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EL DERECHO, ENTRE EL PODER Y LA JUSTICIA Una introducción crítica al sistema jurídico español

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ANA CAÑIZARES LASO

Catedrática de Derecho Civil Universidad de Málaga

JORGE A. CERDIO HERRÁN

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ

Ministro de la Suprema Corte de Justicia de México

EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

OWEN M. FISS

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

LUIS LÓPEZ GUERRA

Juez del Tribunal Europeo de Derechos Humanos Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

MARTA LORENTE SARIÑENA

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

JAVIER DE LUCAS MARTÍN

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

VÍCTOR MORENO CATENA

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FRANCISCO MUÑOZ CONDE

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

ANGELIKA NUSSBERGER

Jueza del Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania)

HÉCTOR OLASOLO ALONSO

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LUCIANO PAREJO ALFONSO

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

TOMÁS SALA FRANCO

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

IGNACIO SANCHO GARGALLO

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

TOMÁS S. VIVES ANTÓN

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

RUTH ZIMMERLING

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

EL DERECHO, ENTRE EL PODER Y LA JUSTICIA Una introducción crítica al sistema jurídico español

GUILLERMO ESCOBAR ROCA

Profesor titular de la Universidad de Alcalá Director del Departamento de Ciencias Jurídicas

Valencia, 2017

Copyright ® 2017 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor. En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

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Nota preliminar

Una realidad preocupante El ciudadano G existe, vive hoy en España y lo que cuenta es real. En el portal del edificio donde reside no figuran los nombres de los inquilinos en los buzones. Planteada la posibilidad de ponerlos, uno de sus vecinos afirmó que “no se podía hacer, por ley de protección de datos”, y nadie dijo lo contrario. Los nombres de los vecinos siguen sin figurar en los buzones del portal. De otro lado, esta misma comunidad de propietarios lleva presentadas cinco denuncias al Ayuntamiento, por la realización en el edificio de enfrente de una obra ilegal, que quita luz a sus viviendas, y después de tres años todavía espera respuesta o el inicio de alguna actuación municipal. G decide arrendar su vivienda en la modalidad legal de alquiler vacacional; solicitada a la Comunidad Autónoma la preceptiva cédula de habitabilidad, le responden negativamente, aplicando una Orden Ministerial de 1944, derogada, en cuya virtud toda vivienda debe disponer de cocina independiente (en la vivienda de G se encuentra unida al salón). Por suerte para su bolsillo, G puede defenderse por sí mismo pero tardará tres años en obtener sentencia, y raro será que los jueces respondan a sus argumentos (al menos, en dos pleitos anteriores, sobre otros temas, también en la jurisdicción contencioso-administrativa, no lo hicieron). G visita un museo y hace una fotografía a una vitrina donde pueden verse varios libros, con intención de recordar sus nombres y adquirirlos después. Se le acerca un vigilante de seguridad, que le dice que está prohibido hacer fotos en la exposición; preguntado por G sobre el fundamento legal de esa prohibición, el vigilante responde: “son órdenes”. G se inscribe en un gimnasio donde hay clases colectivas. Solicita copia de los horarios pero el encargado le dice que no se entregan a los clientes, por “política de empresa”, y ello a pesar de que G se ofrece a pagarle el folio y la tinta. G le responde que le parece una política ridícula y el encargado le responde con una mezcla de temor y tristeza: “son órdenes, no puedo hacer nada”. G es profesor universitario. Un día pregunta a sus alumnos si consideran que hay injusticias en la España actual, a lo que algunos parecen responder que sí, asintiendo con la cabeza. Seguidamente les pregunta cuál es la situación que consideran más injusta. Con cara de sorpresa por lo extraño de la pregunta y después de pedir G casi compasivamente que alguno se atreviera a responderla, solo dos lo

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hacen, afirmando uno “los sueldos de los políticos”, y otro “las horas extra”. Ni él ni ningún otro conocía la media europea de las retribuciones de parlamentarios y ministros (España es el país donde menos se les paga). Ninguno de los alumnos de G había oído tampoco hablar de temas como el reparto del trabajo o el fin del empleo (y mucho menos de la estratificación social, el conflicto de clases o la precarización), que podían cuestionar la misma existencia de tales horas extra (el alumno afirmaba con contundencia que eran legítimas pero que había que pagarlas). Otro día, G comenta a sus alumnos su sorpresa porque, al ir a comprar una botella de vino en el supermercado más cercano de su casa, no quisieron vendérsela, “por ser más tarde de las 22 horas”. Sus alumnos conocían bien esta ley, y la mayoría sonrió por el desconocimiento del profesor de nuestro ordenamiento jurídico. En todo caso, ninguno se había preguntado, ni supo responder, cuál era la justificación de prohibir la venta de alcohol a una persona adulta, aunque fuera de noche. De paso, G pregunta a sus alumnos si saben quién fue Manuel Azaña, y ninguno le responde, sin embargo, todos conocen a Kiko Matamoros, tertuliano en programas del corazón. Estas anécdotas, entre millares que podrían relatarse, nos alertan sobre la grave amenaza que se cierne sobre nuestra sociedad: la frecuente arbitrariedad o desidia del poder, el desconocimiento ciudadano de las normas jurídicas y la falta de capacidad crítica contra el poder (público o privado) son la antesala del autoritarismo. El consentimiento por desconocimiento, del que nos advirtió Huxley allá por 1931, antes incluso de la televisión. Este libro pretende modestamente contribuir a evitarlo, al menos en los alumnos y demás público interesado que tengan la paciencia de leerlo.

Cuándo escribir Soy de la opinión de que no hay que perder el tiempo ni gastar papel inútil en escribir lo que ya se ha dicho y publicado. Contando a partir de 1978, hay más de cincuenta libros con pretensión de introducción al Derecho, y buena parte de ellos son buenos, especialmente los escritos por juristas, de áreas muy diversas, como la Historia (D’Ors, Latorre), el Derecho civil (Díez-Picazo, De Ángel), el Derecho procesal (Guasp), el Derecho administrativo (Nieto) o el Derecho internacional privado (Espinar); en cuanto a los escritos por filósofos del Derecho, que son sin duda los más numerosos, me parecen menos útiles (al menos para el lector que no va ser jurista), por cuanto en su mayoría (entre las excepciones, Prieto Sanchís) hablan de un Derecho que no existe (“Teoría General del Derecho”), es decir, escriben sobre normas sin citar ninguna, si acaso unas pocas como adorno o ejemplo. Pues bien, si hoy ya nadie discute que la Constitución es la norma que da sentido a todas las demás, formal y materialmente, creo que resultaba necesario escribir una Introduc-

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ción al Derecho desde la Constitución, perspectiva que además aporta un punto de vista tan necesario como diferente a los anteriores, y que se resume en la reivindicación de los valores y principios y más en concreto en la búsqueda de la justicia a partir del Derecho mismo, más que desde fuera de él. Es decir, Teoría del Derecho no atemporal ni irreal sino constitucionalmente adecuada a un ordenamiento histórico y concreto y al contexto de su aplicación en la práctica.

Sentido de la crítica Este libro se subtitula “Una introducción crítica al sistema jurídico español”, lo que requiere alguna explicación. El primer deber del científico es no engañar, y se puede engañar por omisión. No puede aceptarse que, después de leer veinte o cincuenta páginas sobre el Parlamento en un manual de Derecho constitucional, el sufrido estudiante no se haya enterado de quién hace realmente las leyes y para qué las hace. No puede ser que después de leer la lección sobre los partidos políticos no se le informe de cómo se hacen las listas electorales, ya que ninguna norma jurídica regula esta cuestión. El Derecho no se entiende sin hacer mención a la realidad y en especial al funcionamiento del poder. Tampoco puede ser que no se dediquen ni unas páginas, por ejemplo, a la utilidad jurídica de los valores superiores o del principio del Estado social, y así sucesivamente. Pese a la retórica imperante, domina todavía entre nosotros el positivismo legalista, que ve la Constitución como un instrumento que vincula poco al legislador, y que hace la vista gorda ante la presencia en aquella de “valores superiores del ordenamiento jurídico”, que exigen un planteamiento dogmático totalmente diferente. Ante el encubrimiento de la realidad y el desaprovechamiento de la potencialidad transformadora de la Constitución, no nos queda otro remedio que adoptar una posición crítica. En el contexto descrito, una introducción tiene que ser ante todo realista y hablar de sistema (esto es, de las instituciones que crean y aplican el Derecho, no solo en su regulación sino también en su funcionamiento real, las omisiones de las normas –pues tan importante es lo regulado como lo no regulado- y el contexto social, político y económico de su aplicación), que es algo más que el ordenamiento jurídico. A la vista de la realidad española actual, tantas veces incumplidora de la Constitución, el punto de vista científico no puede sino manifestarse en forma de crítica, que es sobre todo una crítica interna, desvelando cuándo y por qué se infringe la Constitución o se minusvaloran sus contenidos materiales, sea por mutación, incorrecta o cicatera interpretación del Tribunal Constitucional o vulneración estructural, por acción o por omisión, de los poderes públicos y de los particulares. A mi juicio, el científico del Derecho debe estar comprometido socialmente, y si cree en la idea de

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Derecho, como es mi caso, argumentar a favor de interpretaciones y propuestas que lo utilicen para mejorar la sociedad(1). Como excepción y tangencialmente, se realiza también la crítica externa, defendiéndose la reforma constitucional en aspectos puntuales de un texto considerado ya por muchos obsoleto en alguna de sus partes. Hago así mía la propuesta metodológica de Carlos de Cabo: “no tanto hacer la crítica al constitucionalismo convencional sino hacer del constitucionalismo un elemento crítico de la realidad”(2). Más cercano a la Teoría del Derecho, José María Espinar, tras reconocerse positivista (son normas jurídicas “solo aquellas que tuviesen tras de sí un aparato de poder capaz de exigir coactivamente su cumplimiento”), añade: “De aceptarse que todo lo que apruebe el Parlamento posee legitimidad, se estaría negando la legitimidad de la Constitución”, y concluye: “ninguna disposición es una verdadera norma jurídica, desde la ciencia del Derecho, cuando le falta el requisito de la legitimidad, por mucha apariencia legal que despliegue en sus formas”(3) (cursivas mías). Positivismo inclusivo, pues, que es la posición adoptada en la presente obra: el poder hace el Derecho pero la justicia, reconocida como norma por el mismo Derecho, deber servir para criticarlo y mejorarlo.

Trasfondo teórico Los principales destinatarios de este libro son los alumnos de la asignatura “Introducción al Derecho” que no cursan Grados jurídicos. Quizás les parezca “difícil” pero para ayudar a entenderlo están las clases y en todo caso no tiene una profundidad mayor a los manuales que tuve que manejar en mi época de estudiante: no seré yo quien contribuya al descenso de la exigencia en las carreras universitarias en España, que pagaremos a medio plazo si alguien no le pone remedio. Dado el público al que se dirige, pido indulgencia a mis colegas por las muchas simplificaciones (enseñar es reducir lo complejo pero lo complejo sigue ahí) y pocas referencias bibliográficas que aquí se contienen (que se irán ampliando en sucesivas ediciones, si ha lugar), teniendo en cuenta que de cada uno de los 174 epígrafes de esta obra se han escrito decenas y a veces hasta cientos de libros, manteniéndose además en ellos tesis muchas veces contradictorias. Si no he podido ser exhaustivo, espero al menos haber sido coherente. No se presenta aquí una teoría desarrollada del Derecho y de la Constitución, pero treinta años de estudio (y de atención a la realidad) me han permitido, aunque sea fragmentaria e intuitivamente, pergeñar una cierta concepción propia, que está detrás de muchas de las páginas de este libro y que resumo como sigue, pues no me parece legítimo ocultar mi “pre-comprensión”: la Constitución, que es programa abierto al futuro y no mera culminación de un proceso constituyente(4), tiene por principal función la integración sociopolítica, pero en el respeto de la pluralidad, todo ello en la línea iniciada por Smend, pero con las correcciones de Kelsen y

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Heller y la actualización de Hesse(5). Pues bien, en esta dirección considero que el socialismo liberal resume la ideología del constituyente de 1978(6) y que en las circunstancias actuales la forma más importante de lograr legitimación es la satisfacción de las necesidades básicas de las personas o, si se quiere, de la igual libertad para todos(7), de ahí la importancia que otorgo a los derechos sociales, en el capítulo más original y dogmáticamente desarrollado de esta modesta Introducción.

Agradecimientos Una obra de este tipo, elaborada en cierto modo a retazos durante bastantes años, debe mucho a las decenas de colegas y amigos que me han acompañado en mi trayectoria universitaria. Permítame el lector tan solo agradecer en particular los generosos comentarios a algunas páginas del primer manuscrito realizados de Ricardo García Manrique, Joaquín Brage y María Marcos, pero de manera muy especial a Luis Villacorta, que sometió a dura crítica todos los capítulos, y a quien dedico el libro, desde la esperanza en que su prematura jubilación no le impida continuar añadiendo granos de arena a la construcción científica del Derecho constitucional, que tanto necesita de sus aportaciones. Por último, desde hace mucho me beneficio de la amistad y el magisterio de tres de los primeros juristas europeos: Elías Díaz, Carlos de Cabo y José María Espinar: aprendo mucho más en una conversación con ellos que en semanas de lectura; mi agradecimiento a los tres por sus enseñanzas. Y por supuesto, a Natalia, por su apoyo incondicional, aunque también crítico, como debe ser.

Madrid, julio de 2017

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Elías Díaz, Curso de Filosofía del Derecho, Marcial Pons, Madrid, 1998, esp. pp. 143-154. Carlos de Cabo Martín, “Propuesta para un constitucionalismo crítico”, en Constitucionalismo crítico, Tirant lo Blanch, Valencia, 2015, p. 31. José María Espinar Vicente, El Derecho como sistema, Liceus, Madrid, 2017, pp. 15 y 92. Luis Villacorta Mancebo, “La Constitución como tarea, la optimización de los derechos fundamentales como resultado en el Estado de bienestar”, Revista de las Cortes Generales, nº 37, 1996, pp. 231 y ss. Rudolf Smend, Constitución y Derecho constitucional, CEC, Madrid, 1985 [original de 1928]; Hans Kelsen, El Estado como integración, Tecnos, Madrid, 1997 [original de 1930]; Hermann Heller, Teoría del Estado, FCE, México, 1942 [original de 1934]; Konrad Hesse, “Constitución y Derecho constitucional”, en Manual de Derecho constitucional, Marcial Pons, Madrid, 1996, p. 3. Para mayor desarrollo de esta tesis, véase la obra de mi dirección Derechos sociales y tutela antidiscriminatoria, Thomson-Aranzadi, Cizur Menor, 2012, esp. pp. 545-557. Tomo la expresión del interesante libro de Ricardo García Manrique, La libertad de todos, El Viejo Topo, Barcelona, 2013.

Índice Nota preliminar........................................................................................................... 7 Abreviaturas................................................................................................................. 19

Capítulo I

Normas I. DERECHO, PODER Y LEGITIMIDAD................................................................. 21 1. Necesidad de los conceptos......................................................................... 21 2. Primera aproximación al concepto de Derecho........................................... 22 3. Clases de poder........................................................................................... 23 4. Legitimidad del poder político.................................................................... 26 5. Derecho y poder político............................................................................. 28 II. NORMAS SOCIALES Y NORMAS JURÍDICAS................................................... 29 1. Dos grandes tipos de normas...................................................................... 29 2. Algunas peculiaridades de las normas jurídicas........................................... 30 III. FUNCIONES DEL DERECHO.............................................................................. 32 1. Fines y funciones del Derecho..................................................................... 32 2. Las funciones del Derecho actual................................................................ 32 3. Conflicto, cambio social y Derecho............................................................. 35 IV. CONCEPTOS JURÍDICOS FUNDAMENTALES.................................................. 37 1. Utilidad de los conceptos jurídicos.............................................................. 37 2. Deber jurídico............................................................................................. 37 3. Acto ilícito.................................................................................................. 38 4. Sanción....................................................................................................... 39 5. Responsabilidad.......................................................................................... 40 6. Derecho subjetivo....................................................................................... 41 7. Subjetividad jurídica................................................................................... 42 8. Negocio jurídico......................................................................................... 43 9. Acto jurídico............................................................................................... 44 V. RAMAS DEL DERECHO...................................................................................... 44 1. Lo regulado y lo no regulado; las divisiones del Derecho............................ 44 2. El Derecho público...................................................................................... 46 3. El Derecho privado..................................................................................... 47 VI. EFICACIA DEL DERECHO................................................................................... 48 1. Dimensiones de la eficacia de las normas.................................................... 48 2. Niveles de eficacia; las profesiones jurídicas................................................ 49

Índice

Capítulo 2

Poder político I. EL ESTADO........................................................................................................... 51 1. Origen, elementos y formas de Estado......................................................... 51 2. Estado y Derecho........................................................................................ 54 II. EL ESTADO CONSTITUCIONAL........................................................................ 55 1. El primer Estado constitucional: teoría y práctica del Estado liberal de Derecho en el siglo XIX................................................................................... 55 2. El Estado en el siglo XX.............................................................................. 57 3. Estado y sociedad........................................................................................ 58 III. EL ESTADO ESPAÑOL......................................................................................... 59 1. El Estado español como organización y la división de poderes.................... 59 2. Conceptos clave del Derecho del Estado..................................................... 62 3. El Parlamento en España y la crisis de sus principios clásicos...................... 64 4. Composición y estructura del Parlamento................................................... 66 5. Funciones del Parlamento........................................................................... 69 6. Rasgos del Gobierno en España.................................................................. 70 7. Composición y estructura del Gobierno...................................................... 72 8. Funciones del Gobierno.............................................................................. 73 9. La forma de gobierno.................................................................................. 75 10. La forma territorial del Estado y el principio autonómico........................... 78 11. Nación y autodeterminación....................................................................... 81 12. La autonomía local..................................................................................... 82 IV. ORGANIZACIONES INTERNACIONALES........................................................ 83 1. El Estado y la sociedad internacional.......................................................... 83 2. Las organizaciones internacionales.............................................................. 84 3. El gobierno mundial.................................................................................... 85 4. De las Comunidades Europeas a la Unión Europea..................................... 86 5. La Unión Europea y los Estados miembros................................................. 88 6. Los órganos de la Unión Europea............................................................... 89 7. El Estado en la globalización....................................................................... 90 V. RELACIONES ENTRE ORGANIZACIONES Y ENTRE ÓRGANOS.................. 91 1. Relaciones entre organizaciones.................................................................. 91 2. Relaciones entre órganos............................................................................. 92 Capítulo 3

Aplicación y estudio I. APLICACIÓN E INTERPRETACIÓN DEL DERECHO....................................... 95 1. Cumplimiento, aplicación e interpretación de las normas............................ 95 2. Argumentación, hechos y Derecho.............................................................. 96 II. FUNCIÓN ADMINISTRATIVA............................................................................ 107 1. La Administración Pública.......................................................................... 107 2. Funciones de la Administración y aplicación del Derecho........................... 108 3. Problemas actuales de la Administración en España.................................... 114

Índice

III. INTERPRETACIÓN JURÍDICA............................................................................ 116 1. Reglas de interpretación.............................................................................. 116 2. Función y condicionantes de la interpretación............................................. 118 IV. FUNCIÓN JUDICIAL........................................................................................... 119 1. Jueces y tribunales....................................................................................... 119 2. El proceso judicial....................................................................................... 121 3. El Ministerio fiscal...................................................................................... 123 4. Problemas actuales de la justicia en España................................................. 124 5. ¿Privatización de la Justicia?....................................................................... 125 6. El Consejo General del Poder Judicial......................................................... 127 7. El Tribunal Constitucional.......................................................................... 128 8. El Tribunal de Justicia de la Unión Europea................................................ 129 V. CIENCIAS DEL DERECHO.................................................................................. 129 1. Las ciencias del Derecho; en especial, la Dogmática jurídica....................... 129 2. Otras tareas de la Dogmática...................................................................... 131 3. Funciones sociales de la Dogmática............................................................. 133 VI. CONCEPCIONES DEL DERECHO...................................................................... 134 1. Del concepto a las concepciones del Derecho; iusnaturalismo y positivismo.. 134 2. El positivismo inclusivo............................................................................... 136 Capítulo 4

Fuentes (1) I. CONSTITUCIÓN................................................................................................. 139 1. Concepto de fuentes del Derecho................................................................ 139 2. La Constitución como concepto histórico y funcional................................. 140 3. La creación de la Constitución.................................................................... 143 4. El proceso constituyente español................................................................. 144 5. Validez, supremacía y eficacia directa de la Constitución............................ 147 6. Destinatarios de la Constitución................................................................. 150 7. Tipos de normas constitucionales................................................................ 151 8. La reforma de la Constitución..................................................................... 152 9. ¿Hacia la reforma constitucional en España?.............................................. 154 II. TRATADOS INTERNACIONALES...................................................................... 155 1. Concepto, tipos y posición de los tratados.................................................. 155 III. DERECHO DE LA UNIÓN EUROPEA................................................................ 156 1. Fuentes del Derecho de la Unión Europea................................................... 156 2. Posición del Derecho de la Unión en el sistema español de fuentes.............. 157 IV. LA LEY.................................................................................................................. 160 1. Concepto de ley.......................................................................................... 160 2. El procedimiento legislativo ordinario......................................................... 162 3. La ley orgánica............................................................................................ 166 Capítulo 5

Fuentes (2) I. DERECHO AUTONÓMICO................................................................................ 169

Índice

1. El Estatuto de Autonomía........................................................................... 169 2. El Derecho producido por las Comunidades Autónomas............................ 170 II. NORMAS DEL GOBIERNO CON RANGO DE LEY.......................................... 171 1. La legislación delegada................................................................................ 171 2. La legislación de urgencia........................................................................... 174 III. REGLAMENTO.................................................................................................... 178 1. Concepto y clases de reglamentos............................................................... 178 2. Fundamento y titularidad de la potestad reglamentaria............................... 179 3. Elaboración de reglamentos........................................................................ 181 4. Conflictos entre reglamentos....................................................................... 183 IV. RELACIONES ENTRE LEY Y REGLAMENTO................................................... 184 1. La relación jerárquica entre ley y reglamento.............................................. 184 2. Reserva de ley y ámbito del reglamento...................................................... 185 3. La remisión normativa................................................................................ 189 4. Principio de legalidad y potestad reglamentaria.......................................... 190 V. OTRAS FUENTES ................................................................................................ 191 1. La costumbre.............................................................................................. 191 2. Los principios generales del Derecho........................................................... 191 3. La jurisprudencia........................................................................................ 192 4. El Derecho pactado..................................................................................... 193 Capítulo 6

Sistema I. VALIDEZ, VIGENCIA Y EFICACIA ......................................................................... 195 1. Validez........................................................................................................ 195 2. Vigencia, publicidad e irretroactividad........................................................ 196 3. Eficacia....................................................................................................... 198 II. ANULACIÓN Y DEROGACIÓN.......................................................................... 199 1. Anulación................................................................................................... 199 2. Derogación expresa y derogación tácita...................................................... 199 III. UNIDAD, COHERENCIA Y PLENITUD.............................................................. 201 1. Unidad del ordenamiento............................................................................ 201 2. Coherencia del ordenamiento...................................................................... 201 3. Plenitud del ordenamiento.......................................................................... 203 IV. ARTICULACIONES.............................................................................................. 205 1. La distribución de competencias entre el Estado y las Comunidades Autónomas......................................................................................................... 205 2. La distribución de competencias entre el Estado y la Unión Europea.......... 210 V. SISTEMA JUDICIAL Y CONTROL DE NORMAS.............................................. 210 1. Jueces y normas.......................................................................................... 210 2. Control de normas con rango de ley........................................................... 212 3. Control del Derecho de la Unión Europea................................................... 214 4. Control de reglamentos............................................................................... 215

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Capítulo 7

Democracia I. LA DEMOCRACIA ACTUALMENTE EXISTENTE............................................ 217 1. Concepto y concepciones de la democracia................................................. 217 2. Contenido mínimo de la democracia en la CE............................................. 220 3. La reducción de la democracia directa........................................................ 221 4. La representación política........................................................................... 224 II. PARTIDOS POLÍTICOS........................................................................................ 226 1. Los partidos políticos: origen y evolución................................................... 226 2. Posición constitucional y funciones de los partidos..................................... 228 3. Organización, funcionamiento y actividad de los partidos.......................... 230 4. Partidos, dinero y elecciones....................................................................... 233 III. DEMOCRACIA AVANZADA ............................................................................... 236 1. El malestar de la democracia....................................................................... 236 2. Propuestas de profundización de la democracia.......................................... 237 IV. FORO PÚBLICO................................................................................................... 239 1. Medios y democracia.................................................................................. 239 2. Limitar los medios para fortalecer la democracia........................................ 241 3. ¿Democracia digital o presencial?............................................................... 243 V. DEMOCRACIA ECONÓMICA............................................................................. 244 1. Democracia e igualdad................................................................................ 244 2. El mandato constitucional de democracia económica.................................. 246 3. Sindicatos y organizaciones empresariales en el sistema democrático.......... 248 Capítulo 8

Estado social de Derecho I. EL ESTADO DE DERECHO; LEGALIDAD Y SEGURIDAD JURÍDICA.............. 251 1. Origen y evolución del Estado de Derecho............................................................................. 251 2. El contenido mínimo del Estado de Derecho en la CE................................. 254 3. La seguridad jurídica................................................................................... 256 II. CONTROL DEL PODER PÚBLICO..................................................................... 260 1. El control jurídico del poder....................................................................... 260 2. Especial consideración del control judicial de la Administración................. 262 3. La interdicción de la arbitrariedad.............................................................. 265 4. La responsabilidad de los poderes públicos................................................. 266 5. Corrupción y Estado de Derecho................................................................ 269 III. EL ESTADO SOCIAL............................................................................................ 270 1. El contenido mínimo del Estado social en la CE.......................................... 270 2. Igualdad y Estado social.............................................................................. 275 3. El futuro del Estado social.......................................................................... 277 IV. INTERACCIONES................................................................................................ 278 1. ¿Conflictos entre los elementos de la forma de Estado?............................... 278

Índice

Capítulo 9

Valores superiores y derechos fundamentales I. LOS VALORES SUPERIORES.................................................................................... 281 1. Significado de los valores y principios del Derecho...................................... 281 2. La libertad.................................................................................................. 284 3. La dignidad................................................................................................. 287 4. La igualdad................................................................................................. 290 5. La justicia................................................................................................... 294 6. ¿Conflictos entre valores?............................................................................ 299 II. CONCEPTO Y ESTRUCTURAS DE LOS DERECHOS....................................... 301 1. Concepto de derechos humanos.................................................................. 301 2. Concepto de derechos fundamentales.......................................................... 304 3. Relación entre derechos humanos y derechos fundamentales...................... 305 4. El catálogo de los derechos......................................................................... 308 5. El doble carácter de los derechos................................................................. 310 6. Tipos de derechos....................................................................................... 312 III. SUJETOS DE LOS DERECHOS............................................................................ 315 1. Titulares de los derechos............................................................................. 315 2. Obligados de los derechos........................................................................... 319 IV. CONTENIDO Y LÍMITES DE LOS DERECHOS................................................. 321 1. Contenido de los derechos y órganos de su determinación.......................... 321 2. Interpretación de los derechos..................................................................... 323 3. Intervenciones sobre los derechos y control de su legitimidad: doctrina general y para los derechos de defensa............................................................ 326 V. GARANTÍAS DE LOS DERECHOS...................................................................... 331 1. De los derechos a sus garantías................................................................... 331 2. El elenco de garantías de los derechos fundamentales................................. 332 3. Especial consideración del Defensor del Pueblo........................................... 333 Capítulo 10

Derechos económicos y sociales I. DERECHOS ECONÓMICOS................................................................................ 337 1. Derechos fundamentales y Economía.......................................................... 337 2. La propiedad privada.................................................................................. 338 3. La libertad de empresa y su ampliación en la Unión Europea...................... 340 II. DERECHOS FUNDAMENTALES SOCIALES DE PRESTACIÓN........................ 344 1. El catálogo de los derechos fundamentales sociales de prestación............... 344 2. Argumentos en contra de los derechos sociales; crítica................................ 345 3. Estado social y derechos sociales................................................................. 350 4. Omisiones y regresiones.............................................................................. 352 III. LOS DERECHOS SOCIALES EN EL MERCADO................................................ 364 1. Relación entre derechos económicos y sociales............................................ 364 2. El imposible derecho al trabajo: exclusión social y renta básica.................. 367 3. La justicia, entre el poder y la ciudadanía................................................... 368 Notas........................................................................................................................... 371

Abreviaturas Art. = artículo BOE = Boletín Oficial del Estado CC = Código Civil CDF = Carta de los Derechos Fundamentales de la Unión Europea de 2007 CE = Constitución Española de 1978 CEDH = Convenio Europeo de Derechos Humanos y Libertades Fundamentales de 1950 Comité DESC = Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas CP = Ley Orgánica 10/1995, del Código Penal CSE = Carta Social Europea de 1980 DA = disposición adicional DD = disposición derogatoria DFSP = derechos fundamentales sociales de prestación DT = disposición transitoria DUDH = Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 EA = Estatuto de Autonomía EOMF = Ley 50/1981, del Estatuto Orgánico del Ministerio Fiscal ET = Real Decreto Legislativo 2/2015, del Estatuto de los Trabajadores LBRL = Ley 7/1985, de Bases de Régimen Local LD = Ley 39/2006, de Promoción de la Autonomía Personal y Atención a las Personas en Situación de Dependencia LEC = Ley 1/2000, de Enjuiciamiento Civil LECr. = Ley de Enjuiciamiento Criminal LG = Ley 50/1997, del Gobierno LGS = Ley 14/1986, General de Sanidad LJCA = Ley 29/1998, de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa LO = Ley Orgánica LOCE = Ley Orgánica 3/1980, del Consejo de Estado LODA = Ley Orgánica 1/2002, del Derecho de Asociación LODP = Ley Orgánica 3/1981, del Defensor del Pueblo LOE = Ley Orgánica 2/2006, de Educación LOFP = Ley Orgánica 8/2007, de Financiación de los Partidos Políticos LOILP = Ley Orgánica 3/1984, de Iniciativa Legislativa Popular LOLS = LOPJ = LOPJM = LOP =

Ley Orgánica 11/1985, de Libertad Sindical Ley Orgánica 6/1985, del Poder Judicial Ley Orgánica 1/1996, de Protección Jurídica del Menor Ley Orgánica 6/2002, de Partidos Políticos

Abreviaturas

LOREG = Ley Orgánica 5/1985, de Régimen Electoral General LOTC = Ley Orgánica 2/1979, del Tribunal Constitucional LOTCu = Ley Orgánica 2/1982, del Tribunal de Cuentas LPC = Ley 39/2015, de Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas LSP = Ley 40/2015, de Régimen Jurídico del Sector Público OG = Observación General de Comité de Naciones Unidas PIDCP = Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de 1966 PIDESC = Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales de 1966 RCD = Reglamento del Congreso de los Diputados de 1982 RD = Real Decreto RDL = Real Decreto-Ley RDLeg. = Real Decreto Legislativo RS = Reglamento del Senado de 1994 STC = Sentencia del Tribunal Constitucional STEDH = Sentencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos STJCE = Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas STJUE = Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea STS = Sentencia del Tribunal Supremo TFUE = Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea, texto consolidado de 2007 TUE = Tratado de la Unión Europea, texto consolidado de 2007