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COORDINADOR GENERAL

Jesús de la Fuente Rodríguez

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SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS SEGUNDO SEMESTRE

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH MARÍA JOSÉ AÑÓN ROIG

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia

ANA CAÑIZARES LASO

Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

JORGE A. CERDIO HERRÁN

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

JOSÉ RAMÓN COSSÍO DÍAZ

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

OWEN FISS

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

JOSÉ ANTONIO GARCÍA-CRUCES GONZÁLEZ

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

LUIS LÓPEZ GUERRA

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

ÁNGEL M. LÓPEZ Y LÓPEZ

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla

MARTA LORENTE SARIÑENA

Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

JAVIER DE LUCAS MARTÍN

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia

VÍCTOR MORENO CATENA

Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

FRANCISCO MUÑOZ CONDE

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

ANGELIKA NUSSBERGER

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania).

Miembro de la Comisión de Venecia

HÉCTOR OLASOLO ALONSO

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

LUCIANO PAREJO ALFONSO

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

TOMÁS SALA FRANCO

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

IGNACIO SANCHO GARGALLO

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

TOMÁS S. VIVES ANTÓN

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia

RUTH ZIMMERLING

Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

SISTEMAS JURÍDICOS CONTEMPORÁNEOS SEGUNDO SEMESTRE

ANDREA ARABELLA RAMÍREZ MONTES DE OCA DIEGO ARMANDO GUERRERO GARCÍA HÉCTOR VIRGILIO ESAÚ JARAMILLO ROJAS FERNANDO OJESTO MARTÍNEZ MANZUR Coordinador General

JESÚS DE LA FUENTE RODRÍGUEZ

tirant lo blanch Ciudad de México, 2021

Copyright ® 2021 La presente obra es resultado del trabajo editorial conjunto entre la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma de México y la Editorial Tirant lo Blanch, forma parte del proyecto para la realización de manuales en formato e-book y constituye un material de apoyo para los alumnos de esta Institución frente a la Contingencia Sanitaria (COVID-19).

Coordinador general: Jesús de la Fuente Rodríguez

Sistemas Jurídicos Contemporáneos © © © ©

Andrea Arabella Ramírez Montes de Oca Diego Armando Guerrero García Héctor Virgilio Esaú Jaramillo Rojas Fernando Ojesto Martínez Manzur

EDITAN: ©FACULTAD DE DERECHO - UNIVERSIDAD NACIONAL AUTÓNOMA DE MÉXICO

Ciudad Universitaria, Coyoacán, 04510, Ciudad de México.

Coordinación Editorial de la Facultad de Derecho coordinacioneditorial@derecho.unam.mx ©TIRANT LO BLANCH TELFS.: 96/361 00 48 - 50 - FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com - www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1355-444-0 ISBN UNAM: 978-607-30-3633-7 MAQUETA: Disset Ediciones

Se prohíbe la reproducción parcial o total del contenido de esta obra, así como de sus características de diseño editorial, por cualquier forma o medio analógico o digital, permanente o temporal así como su comunicación pública, distribución y transformación, sin autorización previa y por escrito de los titulares de los derechos protegidos conforme a la Ley Federal del Derecho de Autor. El incumplimiento de lo antes mencionado dará lugar al ejercicio de las acciones que correspondan conforme a la legislación administrativa, civil y penal aplicable en materia de propiedad intelectual.

En caso de erratas, la Editorial Tirant lo Blanch México publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com/mex/ Si desea recibir información periódica sobre las novedades editoriales de la Facultad de Derecho envíe un correo electrónico a: coordinacioneditorial@derecho.unam.mx Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com.

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Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice I. Sistemas jurídicos contemporáneos 1. Conceptos fundamentales de la asignatura............................................

11

2. Familias Jurídicas: Neorromanista, Common Law, Religiosa, Socialista y Mixta...............................................................................................

11

3. Objeto de estudio del derecho comparado.............................................

12

4. Los sistemas jurídicos............................................................................

13

II. Familia Jurídica de Tradición Neorromanista 1. Características esenciales.......................................................................

15

2. Antecedentes.........................................................................................

15

3. Fuentes de Derecho...............................................................................

17

4. España..................................................................................................

17

a.

Antecedentes..........................................................................

17

b.

Organización jurídico-política................................................

18

c.

Gobierno. ..............................................................................

18

d.

Poder Ejecutivo......................................................................

19

e.

Poder Legislativo....................................................................

19

f.

Poder Judicial.........................................................................

20

5. Francia..................................................................................................

21

a.

Antecedentes. ........................................................................

21

b.

Organización jurídico-política................................................

22

c.

Poder Ejecutivo......................................................................

22

d.

Poder Legislativo....................................................................

23

e.

Poder Judicial.........................................................................

23

6. Alemania...............................................................................................

24

a.

Antecedentes..........................................................................

24

b.

Organización jurídico-política................................................

25

c.

Poder Ejecutivo......................................................................

25

d.

Poder Legislativo....................................................................

26

e.

Poder Judicial.........................................................................

26

8

Índice

III. La Familia Jurídica del Common Law 1. Common Law y la Equity.....................................................................

27

2. Inglaterra...............................................................................................

27

a.

Antecedentes..........................................................................

27

b.

Funcionamiento de sus poderes..............................................

28

c.

Fuentes del Derecho...............................................................

29

3. Estados Unidos.....................................................................................

29

a.

Antecedentes..........................................................................

29

b.

Funcionamiento de sus poderes..............................................

29

c.

Fuentes Del Derecho..............................................................

30

4. Canadá..................................................................................................

30

a.

Antecedentes..........................................................................

30

b.

Funcionamiento de sus poderes..............................................

31

c.

Fuentes Del Derecho..............................................................

31

5. Australia................................................................................................

31

a.

Antecedentes..........................................................................

31

b.

Funcionamiento de sus poderes..............................................

32

c.

Fuentes Del Derecho..............................................................

32

Para Saber Más…......................................................................................

33

IV. Sistema Jurídico musulmán, israelí y sudafricano 1. Sistema Musulmán................................................................................

35

a.

Introducción..........................................................................

35

b.

Antecedentes..........................................................................

35

c.

Pilares de la Sabiduría musulmana.........................................

37

d.

Sistema Judicial......................................................................

38

e.

Fuentes del Derecho...............................................................

38

2. Israel.....................................................................................................

40

a.

Introducción..........................................................................

40

b.

Antecedentes..........................................................................

40

c.

Organización Jurídico-Política...............................................

42

d.

Poder Ejecutivo......................................................................

42

e.

Poder Legislativo....................................................................

43

f.

Poder Judicial.........................................................................

43

g.

Fuentes del Derecho...............................................................

43

9

Índice

3. Sudáfrica...............................................................................................

44

a.

Antecedentes..........................................................................

44

b.

Organización jurídico-política................................................

46

c.

Poder Ejecutivo......................................................................

46

d.

Poder Legislativo....................................................................

46

e.

Poder Judicial.........................................................................

46

f.

Fuentes Del Derecho..............................................................

47

Fuentes consultadas:..................................................................................

47

V. Sistemas jurídicos contemporáneos. Sistemas socialistas 1. Características esenciales.......................................................................

49

2. Antecedentes..........................................................................................

49

3. Fuentes de Derecho...............................................................................

49

4. China....................................................................................................

50

a.

Antecedentes..........................................................................

50

b.

Organización Jurídico-Política...............................................

51

c.

Poder Ejecutivo......................................................................

52

d.

Poder Legislativo....................................................................

52

e.

Poder Judicial.........................................................................

53

f.

Fuentes:.................................................................................

54

5. Cuba.....................................................................................................

54

a.

Antecedentes..........................................................................

54

b.

Organización jurídico-política................................................

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c.

Poder Ejecutivo......................................................................

56

d.

Poder Legislativo....................................................................

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e.

Poder Judicial.........................................................................

57

f.

Fuentes:.................................................................................

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6. Corea....................................................................................................

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a.

Antecedentes..........................................................................

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b.

Organización jurídico-política................................................

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c.

Poder Ejecutivo......................................................................

59

d.

Poder Legislativo....................................................................

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e.

Poder Judicial.........................................................................

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f.

Fuentes:.................................................................................

60

I. Sistemas jurídicos contemporáneos

1. CONCEPTOS FUNDAMENTALES DE LA ASIGNATURA a) Familia Jurídica: es la agrupación o conjunto de los sistemas jurídicos, con el fin de cotejarlos y estudiarlos, los cuales comparten determinadas características; se pueden agrupar usando tanto técnica jurídica como ideología. b) Sistema Jurídico: Es el entramado de normas, instituciones, costumbres y jurisprudencia que tiene vigencia concurrente en una sociedad determinada durante un tiempo especifico y que regula el comportamiento humano. c) Derecho Comparado: es la disciplina que estudia a los sistemas jurídicos contrastando las características que comparten o divergen entre sí, con el propósito de integrar un mejor derecho en un caso determinado.

2. FAMILIAS JURÍDICAS: NEORROMANISTA, COMMON LAW, RELIGIOSA, SOCIALISTA Y MIXTA a) Neorromanista: Es la más antigua, más extendida y de mayor influencia. Nace en Europa. Se crea a raíz del esfuerzo de las universidades del siglo XII que elaboraron y desarrollaron una ciencia jurídica basándose en la compilación justinianea. b) Common law o anglosajona: Nace en Inglaterra, durante la Edad Media, a partir de la creación de los Tribunales Reales o de Westminster. Se forma por la suma de las decisiones jurídicas (precedentes) salidas de los tribunales reales. Es eminentemente jurisprudencial ya que emana del poder judicial, por ello la frase “judge made law”. c) Sistemas religiosos: no constituyen una familia, sólo son conjuntos de normas que se encargan de regular las relaciones humanas en ciertos países; dichas normas están marcadas por una ideología religiosa que gira alrededor de la organización de la

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Andrea Arabella Ramírez Montes de Oca / Diego Armando Guerrero García Héctor Virgilio Esaú Jaramillo Rojas / Fernando Ojesto Martínez Manzur

vida económica y social. El derecho musulmán es el que más sobresale dentro de estos sistemas. d) Mixta o híbrida: Algunos sistemas muestran una dificultad para ser clasificados, pues contienen elementos de dos o más sistemas diferentes. En esta familia se encuentran los sistemas que históricamente se configuraron a consecuencia de la fusión de tradiciones legales pertenecientes a dos o más familias jurídicas. El ejemplo del sistema legal de Quebec, por ejemplo, tiene influencia tanto francesa como estadounidense; por su parte Sudáfrica mantiene tradición holandesa e inglesa, o los casos de India, Israel, Japón y Filipinas. e) Socialista: Al colapsar la URSS, desapareció esta familia jurídica; Rusia adoptó nuevamente la tradición neorromanista, y debido a lo extensa que era la ex Unión Soviética, los países fragmentados adoptaron el sistema religioso musulmán o algunos se reincorporaron a la familia mixta. Aún persisten algunas versiones de esta familia China, Corea y Cuba.

3. OBJETO DE ESTUDIO DEL DERECHO COMPARADO El Derecho Comparado es una disciplina que confronta las semejanzas y diferencias de los diversos sistemas jurídicos, cuya finalidad es comprender y mejorar el derecho de un Estado determinado; coteja y compara las reglas y las instituciones de los diversos sistemas jurídicos vigentes en el mundo, distribuidos en los diversos países, con el propósito de beneficiarse con la experiencia de otras naciones.

El primer Congreso Internacional de Legislación Comparada se celebró en la capital de Francia, París, en 1900.

El objeto del Derecho Comparado son los sistemas jurídicos, pero aplica comparar normas, instituciones o decisiones jurisprudenciales concretas, o se pueden comparar ordenamientos jurídicos en su conjunto.

Sistemas jurídicos contemporáneos

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4. LOS SISTEMAS JURÍDICOS a) Sistema: es un conjunto de reglas o principios sobre una materia, entrelazada entre sí. b) Sistema Jurídico: Conjunto de instituciones gubernamentales, reglas, normas jurídicas, actitudes y creencias vigentes en un país sobre lo que es el derecho, función en la sociedad y la manera en que se crea o debería crear, aplicar, perfeccionar, enseñar y estudiar. Otro concepto lo arroja Eduardo García Máynez, quien menciona que sistema jurídico es el conjunto de normas jurídicas objetivas que están en vigor en determinado lugar y época, y que el Estado estableció o creó con el objeto de regular la conducta o el comportamiento humano (Máynez: 2005: 189). Por último, podemos decir que los sistemas jurídicos contemporáneos integran el conjunto de leyes, razones y jurisprudencia de derecho positivo que rigen los diversos países del mundo.

II. Familia Jurídica de Tradición Neorromanista

1. CARACTERÍSTICAS ESENCIALES • La LEY es la fuente principal del Derecho, teniendo a la jurisprudencia, la costumbre y la doctrina como fuentes secundarias.

• La Codificación como corriente del Derecho preponderante en los países de la familia neorromanista, en donde se legisla por materias o ramas del Derecho.

• División entre el Derecho público y privado. » Derecho Público. Se refiere a la organización del Estado y la relación de este con los particulares en una relación de subordinación. » Derecho Privado: Contempla relaciones entre particulares o una relación entre iguales.

• En tanto al Derecho procesal tienden a tener un procedimiento escrito para llevar los juicios ante los jueces.

2. ANTECEDENTES La familia Neorromanista muestra claras huellas de los precedentes históricos y jurídicos Romanos, siendo así que esta familia se basa en el Derecho Romano para encontrar soluciones a litigios en el derecho legislado y en la doctrina. Se le denomina Familia Neorromanista porque toma como base el Derecho Romano clásico y bizantino.

Tiene su antecedente en el Derecho Romano de Oriente y de Occidente, pasando por las distintas etapas históricas del Imperio Romano: • Monarquía (753-509 a.C). Rey gobernaba asesorado por un Senado.

• República (509-27 a.C.). Dos cónsules gobernaban junto con las magistraturas y el Senado.

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• Imperio » Diarquía (27 a.C.-286 d.C.). Gobernaba el Emperador junto con el Senado. » Imperio Absoluto (286-565 d.C.) Emperador fuente de todo el poder.

Dentro del Derecho Romano su principal fuente fue la obra jurídica de Justiniano quien fuera el emperador del Imperio romano de Oriente desde el 1 de agosto de 527 hasta su muerte. Durante su reinado buscó revivir la antigua grandeza del Imperio romano clásico, reconquistando gran parte de los territorios perdidos del Imperio romano de Occidente. Fue quizá el gobernante más destacado del Imperio Bizantino. Su tiempo en el trono estuvo marcado por una serie de decisiones que trajeron consigo la etapa de mayor esplendor en la historia de Bizancio. Entre estas se encuentra, entre otras, la recopilación de todo el derecho romano en el «Corpus Iuris Civilis» El Corpus Iuris Civilis Es la más importante recopilación de Derecho romano y el texto jurídico más influyente de la historia. Es una recopilación de constituciones imperiales y jurisprudencia romana desde 117 a 565, compuesta: • CODEX. Consiste en una antología de leyes imperiales proscribiendo en la práctica judicial la invocación de los codex antiguos.

• DIGESTO. Contiene la casuística romana, entre responsas de los prudentes y las reglas del Edicto.

• INSTITUCIONES. El manual se compone de cuatro libros divididos en títulos; el libro primero habla de las personas, el segundo de la propiedad y la sucesión testamentaria, el tercero de la sucesión legítima y las obligaciones por actos lícitos, y el cuarto de las nacidas por hechos ilícitos, las acciones y los crímenes.

• NOVELLAS. Reúne las constituciones imperiales.

Después de la caída del Impero Romano de Occidente crece la influencia de los germanos en Europa y durante el siglo XII y XIII existe un resurgimiento del estudio del Derecho Romano de Justiniano. A través de la universidad se empieza recopilar el Derecho Romano, posteriormente la escuela de los glosadores y de los comentaristas le

Familia Jurídica de Tradición Neorromanista

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dan continuidad al Derecho Romano, el cual sirvió de base para la creación del Derecho en Europa Continental, creando así la Familia Jurídica neorromanista.

El movimiento de Codificación en Europa vino a reforzar la tradición neorromanista en los países pertenecientes a esta familia.

3. FUENTES DE DERECHO a) b) c) d) e)

La ley.

La Costumbre.

La Jurisprudencia.

Los principios generales del Derecho.

La doctrina.

4. ESPAÑA a.

Antecedentes.

• Hispania Romana (200 a.C.- V d.C.). Península Ibérica dominada por el Imperio Romano.

• Invasiones bárbaras y visigodas. (V-711 d.C.) • Edad Media. Conquista musulmana y guerras con cristianos.

• XIII Avance de los cristianos, fundando distintos reinos, uniéndose León y Castilla.

• Unión de Castilla y Aragón (1469) con el matrimonio de los reyes católicos Isabel y Fernando. En 1492 se finaliza la reconquista del imperio español • Imperio Español con un dominio territorial y económico en el mundo derivado de las Conquistas en las Américas.

• España Napoleónica 1808-1813. José Bonaparte Rey de España.

• Independencia de España 1808-1814.

• En el siglo XIX España pasó de Monarquía a República (1873) reestableciéndose la dinastía Borbónica en 1875.

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• • • •

b.

Segunda República Española de 1931-1936.

Guerra Civil de 1936-1938.

Dictadura de Francisco Franco de 1939-1975.

1975 con el Rey Juan Carlos se estableció una Monarquía Parlamentaria Constitucional.

Organización jurídico-política.

La forma política del Estado Español es una monarquía Parlamentaria. Es un Estado social y democrático Los poderes está divididos en Legislativo, Ejecutivo y Judicial. Es un estado unitario.

El Estado se organiza territorialmente en municipios, en provincias (50) y en las Comunidades Autónomas (17 y 2 ciudades autónomas) que se constituyan. Todas estas entidades gozan de autonomía para la gestión de sus respectivos intereses.

c.

Gobierno.

• El Gobierno dirige la política interior y exterior, la Administración civil y militar y la defensa del Estado. Ejerce la función ejecutiva y la potestad reglamentaria de acuerdo con la Constitución y las leyes.

• El Gobierno se compone del Presidente, de los Vicepresidentes en su caso, de los Ministros y de los demás miembros que establezca la ley.

• El Presidente dirige la acción del Gobierno y coordina las funciones de los demás miembros del mismo, sin perjuicio de la competencia y responsabilidad directa de éstos en su gestión. » El presidente es electo por el Congreso de los Diputados a propuesta del Rey. Electo por el voto de mayoría absoluta del Congreso de Diputados. » Periodo: Cuatro años con posibilidad a otros periodos.

• El Consejo de Estado es el supremo órgano consultivo del Gobierno. La función del Consejo de Estado es exclusivamente consultiva, y se limita a dar su opinión fundada sobre el objeto de la consulta o a proponer otra solución más adecuada.

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d.

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Poder Ejecutivo.

Monarquía: La monarquía española tiene funciones honoríficas y protocolarias sin tomar las decisiones políticas del país.

• Rey es el Jefe del Estado, símbolo de su unidad y permanencia, arbitra y modera el funcionamiento regular de las instituciones, asume la más alta representación del Estado español en las relaciones internacionales. La Corona de España es hereditaria.

• Los actos del Rey serán refrendados por el presidente del gobierno y, en su caso, por los ministros competentes.

• Funciones (protocolarias): a) Sancionar y promulgar las leyes. b) Convocar y disolver las Cortes Generales y convocar elecciones en los términos previstos en la Constitución. c) Proponer el candidato a Presidente de Gobierno y, en su caso, d) nombrarlo, así como poner fin a sus funciones en los términos previstos en la Constitución. e) Nombrar y separar a los miembros del Gobierno, a propuesta de su presidente.

e.

Poder Legislativo.

Las Cortes Generales representan al pueblo español y están formadas por el Congreso de los Diputados y el Senado. Las Cortes Generales ejercen la potestad legislativa del Estado, aprueban sus Presupuestos, controlan la acción del Gobierno y tienen las demás competencias que les atribuya la Constitución.

• Cámara de diputados. » El Congreso se compone de un mínimo de 300 y un máximo de 400 Diputados, elegidos por sufragio universal, libre, igual, directo y secreto, en los términos que establezca la ley. » El Congreso es elegido por cuatro años. El mandato de los Diputados termina cuatro años después de su elección o el día de la disolución de la Cámara.

• Senado. El Senado es la Cámara de representación territorial.

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» En cada provincia se elegirán cuatro Senadores por sufragio universal, libre, igual, directo y secreto por los votantes de cada una de ellas, en los términos que señale una ley orgánica. » Actualmente lo integran 263 senadores, de los cuales 208 son elegidos por sufragio universal directo y otros 57 son designados por las Asambleas Legislativas de las Comunidades Autónomas que eligen un senador cada una y otro por cada millón de habitantes de su respectivo territorio.

• Existen medidas de pesos y contrapesos entre el Poder Ejecutivo (presidente) y el Poder Legislativo, las cuales traerá como consecuencia la dimisión del gobierno o la disolución de las Cámaras. » Cuestión de confianza: El Presidente del Gobierno, puede plantear ante el Congreso de los Diputados la cuestión de confianza sobre su programa o sobre una declaración de política general. La confianza se entenderá otorgada cuando vote a favor de la misma la mayoría simple de los Diputados. » Moción de Censura: El Congreso de los Diputados puede exigir la responsabilidad política del Gobierno mediante la adopción por mayoría absoluta de la moción de censura. » Disolución de las Cámaras. El Presidente del Gobierno, y bajo su exclusiva responsabilidad, podrá proponer la disolución del Congreso, del Senado o de las Cortes Generales, que será decretada por el Rey.

f.

Poder Judicial.

• El Tribunal Supremo, con jurisdicción en toda España, es el órgano jurisdiccional superior en todos los órdenes (civil, penal, contencioso-administrativo y social), salvo lo dispuesto en materia de garantías constitucionales.

• Tribunal Constitucional. » El Tribunal Constitucional se compone de 12 miembros nombrados por el Rey; de ellos, cuatro a propuesta del Congreso por mayoría de tres quintos de sus miembros; cuatro a propuesta del Senado, con idéntica mayoría; dos a propuesta del Gobierno, y dos a propuesta del Consejo General del