho familiar

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ro del Derecho. Esta producción debe ser diferente a la de otras ramas del derecho.

Sobre este criterio, se dice que hay una gran producción bibliográfica del derecho familiar, aunque muchas de sus fuentes documentales se desprenden de la producción bibliográfica del derecho civil.

• Criterio didáctico: Implica que esa rama debe ser impartida en cátedra especial en las escuelas y facultades de Derecho. Su enseñanza debe hacerse en forma independiente de la rama del Derecho de la cual se independiza.

Los que sostienen que el Derecho para la familia es autónomo, dicen que esta materia se imparte separada del Derecho civil.

• Criterio jurisprudencial: Se refiere a la existencia de tribunales autónomos para la resolución de las controversias de la materia.

El maestro José Barroso Figueroa sólo agrega dos criterios más a los brindados por Cabanellas: el procesal y el institucional.

1.3. LA FAMILIA Engels2 describe que, la evolución del ser humano se dio en tres estadios bien definidos: • Salvajismo: periodo en el que predomina la apropiación de productos naturales enteramente formados; las producciones artificiales del hombre están destinadas, sobre todo a facilitar esa apropiación.

• Barbarie: periodo de la ganadería y la agricultura y de adquisición de métodos de creación más activa de productos naturales por medio del trabajo humano • Civilización: periodo en el que el hombre aprende a elaborar productos artificiales, valiéndose de productos de la naturaleza como primeras materias, por medio de la industria propiamente dicha y del arte.

Dentro de cada estadio, surgieron diversas clases de familias:

2

Cfr. Engels, Friedrich, El origen de la familia, la propiedad privada y el Estado, Madrid: Alianza Editorial, 2013, pp. 2-6.

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Sara Arellano Palafox y Jacqueline Rodríguez Bautista

• Salvajismo: existe la familia sindiásmica, se compartían entre grupos, por lo que eran parejas poligámicas y poliándricas.

• Barbarie: en su etapa baja y media, surgió la familia punalúa (que excluía a los padres, a los hermanos y a los hijos del comercio sexual recíproco), existió una prevalencia del matriarcado y, se notó la presencia de pocos grupos monogámicos. En la etapa alta, tuvo lugar la familia sindiásmica (que presentó las bases de la pareja o matrimonio monogámico).

• Civilización: surge la familia monogámica y se inicia el patriarcado.

El matriarcado (derecho materno), de acuerdo con la tesis de Bachofen, se caracteriza por lo siguiente: a) Primitivamente los seres humanos vivieron en promiscuidad sexual. b) Tales relaciones excluyen toda posibilidad de establecer con certeza la paternidad, por lo que la filiación sólo podía contarse por línea femenina, según el derecho materno; esto se dio entre todos los pueblos antiguos; c) A consecuencia de este hecho, las mujeres, como madres, como únicas progenitoras conocidas de la joven generación, gozaban de un aprecio y respeto, que llegaba, hasta el dominio femenino absoluto (ginecocracia); d) El paso a la monogamia, en la que la mujer pertenece a un solo hombre, encerraba la transgresión de una antiquísima ley religiosa, transgresión que debía ser castigada o cuya tolerancia se resarcía con la posesión de la mujer por otros durante determinado periodo.3 Del matriarcado se pasó al patriarcado, que se caracteriza porque la descendencia se originó en base a la línea sucesoria por parte de los hombres, logrado con ello establecer fuertes líneas de sangre que fueran de gran valor durante la etapa de la civilización. Cuando comienza la monogamia, el hombre toma el control de los medios de producción y establece las reglas.

Con estos breves antecedentes se puede decir que la familia es un concepto que antes de ser jurídico es sociológico.

1.3.1. Concepto de familia Se puede decir que la familia es un grupo de personas que están ligadas por lazos de parentesco (consanguíneo, por afinidad o civil), en donde sus miem-

3

Bachofen y su teoría del Derecho materno, en Ibídem, p. IV

Fundamentos del derecho familiar

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bros cuentan con voluntad de permanencia y ayuda mutua, ya sea que vivan bajo el mismo techo o no.

El concepto de familia lato sensu, debe entenderse como aquel conjunto de personas que están unidas por parentesco de sangre, por propia voluntad de las partes o, por conducto del legislador.

1.3.2. Fuentes de la familia Tradicionalmente, las fuentes de la familia en el derecho mexicano son: • Fuentes primarias: matrimonio, concubinato y parentesco • Fuentes indirectas: la sociedad en convivencia Actualmente, nos encontramos con diversas construcciones familiares válidas (tradicionales, en transición y emergentes). Se habla no solo de la “familia nuclear”, que consiste en dos adultos que viven juntos en un hogar con hijos propios o adoptados, y de “familia extensa”, en la cual, además de la pareja casada y sus hijos, conviven otros parientes, bien en el mismo hogar, bien en contacto íntimo y continuo, sino también de nuevas familias como por ejemplo, las de convivencia estable sin matrimonio (con o sin hijos), las familias monoparentales, las familias integradas por personas del mismo sexo, familias que viven en varios hogares o incluso en varias ciudades o países, etcétera.

A manera de ejemplo, podemos encontrar estos tipos de familias en México4:

TIPOS DE FAMILIAS

4

1. Familias de parejas heteroparentales u homoparentales con hijos menores, jóvenes o adultos.

2. Familias extensas formadas por parejas heteroparentales u homoparentales, sus descendientes y además, miembros de otra generación (abuelas, abuelos, nietos, primos, tíos).

3. Familias formadas por un padre o una madre solteros y con hijos.

4. Familias de parejas sin hijos.

5. Familias nacidas de convivencia común.

6. Familias unipersonales

López Romo, Heriberto, Los once tipos de familias en México, Instituto de Investigaciones Sociales, http://www.amai.org/revista_amai/octubre-2016/6.pdf

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Sara Arellano Palafox y Jacqueline Rodríguez Bautista

La familia, desde una perspectiva sociológica debe entenderse como la célula básica de la organización de la sociedad y merecedora de la protección especial del Estado, para ello, basta analizar el artículo 4º de la CPEUM que, en cada uno de sus párrafos, nos muestra sus principios y fines. Algunos de ellos son: la igualdad entre el hombre y la mujer, la total libertad de todo individuo de procrear hijos o no hacerlo, el derecho a gozar de una vivienda digna y decorosa.