Coordenador
Thiago M. Minagé Copyright© 2019 by Thiago M. Minagé Editor Responsável: Aline Gostinski Capa e Diagramação: Carla Botto de Barros
CONSELHO EDITORIAL CIENTÍFICO: Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Presidente da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Investigador do Instituto de Investigações Jurídicas da UNAM - México
Juarez Tavares
Catedrático de Direito Penal da Universidade do Estado do Rio de Janeiro - Brasil
Luis López Guerra
Magistrado do Tribunal Europeu de Direitos Humanos. Catedrático de Direito Constitucional da Universidade Carlos III de Madrid - Espanha
Owen.º M. Fiss
PETIÇÕES DE USO FREQUENTE
Catedrático Emérito de Teoria de Direito da Universidade de Yale - EUA
Tomás S. Vives Antón
Catedrático de Direito Penal da Universidade de Valência - Espanha
AUTORES P579
Petições de uso frequente [livro eletrônico] Coordenador Thiago M. Minagé. – 1.ed. Florianópolis : Tirant lo Blanch, 2019. 5Mb ; Ebook ISBN: 978-85-9477-296-1 1.Processo. 2. Recurso. 3. Procedimentos especiais. I. Título. CDU: 347.922
É proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, inclusive quanto às características gráficas e/ ou editoriais. A violação de direitos autorais constitui crime (Código Penal, art.184 e §§, Lei n° 10.695, de 01/07/2003), sujeitando-se à busca e apreensão e indenizações diversas (Lei n°9.610/98). TodosP579 os direitos desta edição reservados à Tirant Empório do Direito Editoral Ltda.
Alfredo Copetti Neto Alírio Araújo Júnior André Beck Lima Fábio da Silva Veiga Gilberto Mariot Hamilton Novo Lucena Júnior Jorge Bheron Rocha José Tadeu Neves Xavier Marcelo Negri Soares Márcio Guedes Berti Mauricio Requião Maurilio Casas Maia Marta Pangaio Di Marco Vicente da Cunha Passos Junior
Petições de uso frequente Coordenador Thiago M. Minagé. – 1.ed. Todos os direitos desta edição reservados à Tirant lo Blanch. Florianópolis : Tirant lo Blanch, 2019. Av. Embaixador Abelardo Bueno, 1 - Barra da Tijuca 568p. Dimension.º Office & Park, Ed. Lagoa 1, Salas 510D, 511D, 512D, 513D Rio de Janeiro - RJ CEP: 22775-040 ISBN:- editora@tirant.com.br 978-85-9477-291-6 www.tirant.com/br
1.Processo. 2. Recurso. 3. Procedimentos especiais. I. Título.
Impresso no Brasil / Printed in.º Brazil
CDU: 347.922
petições
APRESENTAÇÃO A importância do auxílio no exercício da advocacia não é demanda exclusiva de iniciante, pelo contrário, o aperfeiçoamento e necessidade compreensiva das transformações jurídico-sociais demandam um aperfeiçoamento contínuo e ininterrupto, sob pena de deficiência técnico profissional na execução do serviço contratado. Cada ramo do direito aqui trabalhado foi confiado a um profissional devidamente qualificado e capacitado: Marta Pangaio Di Marco, André Beck Lima, Hamilton Novo Lucena Júnior, Maurício Requião, Vicente da Cunha Passos Junior, Márcio Guedes Berti, Alfredo Copetti Neto, Maurilio Casas Maia, Jorge Bheron Rocha, Fábio da Silva Veiga, Alírio Araújo Júnior, Gilberto Mariot, José Tadeu Neves Xavier e Marcelo Negri Soares. Profissionais de excelência reconhecida em todo Brasil. Coordenar o presente trabalho foi uma tarefa difícil e prazerosa. Difícil por conta da dificuldade em conseguir disponibilidade de tempo dos autores, tamanha correria de seus afazeres profisisonais; prazerosa por ter a oportunidade de aprender sobre temas práticos procesuais, que certamente seria necessário um curso de longa duração para captar tantos ensinamentos. Assim, me sinto honrado em poder associar meu nome a estes profissionais capacitados, que tanto honram a excelência no Direito e nos faz sentir orgulho de sermos professores. É com enorme prazer que apresento esse novo projeto trazendo as petições de uso frequente de maneira didática e atual para facilitar a compreensão e melhorar o desempenho de profissionais e estudantes.
Thiago M. Minagé
SUMÁRIO PROCESSO DE CONHECIMENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11 PETIÇÃO INICIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 TUTELA PROVISÓRIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 RESPOSTA DO RÉU . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
DOS RECURSOS EM ESPÉCIE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 53 RECURSO DE APELAÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 55 RECURSO DE AGRAVO DE INSTRUMENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 RECURSO DE AGRAVO INTERNO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 EMBARGOS DE DECLARAÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 71 RECURSO ESPECIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 RECURSO EXTRAORDINÁRIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 85 PROCURAÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 PETIÇÃO INICIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 89 CONTESTAÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 125 RECONVENÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 147 RECURSO ORDINÁRIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 RECURSO DE REVISTA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 EMBARGOS DE DIVERGÊNCIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 EMBARGOS DE DECLARAÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 191 AGRAVO DE INSTRUMENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195 IMPUGNAÇÃO AOS CÁLCULOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 EMBARGOS À EXECUÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 AGRAVO DE PETIÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215
PROCEDIMENTOS ESPECIAIS. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .221 AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 223 INVENTÁRIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 231 AÇÃO DE INTERDITO POSSESSÓRIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 233 AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 239
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PETIÇÕES DE USO FREQUENTE
AÇÃO DE REINTEGRAÇÃO DE POSSE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 245 AÇÃO DE DIVÓRCIO LITIGIOSO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251 AÇÃO DE RECONHECIMENTO DE UNIÃO ESTÁVEL POST MORTEM . . . . . . . . 255 NOTIFICAÇÃO JUDICIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 AÇÃO DE INTERDITO POSSESSÓRIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 265 AÇÃO MONITÓRIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 273 AÇÃO DE INTERDIÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277 AÇÃO DE INTERDIÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281 AÇÃO DE TOMADA DE DECISÃO APOIADA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285
DIREITO TRIBUTÁRIO. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 287 AÇÃO ANULATÓRIA DE DÉBITO FISCAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 289 RESPOSTA A TERMO DE INTIMAÇÃO FISCAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 301 CONTESTAÇÃO EM AÇÃO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA . . . . . . . . . . . 305 EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313 PEDIDO DE DESBLOQUEIO DE BENS EM AÇÃO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 317 MANDADO DE SEGURANÇA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 323
DIREITO PROCESSUAL PENAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329 DO DIREITO AO RELAXAMENTO PRISIONAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331 REQUERIMENTO DE DISPENSA DE FIANÇA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 335 EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA POR PREVENÇÃO (CRIME CONTINUADO) . . . 339 PEDIDO DE RESTITUIÇÃO DE BEM APREENDIDO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 343 PEDIDO DE HABILITAÇÃO DA ASSISTÊNCIA DE ACUSAÇÃO . . . . . . . . . . . . . . . 347 MANDADO DE SEGURANÇA COM PEDIDO LIMINAR CONTRA ATO ILEGAL DO JUIZ SINGULAR DE PRIMEIRO GRAU (INDEFERIMENTO DE HABILITAÇÃO DA ASSISTÊNCIA DE ACUSAÇÃO) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 349 QUEIXA-CRIME (AÇÃO PENAL PRIVADA) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 353 RESPOSTA À ACUSAÇÃO COM RESERVA ESTRATÉGICA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357 RESPOSTA À ACUSAÇÃO COM PEDIDO DE ABSOLVIÇÃO SUMÁRIA . . . . . . . . . 361 RESPOSTA À ACUSAÇÃO COM PEDIDO DE ABSOLVIÇÃO SUMÁRIA POR FORÇA DE ATIPICIDADE DO FATO RECONHECIDA POR JURISPRUDÊNCIA SUPERIOR (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 367 PEDIDO DE REVOGAÇÃO DE PRISÃO PROVISÓRIA COM PLEITO SUBSIDIÁRIO DE SUBSTITUIÇÃO POR MEDIDAS CAUTELARES DIVERSAS DA PRISÃO (PRINCÍPIO DA HOMOGENEIDADE) . . . . . . . . . . . . . . . . 371
SUMÁRIO 9
PEDIDO DE REVOGAÇÃO DE MONITORAMENTE ELETRÔNICO C/C PEDIDO SUBSIDIÁRIO DE MODIFICAÇÃO DE CAUTELAR E OITIVA EVENTUAL DO “CUSTOS VULNERABILIS” . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 375 INCIDENTE DE INSANIDADE MENTAL (OU DE DEPENDÊNCIA POR USO DE SUBSTÂNCIA ENTORPECENTE) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 381 HABEAS CORPUS PREVENTIVO CONTRA ATO DO JUIZ SINGULAR DE PRIMEIRO GRAU (POR AUSÊNCIA DE FATO CONTEMPORÂNEO) . . . . . . . . . . . 387 ALEGAÇÕES FINAIS (FURTO CRIME IMPOSSÍVEL COM PEDIDO DE DISTINGUISHING) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 393 INTERPOSIÇÃO DE APELAÇÃO CRIMINAL COM RESERVA ESTRATÉGICA DEFENSIVA PARA APRESENTAÇÃO DE RAZÕES EM SEGUNDO GRAU . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 397 CONTRARRAZÕES À APELAÇÃO MINISTERIAL CONTRA DECISÃO DO TRIBUNAL DO JÚRI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 405 RECURSO EM SENTIDO ESTRITO CONTRA DECISÃO DE PRONÚNCIA COM FUNDAMENTAÇÃO GENÉRICA NO IN.º DUBIO PRO SOCIETATE E PROVAS DA FASE DE INQUÉRITO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 409 RECURSO EM SENTIDO ESTRITO CONTRA DECISÃO DE PRONÚNCIA POR EXCESSO DE LINGUAGEM . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 415 EMBARGOS DE DECLARAÇÃO COM PEDIDO DE EFEITO INFRINGENTE DO MÉRITO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 421 EMBARGOS DE DECLARAÇÃO COM FINALIDADE DE PRÉQUESTIONAMENTO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 425 RECURSO ESPECIAL CRIMINAL (OFENSA AO ART. 59 DO CPB E AO §4º DO ART. 33 DA LEI n.º 11.343/2006) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 429 RECURSO EXTRAORDINÁRIO CRIMINAL (ILICITUDE DE PROVAS E APLICATIVO WHATSAPP) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 435 AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL (CONTRA DECISÃO DO PRESIDENTE DO TRIBUNAL QUE INADMITIU O RESP) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 441 RECURSO ORDINÁRIO CONSTITUCIONAL (EXCESSO DE PRAZO E FUNDAMENTAÇÃO GENÉRICA) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 445 AGRAVO EM EXECUÇÃO (REMIÇÃO POR ESTUDO E LEITURA) . . . . . . . . . . . . . 451 REVISÃO CRIMINAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 455 EM CASO DE PARECER NEGATIVO DO MINISTÉRIO PÚBLICO (CUSTOS LEGIS): DA OITIVA DA DEFENSORIA PÚBLICA ENQUANTO “CUSTOS VULNERABILIS” PARA AMPLIFICAÇÃO DO CONTRADITÓRIO NA FORMAÇÃO DE PRECENDENTES JUNTO AO TRIBUNAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 461
DIREITO EMPRESARIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 465 ALUGUEL DE ESTABELECIMENTOS COMERCIAIS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 469 FRANCHISING . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 475
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PETIÇÕES DE USO FREQUENTE
CONTRATOS BANCÁRIOS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 485 FACTORING . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 491 CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 499 PROCESSO FALIMENTAR E RECUPERACIONAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 503 PEDIDO DE FALÊNCIA FUNDADO EM EXECUÇÃO FRUSTRADA . . . . . . . . . . . . 505 PEDIDO DE FALÊNCIA FUNDADO EM SINAIS EXTERNOS DE INSOLVÊNCIA . . . 507 PETIÇÃO DE AÇÃO REVOCATÓRIA FALIMENTAR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 509 PETIÇÃO DE PEDIDO DE RESTITUIÇÃO DE BEM INDEVIDAMENTE ARRECADADO PELO ADMINISTRADOR JUDICIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 511 PETIÇÃO DE HABILITAÇÃO DE CRÉDITO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 513 PEDIDO DE RECUPERAÇÃO JUDICIAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 515 CONTRATO DE CESSÃO DE ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL (TRESPASSE) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 519 CONTRATOS DE DIREITOS AUTORAIS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 523
PROCESSO DE CONHECIMENTO MARTA PANGAIO DI MARCO
PETIÇÃO INICIAL CONSIDERAÇÕES INICIAIS O art. 5°, inciso XXXV1 da Constituição da República Federativa do Brasil (CRFB), estabelece o Poder Judiciário enquanto espaço de tutela de direitos e/ou composição de conflitos. Historicamente, o Judiciário tem o poder-função de prestar a Jurisdição, ou seja, diante de um interesse, ameaça ou lesão a direito, deverá substituir as partes, na busca pela tutela do interesse ou direito em questão, o que será feito através do processo2, de forma a garantir a pacificação social3 No entanto, no exercício deste poder-função o Judiciário deverá atuar somente se provocado. Logo, aquele que possui um direito ou interesse que necessita ser garantido, deverá manifestar sua pretensão de forma a obter a prestação jurisdicional. Humberto Dalla explica a razão da inércia enquanto característica de Jurisdição: “A inércia dos órgãos jurisdicionais relaciona-se a sua própria natureza de órgão voltado ao fim último de pacificação social, porquanto o exercício espontâneo da atividade acabaria fomentando conflitos e divergências onde não existiam. Por outro lado, a inciativa estatal acabaria gerando um envolvimento psicológico indesejado do juiz, afetando sua imparcialidade.”4
Assim, o processo começa por iniciativa da parte sendo de responsabilidade do Estado-juiz dar movimento ao feito até o provimento final5. De forma garantir a segurança jurídica e a isonomia, a normativa processual disciplina uma forma padronizada de provocar a prestação jurisdicional, a chamada petição inicial ou exordial. Esse ato inicial tem grande importância porque, além de 1. 2.
3.
4. 5.
Art. 5, XXXV – A Lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito. “ Assim, parece que atualmente é melhor compreender o processo como o instrumento em que o Estado exerce a sua atividade jurisdicional e, que, internamente, se compõe de um sequência de atos processuais, que podem ser praticados pelas mais variadas pessoas, cujo objetivo não é mais a prolação de uma sentença e sim a obtenção de uma tutela, assim compreendida como proteção estatal.”( HARTMANN, Rodolfo Kronemberg. Curso Completo de Processo Civil. 3ª Edição. Rio de Janeiro: Impetus, 2016, p. 94. Entretanto, a partir CRFB /88, os meios consensuais de composição de conflitos, gradativamente, vem sendo utilizados de forma mais intensa, o que se comprova através do art. 3, §3° do Código de Processo Civil de 2015, que estabelece o dever de juízes, advogados, defensores públicos e do Ministério Público de estimular os métodos de solução de conflitos, inclusive no curso do processo judicial. PINHO, Humberto Dalla Bernardina. Teoria Geral do Processo Civil Contemporâneo. 3° Edição. Rio de Janeiro: Lumen.º Juris, p.66, 2010 Art. 2° – O processo começa por iniciativa da parte e se desenvolve por impulso oficial, salvo as exceções previstas em lei.
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PETIÇÕES DE USO FREQUENTE
provocar a Jurisdição, delimita sua atuação diante do caso concreto, ou seja, o magistrado apenas poderá julgar nos limites do que foi pedido (Princípio da congruência ou adstrição)6. Vamos, então, ao estudo da petição inicial.
PETIÇÃO INICIAL A petição inicial é a peça escrita na qual a parte autora ou interessado formula o pedido de tutela jurisdicional ao Estado -juiz, para garantir seu direito ou interesse. Assim, podemos afirmar que a provocação da Jurisdição contenciosa ou voluntária7 ocorre sempre através dessa peça inicial. Além de instaurar o processo, a petição inicial estabelece todos os parâmetros da demanda na medida que apresenta seus elementos caracterizadores, partes / interessados, causa de pedir e pedido. Tal fato é de grande importância para identificação de litispendência8, coisa julgada9, perempção10 ou conexão11, fenômenos processuais que podem acarretar extinção do processo12 ou a reunião das demandas em um único juízo, conforme o caso. A norma processual estabelece regras quanto a forma e conteúdo da peça inaugural, que devem ser observadas pelo autor ou interessado, considerando os princípios da boa fé13 e da cooperação14. Ressalte-se a relevância destes princípios que apontam ser a decisão final não apenas de responsabilidade do juiz, mas TODOS devem cooperar, munidos de boa-fé15, para um bom resultado, entendido como um resultado de mérito, justo e efetivo ( art. 6° do CPC – já transcrito em nota).
PETIÇÃO INICIAL (FORMA) Em relação à forma, todo o ato processual, e, portanto, a petição inicial também, deve observar seguir a seguinte disciplina normativa: 6. 7.
PINHO, Humberto Dalla Bernardina. Op. Cit. p.66. A doutrina traça a distinção entre Jurisdição Contenciosa e Voluntária. A primeira é caracterizada pela presença de uma lide e, portanto, partes em disputa por direitos. Já a jurisdição voluntária tem como traço característico a ausência de conflitos e de partes. Trata-se de interessados que pretendem a tutela do Estado Juiz aos interesse (s) a que são titulares. ( HARTMANN, Rodolfo Kronemberg. Curso Completo de Processo Civil. 3° Edição, Rio de Janeiro: Impetus, p. 33-34, 2016 8. Art. 337, §3°- Há litispendência quando se repete ação que está em curso. 9. Art. 337, §4° – Há coisa julgada quando se repete ação que já foi decidida por decisão transitada em julgado. 10. Art. 486, §3° – Se o autor der causa, por 3 (três) vezes, a sentença fundada em abandono da causa, não poderá propor nova ação contra réu com o mesmo objeto, ficando-lhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito. 11. Art. 55 – Reputam-se conexas 2 (duas) ou mais ações quando lhes for comum o pedido ou a causa de pedir. §1° – Os processos de ações conexas serão reunidos para decisão conjunta, salvo se um deles já houver sido sentenciado; 12. Art. 485 – O juiz não resolverá o mérito quando: (...) V – conhecer a existência de perempção, litispendência e coisa julgada; 13. Art. 5° Aquele que de qualquer forma participa do processo deve comportar-se de acordo com a boa-fé. 14. Art. Art. 6° – Todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se obtenha, em tempo razoável, decisão de mérito, justa e efetiva. 15. Enunciado n° 1 da I Jornada de Processo Civil CEJ/CJF: “ A verificação da violação da boa fé objetiva, dispensa a comprovação do animus do sujeito processual.”
PROCESSO DE CONHECIMENTO - Marta Pangaio Di Marco 15
a. Estar em português (vernáculo – art. 192 do CPC16); b. Não deve existir cotas marginais ( art. 202 do CPC17); c. Deve ser assinada ( art.209 do CPC18); d. Não deve conter rasuras ( art. 211 do CPC19)
As regras processuais citadas têm enfoque em autos físicos. Com a informatização do processo tais previsões tendem a perder sua relevância, como, por exemplo, no caso das cotas marginais e rasuras, ou adaptar-se a nova realidade, como o caso da assinatura que passa a ser por certificação digital. Não se pode deixar de destacar que a petição inicial deve ser clara e, na medida do possível, concisa. Em relação a estes aspectos, não podemos confundir clareza e concisão com ausência de fundamentação jurídica adequada. O autor, através de seu advogado, deve apresentar de forma clara os fatos e fundamentos20 do seu pedido (causa de pedir remota e próxima), bem como todos os argumentos jurídicos, incluindo, quando avaliar necessário, doutrina e jurisprudência. Diante do volume excessivo de demandas que tramitam no Judiciário muitos advogados defendem que as principais peças processuais (inicial, contestação / peças de defesa e recursos), devem ser objetivas e não muito longas. Entretanto, apenas o caso concreto deve determinar a extensão e profundidade da peça processual. A noção de peça inicial objetiva e concisa NÃO se aplica aqueles que estão esse preparando para concursos ou Exame da OAB. Nestes casos, deve o candidato demonstrar todo o conhecimento necessário sobre o caso em questão. Independente do caso concreto ou situação, toda petição inicial deverá ter por conteúdo os elementos determinados pela norma processual (art. 319 do CPC), o que passaremos a estudar.
PETIÇÃO INICIAL (CONTEÚDO) O art. 319 do CPC traz os elementos que a petição inicial deve conter, que são: I – o juízo a que é dirigida; II – os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu; 16. Art. 192 – Em todos os atos ou termos do processo é obrigatório o uso da língua portuguesa; 17. Art. 202 – É vedado lançar nos autos cotas marginais ou interlineares, as quais o juiz mandará riscar, impondo a quem as escrever multa correspondente à metade do salário mínimo. 18. Art. 209 – Os atos e os termos do processo serão assinados pelas pessoas que neles intervierem; quando estas não puderem ou não quiserem firmá-los, o escrivão ou o chefe de secretaria certificará a ocorrência. 19. Art. 211 – Não se admitem nos atos e termos processuais espaços em branco, salvo os que forem inutilizados, assim como entrelinhas, emendas ou rasuras, exceto quando expressamente ressalvadas. 20. O art. 321 do CPC ao abordar as causas de EMENDA a petição inicial faz referência, de forma genérica, a defeitos e irregularidades que dificultem o julgamento do mérito, o que nos aponta a necessidade de clareza e boa técnica.
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III – o fato e os fundamentos jurídicos do pedido; IV – o pedido com as suas especificações; V – o valor da causa; VI – as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII – a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação.
Ao observar o dispositivo transcrito, percebe-se, com uma certa facilidade, que os elementos citados são obrigatórios na peça inaugural. Não se trata de “a petição inicial poderá conter”, mas a redação do artigo é “a petição inicial indicará” ( comando), o que se não observado poderá causar consequências nada agradáveis a parte autora ou interessado, conforme se analisará posteriormente. Vamos ao estudo de cada elemento.
COMPETÊNCIA ( ENDEREÇAMENTO) Art. 319 – A petição inicial indicará: I. o juízo a que é dirigida; Toda a petição começa com o endereçamento, ou seja, a indicação do juízo competente para a apreciação e julgamento do caso concreto apresentado. Assim, competência é entendida como “ limite da jurisdição”21, a atribuição legal de cada órgão jurisdicional. Para a fixação da competência, no caso concreto, devemos observar as regras estabelecidas da CRFB ( e Constituições Estaduais), Código de Processo Civil e leis de organização judiciária ( legislação estadual), nesta ordem.
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Considerando a matéria devemos verificar se o caso se encaixa em das matérias de competência das justiças especializadas. Não sendo a hipótese, trata-se, então de competência da Justiça comum. Agora devemos verificar se as partes ou a matéria estão enumeradas no art. 109 da CRFB24, que disciplina a competência da Justiça Federal. Se ainda não for o caso, deveremos endereçar para Justiça Estadual que tem sua competência fixada de forma residual. Dentre as cinco Justiças, para fins desta obra em que se discute, nesta parte, a prática cível, interessa-nos a Justiça comum. Logo, vamos nos ater ao endereçamento para a Justiça Federal e Justiça Estadual. Após identificada para qual Justiça iremos endereçar a petição, passaremos para a segunda fase relativa a fixação da competência de foro ou territorial, ou seja, onde será proposta a demanda. Para esse fim, teremos que observar o disciplinado nos arts. 46 ao 53 do CPC. Por derradeiro, a terceira fase refere-se a fixação da competência de juízo para o caso concreto, com base na lei de organização judiciária . Comumente, trata-se de descobrir para qual “vara” (órgão judiciário) deveremos endereçar. Aqui a matéria e as partes são os critérios utilizados pelas legislações especificas de organização judiciária. Não há nenhuma norma que indique como deveremos escrever o endereçamento. Em caso de ausência de disciplina normativa, a praxe forense em muito nos ajuda: JUSTIÇA ESTADUAL:
Diante do caso, devemos passar por três fases22, cada uma envolvendo as normas citadas.
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ....CÍVEL DA COMARCA....DO ESTADO...
Como primeira fase, teremos que fixar a competência de jurisdição que significa identificar, na estrutura do Poder Judiciário23, para qual “Justiça” devemos endereçar a causa em questão. Os critérios nesta fase são: a matéria e as partes.
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DE UMA DAS VARAS CÍVEIS DA COMARCA...DO ESTADO...
O Judiciário é dividido em 5 ramos distintos, a saber: Justiça Eleitoral, Justiça do Trabalho e Justiça Penal Militar ( = justiças especializadas) e ainda a Justiça Federal e a Justiça Estadual ( ambos integrando a Justiça Comum).
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ....VARA FEDERAL DA SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA.... DA SEÇÃO JUDICIÁRIA....
Assim, a competência de jurisdição será identificada por exclusão. 21. CARNEIRO. Athos Gusmão. Jurisdição e Competência. 11ª edição. São Paulo: RT, pp. 55-56 22. CÂMARA, Alexandre Freitas. Lições de Direito Processual Civil. 21ª edição. Rio de Janeiro: Lumen.º Juris, vol.1, pp. 101-102. 23. O art. 92 da CRFB descreve a estrutura do Poder Judiciário. Não podemos deixar de destacar que o Conselho Nacional de Justiça ( CNJ – art. 92, I A) não presta jurisdição, mas através de suas ações, tem como uma de suas finalidades essenciais, o aperfeiçoamento da prestação jurisdicional.
JUSTIÇA FEDERAL:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL, DE UMA DAS VARAS FEDERAIS DA SUBSEÇÃO JUDICIÁRIA ....DO ESTADO.... Ao observar as formas de endereçamento acima, devemos observar que TODAS 24. Cabe destacar que a competência da Justiça Federal não tem por critério apenas a presença da União, autarquias e empresas públicas, mas o art. 109 da CF traz um séria de matérias que são de competência desta Justiça.
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as hipóteses descritas, consideram uma Comarca (Justiça Estadual) e uma Subseção ( Justiça Federal) em que temos mais de um órgão jurisdicional, isto é, não se trata de vara única. Ademais, cabe recordar que até que ocorra a distribuição25 não haverá como indicar a Vara na Inicial. Não podemos deixar de fazer referência aos Juizados Especiais criados pela CRFB que seu art. 98, como uma Justiça célere, informal e de baixo custo. A partir dos Juizados Especiais ganhou maior importância a autocomposição no universo do Judiciário, na medida que faz parte do rito especial a audiência de conciliação, nos termos dos art. 21 e seguintes da Lei 9099/95. Na área estadual, há os Juizados Cíveis Estaduais que correspondem a uma alternativa aos litigantes com causas até 40 salários mínimos.26 Quando o autor desejar ajuizar a demanda no Juizado Especial Cível Estadual (Lei 9099/95 – arts. 3° e 4° – OPÇÃO DO AUTOR), assim ficará o endereçamento: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO ...JUIZADO ESPECIAL CÍVEL DA COMARCA ... DO ESTADO.... OU EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR, DO JUIZADO ESPECIAL CÍVEL DE .... (bairro) DA COMARCA ...DO ESTADO ... Na área federal foram criados os Juizados Especiais Federais através da Lei 10259/2001, tendo caráter obrigatório (competência absoluta), para causas de competência da Justiça Federal ( art. 109 da CRFB), até 60 salários mínimos. Assim, quando a demanda for ajuizada no Juizado Especial Federal (Lei 10259/2001, art. 3°, §3° NÃO OPCIONAL – OBRIGATÓRIA), o endereçamento será: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO .... JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DE .... DO ESTADO.... A Lei 12153/2009 criou os Juizados Especiais das Fazendas Públicas Estaduais, com competência absoluta, para processar, conciliar e julgar demandas de interesse de Estados, Distrito Federal, Territórios e Municípios, cujo valor não ultrapasse 60 salários mínimos.
PROCESSO DE CONHECIMENTO - Marta Pangaio Di Marco 19
Na hipótese da demanda ser proposta no Juizado Especial da Fazenda Pública Estadual, o endereçamento será: EXECELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO .... JUIZADO ESPECIAL DA FAZENDA PÚBLICA DA COMARCA ...DO ESTADO .... OU EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DREITO DO JUIZADO ESPECIAL DA FAZENDA PÚBLICA DE ...DA COMARCA ...DO ESTADO.... Por fim, devemos destacar a importância em fixar a competência corretamente. Isso porque na hipótese de fixar erradamente poderemos ter a remessa dos autos ao juízo competente27 ou até a extinção do processo sem resolução do mérito28. Na primeira hipótese, teremos um retardo considerável no regular andamento do feito e, na hipótese de extinção, teremos perda de tempo e até gastos desnecessários. DESTAQUE DO CPC DE 2015: O art. 64ᵹ 4° inovou porque sendo reconhecida a incompetência serão conservados os efeitos de decisões proferidas pelo juízo incompetente, salvo decisão judicial em sentido contrário. Sem dúvida, a alteração evita o maiores retardos e poderá garantir de forma mais efetiva alguns bens jurídicos relevantes, como na seara das tutelas de urgência – por exemplo: deferimento de tutela antecipada para fornecimento de remédios ou vaga em hospital público.
QUALIFICAÇÃO DAS PARTES Art. 319 do CPC – A petição inicial indicará: II – os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu; De acordo com a doutrina, a nomenclatura parte é reservada para aquele que efetivamente deduz pretensão em juízo ou em face de quem esta pretensão é deduzida.29 Interessante notar que a tratamento utilizado para as partes, pela normativa
25. Art. 284 do CPC: Todos os processos estão sujeitos a registro, devendo ser distribuídos onde houver mais de um juiz. 26. A Lei 9099/95 criou os Juizados Especiais Estaduais. Ao contrário dos que muitos afirmam, o valor da causa ( 40 salários) NÃO é o único critério de fixação da competência nos Juizados Estaduais. De acordo com o art. 3 podemos perceber que o critério da matéria também é utilizado para a fixação da competência do Juizado Especial. Sobre a matéria ainda temos os Enunciados do Fórum Nacional de Juízes Estaduais, a seguir: Enunciado n° 4 – Nos Juizados Especiais só se admite a ação de despejo prevista no art. 47, inciso III, da Lei 8.245/1991. Enunciado n° 8 do Fórum Nacional dos Juízes Estaduais ( FONAJE) – As ações cíveis sujeitas aos procedimentos especiais não são admissíveis nos Juizados Especiais.
27. Art. 64, §3° do CPC – Caso a alegação de incompetência seja acolhida, os autos serão remetidos ao juízo competente; 28. Art. 51 da Lei 9099/95 – Extingue-se o processo, além dos casos previstos em Lei: (...) III . quando for reconhecida a incompetência territorial. 29. HARTMANN, Rodolfo Kronemberg. Curso Completo do Novo Processo Civil. 3ª edição. Rio de Janeiro: Editora Impetus, 2016, p. 140.
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processual, varia de acordo com a tutela pretendida. Logo, na tutela de conhecimento ou cognição temos autor e réu; na tutela de execução temos exequente e executado e nas tutelas provisórias – requerente e requerido. Os arts. 17 e 70 ambos do CPC30 definem que as partes devem reunir os atributos da legitimidade e da capacidade (capacidade processual), para poderem figurar nos pólos da relação jurídica processual. Em linhas gerais, podemos definir como legitimados para causa ( legitimatio ad causam), os titulares da relação jurídica material deduzida no processo.31 Logo, devem figurar nos polos da relação jurídica processual os titulares dos interesses levados a juízo. Esta é a regra geral (legitimidade ordinária).32 Assim, por exemplo, havendo a pretensão de ajuizar uma ação de despejo deve figurar nos pólos da relação jurídica processual aqueles que estão na relação de locação – locador e locatário. DESTAQUE DO CPC DE 2015: O art. 338 do CPC traz a hipótese do réu, por ocasião da apresentação de contestação, indicar o real legitimado passivo, o que poderá evitar a extinção do processo sem resolução do mérito ( se o autor aceitar a substituição) Já a capacidade para estar em juízo ( capacidade processual) pode ser compreendida como a capacidade de fato, ou seja, a capacidade da pessoa ou ente de por si só estar presente ao processo, desacompanhada de outra pessoa ou mesmo de autorização, representação ou assistência.33 Assim, deve o advogado entender bem esses conceitos considerando que a ilegitimidade da parte poderá gerar a extinção do feito sem resolução do mérito34. Já a incapacidade ou falta de autorização acarretará retardo no andamento do processo, pois o juiz primeiro ajustará essa questão processual para depois dar andamento a próxima fase do procedimento.35
30. Art. 17 – Para processar em juízo e necessário ter interesse e legitimidade; Art. 70 – Toda pessoa que se encontra no exercício dos seus direitos tem capacidade para estar em juízo 31. CÂMARA, Alexandre de Freitas. Lições de Direito Processual Civil. 21ª Edição. Rio de Janeiro: Lumen.º Juris. 2011, pp.122-123; 32. No entanto, há casos em que a lei permite que pessoas postulem em juízo em nome próprio para a defesa de interessa alheio ( art. 18 do CPC), o que se denomina de legitimidade extraordinária. Como exemplo temos os sindicatos ( art. 8°, III da CRFB) e o mandado de segurança coletivo ( art. 5°, LXX da CRFB). 33. HARTAMANN, Rodolfo Kronemberg. Código de Processo Civil Comentado. 3ª Edição. Rio de Janeiro: Impetus. 2018, pp. 114-115. O próprio CPC em seus arts. 71, 72 e 73 disciplina, respectivamente, a assistência e representação; o curador especial e a autorização. Estes institutos são meios processuais de “suprir” a ausência da capacidade processual. 34. Art. 485, VII do CPC 35. Art. 76 do CPC
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DESTAQUE DO CPC DE 2015: A partir da leitura conjunta dos arts. 17 e 485, VI podemos afirmar que a nova normativa processual aponta como condições da ação ou condições para o provimento de mérito apenas a legitimidade e interesse (necessidade e adequação), não havendo mais a referência a possibilidade jurídica do pedido. Logo, temos agora apenas duas condições da ação: interesse e legitimidade. Em relação a qualificação deverá o autor informar na inicial mais dados do que exigidos pelo CPC/73. No art. 319, II o legislador acrescentou o Cadastro de Pessoa Física (CPF), endereço eletrônico e a existência de união estável. Em relação ao Cadastro de Pessoas Físicas ( CPF), embora não incluído como dado de qualificação das partes, pela norma processual anterior, no dia a dia forense o CPF das partes sempre foi uma exigência no momento distribuição da ação judicial.36 A função desta exigência, está em evitar o homônimo, ou seja, envolver em uma demanda judicial pessoa com o mesmo nome mas que não tem ligação alguma com a lide ou com interesse jurídico que se pretende tutelar. O CPF também facilita a busca por informações junto a órgãos públicos, quando requisitado pelo juízo. O endereço eletrônico é uma novidade. Caso o autor não possua e-mail, recomenda-se informar, o que, obviamente, não irá prejudicar sua identificação ou a citação do réu. No que se refere a união estável é polêmico o reconhecimento da existência de estado civil referente à união estável. Quem reconhece indica as expressões companheira(o) ou convivente; quem não reconhece usa uma das expressões tradicionais com a expressão “em união estável” ( por ex: solteira em união estável). A necessidade da informação sobre a união estável se dá em razão de que em algumas demandas a parte deverá juntar nos autos a autorização do consentimento de seu par quando a propositura da demanda (art. 73 do CPC)37 ou haverá a formação de litisconsórcio passivo necessário ( art. 73,parágrafo segundo do CPC)38, por exemplo quando a demanda possuir por causa de pedir direito real imobiliário. O art. 319, II do CPC, na mesma linha do normativa anterior ( art. 282, II do CPC/73), não incluiu a nacionalidade. No entanto, o Provimento n° 61 de 2017 da Corregedoria Nacional do Conselho Nacional de Justiça (CNJ), no seu art.2°, inclui 36. A Lei 11419/2006 em seu art. 15 já exigia a informação do número do CPF, salvo impossibilidade que comprometa o acesso à justiça. Note que a referida norma não exigia a cópia do documento, mas tão somente o número. Em 2017, a Corregedoria Nacional de Justiça do CNJ em seu Provimento 61 – art. 2°, exige a informação quanto ao CPF na petição inicial. 37. Art. 73 do CPC – O cônjuge necessitará do consentimento do outro para propor ação que verse sobre direito real imobiliário, salvo quando casados sob o regime de separação absoluta de bens. 38. Art. 73, §2° do CPC – Ambos os conjugues serão necessariamente citados: (…)
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a nacionalidade como elemento de qualificação das partes na petição inicial, devendo, portanto, ser observado pelos advogados. Embora a norma processual seja silenciosa quanto a necessidade do RG, a jurisprudência39 afirma sua necessidade de forma a preservar maior grau de certeza em relação a individualização da parte: PROCESSO CIVIL. PETIÇÃO INICIAL. FALTA DE INDICAÇÃO DO CPF E/OU RG DO DEMANDADO. IRREGULARIDADE SANÁVEL. DETERMINACÃO DE EMENDA A PETIÇÃO INICIAL. DESCUPRIMENTO. INDEFERIMENTO LIMINAR DA INICIAL. VIABILIDADE. (...). 4. O acórdão recorrido não merece reforma, pois, ao exigir, em execução fiscal, a indicação do CPF e RG do demandado, julgou de modo a preservar, o grau de certeza quanto a individualização do polo passivo, tudo destinado a eliminar problemas decorrentes da homonímia ( ...) ( STJ, Resp 1384.085, 2 Turma, rel Herman.º Benjamin; julgamento em 15/08/13)
Por fim, ainda na qualificação, resta destacar a exigência do endereço profissional do advogado40 firmada no art. 77, V 41do CPC. Vamos a um exemplo de qualificação: NOME, nacionalidade, estado civil, profissão, portador do RG n° ...., inscrito no CPF n°, ..., endereço eletrônico ..., residente e domiciliado...vem, por seu advogado, com endereço profissional ...., ajuizar AÇÃO ... Pelo procedimento (comum ou especial)42 em face de RÉU, nacionalidade, estado civil, profissão, portador do RG n° ...., inscrito no CPF n°, ..., endereço eletrônico ..., residente e domiciliado, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos: Na hipótese da parte autora não saber todos os dados de qualificação, a própria norma processual informa que deverá requerer ao juiz as diligências necessárias para obter as informações (art. 319, §1° do CPC). Acrescenta que a inicial não será indeferida pela ausência de dados da qualificação, se houver a possibilidade de citação do réu (art. 319, §2° do CPC). E, ainda, nega a possibilidade de indeferimento da inicial caso a obtenção das informações pertinentes a qualificação tornar impossível ou excessivamente oneroso o acesso à justiça (art. 319, §3° do CPC). 39. PROCESSO CIVIL.PETIÇÃO INICIAL.FALTA DE INDICAÇÃO DO CPF E/OU RG DO DEMANDADO. IRREGULARIDADE SANÁVEL. DETERMINACÃO DE EMENDA A PETIÇÃO INICIAL. DESCUPRIMENTO. INDEFERIMENTO LIMINAR DA INICIAL. VIABILIDADE. (...). 4. O acórdão recorrido não merece reforma, pois, ao exigir, em execução fiscal, a indicação do CPF e RG do demandado, julgou de modo a preservar, o grau de certeza quanto a individualização do polo passivo, tudo destinado a eliminar problemas decorrentes da homonímia ( ...) ( STJ, Resp 1384.085, 2 Turma, rel Herman.º Benjamin; julgamento em 15/08/13) 40. Em regra geral, advogado tem a chamada capacidade postulatória, conforme preceitua o art. 103 do CPC. 41. Art. 77, V do CPC – 42. Art. 318 do CPC – Aplica-se a todas as causas o procedimento comum, salvo disposição em contrário deste Código ou de lei. Parágrafo único. O procedimento comum aplica-se subsidiariamente aos demais procedimentos especiais e ao processo de execução.
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Segue abaixo algumas situações específicas quando o autor não sabe a qualificação ou não sabe parte da qualificação: Desconhecimento da qualificação do réu: JOSÉ DA SILVA, qualificação desconhecida, com endereço na Rua dos Justos, n.º 12, Centro, Rio de Janeiro / RJ Desconhecimento do nome e demais dados de qualificação: Fulano de tal, qualificação desconhecida, endereço na Rua das Flores, n.º 10, Botafogo, RJ / RJ IMPORTANTE: ao final da petição faz-se necessário requerer ao juiz diligências para obter os dados de qualificação, o que pode ser feito com a seguinte redação: Considerando o desconhecimento da qualificação do réu e indicação do endereço para citação, requer a V. Exª as diligências necessárias para obtenção dos dados completos, na forma do art. 319, §§1°, 2° do CPC Hipótese de muitos réus e desconhecimento de nomes e demais dados de qualificação, o que normalmente ocorre em ações possessórias ( arts.554 até 568 do CPC): Fulanos de tal, de qualificações desconhecidas, que podem ser encontrados no imóvel situado na Rua das Flores, 12, Juiz de Fora, MG Por fim, em Exame de Ordem e demais concursos muitas vezes os dados de qualificação são informados apenas em parte43. Nesta hipótese, NÃO deverá o candidato inventar as informações, mas informar o NOME DO DADO DE QUALIFICAÇÃO que não foi comunicado, como por exemplo: Dados fornecidos: nacionalidade, endereço eletrônico e residência / domicilio JOSÉ DA SILVA, brasileiro, estado civil, profissão, portador do RG n.º ...., inscrito o CPF n.º ...., endereço eletrônico xyz@gmail.com, residente e domiciliado na Rua do Sucesso, 10, Belo Horizonte – MG
FATOS E FUNDAMENTOS JURÍDICOS DO PEDIDO Art. 319 – A petição inicial indiciará: (...) III – Fatos e Fundamentos jurídicos do pedido 43. Cabe ressaltar que o fato da prova não informar os dados de qualificação NÃO indica que o candidato deverá fazer requerimento por diligências, na forma do art. 319, ᵹ 1°. A prova deverá informar que os dados são desconhecidos pelo autor. ( Ver site www.oab.org.br)
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De acordo com a doutrina processual, a narrativa dos fatos e a fundamentação corresponde, respectivamente, a causa de pedir remota e próxima.44
pretendido, por exemplo o valor da indenização, o bem que deseja ser entregue, o que deseja que seja feito, etc.
O autor deverá descrever os fatos que constituem o direito autoral, de forma narrativa e ordem cronológica. Esse fatos são os que o Direito atribui relevância e consequência jurídica.
Assim, ao formular o pedido, o autor deve pleitear o provimento jurisdicional ( pedido imediato – condenação, declaração e constituição) e, na sequência, o bem da vida pretendido ( quantia, fazer algo, deixar de fazer, um bem determinado, etc – pedido mediato).48
Caberá o autor narrar os fatos de forma clara e precisa, incluindo datas, locais e eventos que tenham relevância para causa, de modo a conduzir o juiz e a outra parte ou interessado a compreender o conteúdo e contorno do conflito ( jurisdição contenciosa) ou da situação fática – jurídica apresentada ( jurisdição voluntária). Já a fundamentação jurídica, corresponde aos argumentos jurídicos pertinentes ao contexto fático apresentado. Ressalte-se que a fundamentação jurídica não se restringe a indicação ou transcrição45 de princípios e regras, mas também deve conter doutrina e jurisprudência, que são ferramentas do profissional da área jurídica. Por fim, cabe destacar a importância de mencionar, sempre que possível, a matéria constitucional, pois, além de sua relevância no ordenamento jurídico e possível incidência direta, representa, na seara processual, requisito específico de admissibilidade do recurso extraordinário ( prequestionamento).46
PEDIDO Art. 319 – A petição inicial indicará: IV – pedido e suas especificações; O art. 141 do CPC é claro ao dizer que o juiz deve julgar o mérito nos limites em que foi proposto, não sendo válida a decisão que tenha sido extra petita, citra petita ou ultra petita, o que a doutrina denomina de princípio da congruência, adstrição ou correlação.47 A norma processual diz que o pedido também deve ser certo ( art. 322 do CPC) e determinado ( art. 324 do CPC). O pedido é certo ao definir de forma clara o tipo de providência jurisdicional (condenação, declaração ou constituição / desconstituição). O pedido será determinado quando o autor aponta o bem da vida que é 44. HARTMANN, Rodolfo Kronemberg. Curso Completo de Processo Civil. 3ª Edição. Rio de Janeiro: Impetus, p. 90, 2016 45. Recomenda-se que a transcrição de artigos de lei apenas ocorra em relação a normas muito específicas ( portarias ou decretos) ou tratados internacionais, lamentavelmente pouco utilizados nas peças processuais e nas sentenças /acórdãos. 46. O profissional do Direito apenas tem a certeza sobre a forma como o processo inicia, não tendo garantia alguma de como irá terminar. Logo, deve trabalhar no processo pensando nas diversas possiblidades, como a possível necessidade de recorrer até o Supremo Tribunal Federal ( art. 102, III da CRFB). 47. HARTMANN, Rodolfo Kronemberg. Código de Processo Civil Comentado. Op. Cit. p 182.
O autor deve formular o pedido de forma clara, objetiva e completa. Neste último aspecto (completo), embora o art. 322, I aponte que juros legais, correção monetária e verbas de sucumbência, como pedidos implícitos, mais seguro será para a parte formular esses pedidos expressamente, sobretudo em Exame de OAB e demais concursos, considerado os princípios da congruência ( art. 141 do CPC) e cooperação ( art. 6 do CPC). A norma processual, art. 327, §1°do CPC permite a cumulação de pedidos, ou seja, a formulação de mais de um pedido desde que observado as seguintes regras: compatibilidade de pedidos, competência do mesmo juízo para parecia-los e adequação do mesmo tipo de procedimento.49 Em relação a cumulação de pedidos, o legislador disciplinou diversas modalidades, como: pedido sucessivo, pedido alternativo e pedido subsidiário ou eventual. Havendo pedidos sucessivos, a apreciação do segundo pedido fica condicionada a apreciação positiva do primeiro pedido, por exemplo ação de investigação de paternidade c/c alimentos. Na hipótese de pedidos alternativos (art. 325 do CPC), havendo procedência o direito autoral será satisfeito acolhendo o primeiro ou o segundo pedido. No caso, o autor postulou A ou B. Logo, não há preferência do autor. Exemplo será o contrato de seguro que prevê indenização ou entrega de veículo ao sinistrado. Por fim, em caso de pedido subsidiário ( art. 326 do CPC), o segundo pedido apenas será julgado, caso o primeiro pedido for julgado improcedente. Exemplo dessa cumulação seria a postulação de condenação de entrega de bem perecível, não sendo a satisfação do pedido impossível, haverá o acolhimento do segundo em que o autor pede o equivalente ao dinheiro.50 A norma processual não disciplina a ordem dos pedidos. Contudo, a boa praxe forense indica que a ordem dos atos processuais é um bom referencial para o momento da elaboração do pedido. 48. No art. 324, ᵹ1° do CPC temos as hipóteses legais em que o pedido genérico é admitido. 49. Quanto a questão do mesmo procedimento, o legislador permitiu a cumulação de pedido com procedimentos diversos, desde que predomine o rito comum de forma a garantir a ampla defesa e o contraditório. ( art. 327,Ᵹ§2° do CPC) 50. CÀMARA, Alexandre Freitas Câmara. Lições de Direito Processual Civil. 21ª edição. Rio de Janeiro: Lumen.º Juris. P.322-324, 2011.
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Apenas para deixar claro a ordem do pedido, vamos exemplificar através do caso envolvendo reparação de danos em uma relação de consumo ajuizado por idoso, teremos: designação de audiência de conciliação ( art. 334 do CPC) → citação para integração do réu a relação jurídica processual ( art. 238 do CPC) → inversão do ônus da prova ( art. 6° do CDC) → intimação do Ministério Público (art. 75 da Lei 10741/03) →, procedência do pedido para condenar... e condenação ao ônus de sucumbência.
VALOR DA CAUSA Art. 319 – A petição inicial indicará: (...) V – o valor da causa O art. 291 do CPC estabelece que toda a causa deverá ter um valor, mesmo que não tenha valor econômico em si, como por exemplo ação de guarda ou ação de regulamentação de visita (incluindo os procedimentos de jurisdição voluntária) Para a atribuição do valor da causa existem dois critérios: há casos em que a fixação é legal (= obrigatória – art. 292 do CPC)51 e outros em que a fixação é voluntária (exemplo – dano moral). O valor da causa influencia o cálculo da taxa judiciária, competência e, dependo do caso, na fixação de honorários advocatícios ( art. 85, §2° do CPC), daí a importância de fixar corretamente o valor em toda a causa. DESTAQUE NO CPC DE 2015: De acordo com os art. 293 e 337, III ambos do CPC a incorreção do valor da causa deve ser abordada em preliminar de contestação, sob pena de preclusão. Logo, não há mais o incidente processual de impugnação do valor da causa. Usualmente, o valor da causa apresentado ao final da petição, antes do fechamento, em um tópico próprio, sendo a redação no estilo de cada peticionante. Exemplo: Dá-se a causa o valor de R$ 10.000, 00 ( dez mil reais)
DAS PROVAS Art. 319 – A petição inicial indicará: (...) VI – as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; 51. Outra hipótese está no art. 58, III da Lei 8245/91.
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A produção de provas no processo traz elementos para que o juiz forme seu convencimento sobre os fatos alegados pelas partes. De acordo com o art. 373 do CPC ao autor caberá provar o fato que constitui o seu direito. Já ao réu terá o ônus de provar a existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. DESTAQUES DO CPC DE 2015: O ART. 373, §1° estabelece a possibilidade de inversão do ônus da prova diante na impossibilidade ou excessiva dificuldade de cumprir com o ônus da prova. É chama da Teoria Dinâmica da distribuição do ônus da prova. Logo, a inversão do ônus da prova não está mais restrita as relações de consumo. De acordo com o art. 369 do CPC admite-se todas as provas típicas ( previstas na norma processual) e os meios moralmente legítimos, ou seja, provas atípicas, desde que a forma de sua produção não seja ilícita ou por meio fraudulento. Segue abaixo um modelo de requerimento de provas: Requer a produção de provas, na amplitude do art. 369 do CPC, em especial prova testemunhal e documental. A identificação das provas típicas ( legais) que devem ser produzidas se dá a partir do caso concreto, podendo ser: → documental (art. 434 do CPC); → prova oral (testemunhal -art. 442 do CPC e depoimento pessoal – art. 385 do CPC), → prova pericial (exame, vistoria e avaliação – art. 464 do CPC); → inspeção judicial (art. 481 do CPC); → confissão (art. 389 do CPC); → exibição de documento ou coisa (art. 396 ao art. 401 do CPC)
AUDIÊNCIA DE MEDIAÇÃO / CONCILIAÇÃO Art. 319 – A petição inicial deve indicar: (...) VII – a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação. Uma das grandes inovações do CPC/15 está no fato da norma priorizar os meios consensuais de composição de conflitos52. O art. 3, §3° firma que juízes, 52. Não podemos esquecer que a Resolução 125 do CNJ de 2010 disciplinou o uso dos meios consensuais de conflito no Judiciário, bem com criou os Centros Judiciários de Composição de Conflitos ( art. 165 do CPC)
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advogados, defensores, Ministério Público deverão estimular a mediação, conciliação e outros meios de solução consensual ao longo do processo. Nesta perspectiva, o art. 334 do CPC disciplina a audiência de mediação ou conciliação sobre a qual o autor deverá se manifestar na inicial. DESTAQUE NO CPC DE 2015: No CPC de 2015, após a análise da inicial pelo juiz, haverá designação de data para audiência do conciliação ou mediação. No CPC de 73, deferida a inicial o réu já era citado para apresentar resposta, o que demonstrava ênfase a litigiosidade. Agora, a nova norma processual aponta uma mudança de paradigma buscando fazer prevalecer meios consensuais como forma mais célere e qualitativa de composição dos conflitos. Então, o autor deverá manifestar na petição inicial sua vontade em participar, ou não participar, da audiência de conciliação ou mediação. Ressalte-se que a referida audiência apenas não ocorrerá se: as partes manifestarem oposição expressa e quando não se admitir autocomposição. (art. 334, §4°). Na audiência, as partes devem comparecer acompanhadas de seus advogados, sendo considerado ato atentatório a dignidade da justiça a ausência do autor ou réu, implicando em sancionamento, através de multa de até 2% da vantagem econômica pretendida ou do valor da causa, revertida em favor da União ou do Estado (art. 334 §8°) O próprio legislador preocupou-se em estabelecer a diferença entre conciliação ou mediação. A conciliação será cabível quando as partes apenas possuem vínculo jurídico, como ocorre nas relações de consumo. Ao contrário, a mediação deve ser utilizada em demandas em que as partes possuem um vínculo que não se restringe ao jurídico, como normalmente se vê nas ações judicias que tramitam em varas de família ( art. 165, §3° do CPC). A forma de atuação do terceiro ( conciliador ou mdiador) apresenta-se diferente para cada meio consensual de composição de conflitos. Na mediação, o terceiro tem por finalidade conduzir as partes ao diálogo, sem propor nenhum tipo de acordo. Já na conciliação, o conciliador tem uma atitude mais ativa no sentido de propor o acordo que entender mais adequado ao caso concreto ( art. 165, §§2°, 3° do CPC). Segue abaixo exemplo da manifestação do autor quanto a audiência do art. 334 do CPC: O autor declara que deseja participar da audiência prevista no art. 334 do CPC; O autor declara que não deseja participar da audiência prevista no art. 334 do CPC;
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Há uma certa polêmica quanto ao silêncio do autor quanto a sua participação na audiência. Diante desta hipótese, o juiz poderá determinar a emenda da petição inicial ( art. 321 do CPC) ou entender que o silêncio significa anuência a realização da audiência.
ANÁLISE DA PETIÇÃO INICIAL Uma vez elaborada a petição inicial, a mesma será registrada, quando houver um juízo único na localidade, ou distribuída, quando houver, naquela base territorial, mais de um órgão jurisdicional instalado (art. 284 do CPC). Encaminhada ao juízo, a petição inicial será analisada pelo magistrado que poderá determinar a emenda, indeferir a inicial, julgar pela improcedência liminar do pedido ou proferir despacho liminar. Passaremos agora a uma breve análise de cada um desses pronunciamentos:
EMENDA DA PETIÇÃO INICIAL O art. 321 do CPC autoriza ao magistrado determinar a emenda da petição inicial, no prazo de 15 dias, quando ausente algum elemento do art. 319 do CPC, algum documento indispensável a propositura da ação (art. 320 do CPC) ou apresentar algum defeito que dificulte o julgamento do mérito. Assim, trata-se do caso de vício sanável. Caberá ao magistrado, ao determinar a emenda, especificar o motivo, de forma clara, cooperando com o autor na tarefa de sanar o vício existente. Após a intimação do autor, caberá o mesmo apresentar a petição inicial integralmente, com as devidas correções e mais as cópias necessárias para instruir eventual contrafé, por meio de simples petição de juntada. Feito isso, segue regularmente o feito de acordo com o rito comum.
INDEFERIMENTO DA PETIÇÃO INICIAL O indeferimento da inicial ocorre quando o magistrado constata a existência de vício insanável. O art. 330 do CPC apresenta um rol exemplificativo, já que existem outras hipóteses que autorizam o indeferimento como, por exemplo, o cancelamento da distribuição se autor não efetuar o recolhimento das custas e demais despesas ( art. 290 do CPC)53 Segunda a doutrina54, o indeferimento pode ser total ou parcial, o que resultará em situações distintas. 53. NERY JUNIOR, Nelson. NERY, Rosa Maria Andrade. Código de Processo Civil Comentado. 4ª edição. São Paulo: RT,1999, p. 720. 54. HARTMANN, Rodolfo Kronemberg. Curso Completo de Processo Civil. Op.cit. p. 272
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Na hipótese de indeferimento total, o magistrado profere sentença que poderá ser impugnada por apelação (art. 1009 do CPC), sendo possível o juízo de retratação (art. 331 do CPC). Já no caso de indeferimento parcial, teremos uma decisão interlocutória, podendo ser cabível o recurso de agravo de instrumento, se fundada em uma das situações do art. 1015 do CPC.
IMPROCEDÊNCIA LIMINAR DO PEDIDO O art. 332 do CPC autoriza que o magistrado sentencie liminarmente o processo, resolvendo o mérito (art. 487, I do CPC), antes mesmo de citar a parte contrária, desde a matéria dispense a fase instrutória e que se trate de sentença de improcedência do pedido pelo mesmo contrariar: • enunciado de súmula do Supremo Tribunal Federal ou do Superior Tribunal de Justiça; • acórdão proferido pelo Supremo Tribunal Federal ou pelo Superior Tribunal de Justiça em julgamento de recursos repetitivos; • entendimento firmado em incidente de resolução de demandas repetitivas ou de assunção de competência; • enunciado de súmula de tribunal de justiça sobre direito local.
A matéria foi debatida na I Jornada de Processo Civil CEJ/CJF tendo como resultado o Enunciado nº 22, que estabelece: “Em causas que dispensem a fase instrutória, é possível o julgamento de improcedência liminar do pedido que contrariar decisão do Supremo Tribunal Federal em controle concentrado de constitucionalidade ou Enunciado de súmula vinculante.”
Caberá, ainda, improcedência liminar do pedido no caso do juiz verificar, desde logo, a ocorrência de prescrição e decadência ( art. 332, §1° do CPC) O disposto no art. 332 do CPC aplica-se também aos Juizados Especiais. Sobre a matéria Enunciado 43 da Escola Nacional de Formação e Aperfeiçoamento de Magistrados (ENFAM):
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203, §3º do CPC, não precisando o mesmo de fundamentação. Nesse despacho o juiz limita-se a designar data da audiência do art. 334, caput do CPC e determinar a citação do réu para integrar o pólo da relação jurídica processual. Caso o réu não deseje participar da referida audiência, deverá peticionar com antecedência de 10 dias da data designado ( art. 334, §4º do CPC). Embora sucinto o despacho positivo, possui o condão de interromper a prescrição que, até então, vinha tendo seu transcurso regular. Por fim, a seguir apresentamos um organograma do que abordamos sobre petição inicial e atos processuais posteriores.
CONSIDERAÇÕES FINAIS Embora não seja considerado requisito da petição inicial, não menos importante é o encerramento da petição inicial. Toda inicial, ao final, deve conter o local e data. Após, o advogado deve assinar a peça e inserir seu número de inscrição nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB).
SUGESTÕES QUANTO AOS ASPECTOS FORMAIS: a. margem direita de 3cm; b. margem esquerda de 3cm; c. fonte, no mínimo, 12; d. espaço de entrelinha 1,5; e. recuo nas primeiras linhas dos parágrafos; f. alinhamento justificado; g. órgão jurisdicional a que é dirigida em caixa alta; h. 10 cm de espaço entre o endereçamento e o preâmbulo; i. nomes das partes em caixa alta;
“O art. 332 do CPC/2015 se aplica ao sistema de juizados especiais e o inciso IV também abrange os enunciados e súmulas dos seus órgãos colegiados competentes.”
j. nomes dos representantes legais em escrita normal negritado;
A matéria disciplinada tem clara finalidade de garantir celeridade nos julgamentos ( art. 4° do CPC), quando desde o nascedouro já se percebe que o autor não terá êxito em sua empreitada. Embora, os incisos do art. 332 do CPC também manifestem a importância e vinculação do novo sistema de precedentes judiciais (art. 926 do CPC).
l. discurso indireto (narrativa com os verbos na terceira pessoa);
DESPACHO LIMINAR DE CONTEÚDO POSITIVO Não sendo nenhuma das hipóteses acima descritas, caberá ao magistrado deferir a petição inicial, o que tem natureza jurídica de mero despacho, nos termos do art.
k. nome da ação em caixa alta; m. nas citações, deverá ser esclarecida a fonte do texto, sendo em citação doutrinária (nome do autor, obra citada, editora, ano e página) e em citação jurisprudencial (tribunal, câmara ou turma, espécie de recurso, número do processo, data da publicação do acórdão); n. quanto à forma, o texto de citação deve vir entre aspas, devendo haver um recuo da margem esquerda de 4cm; p. na citação o tamanho da letra deve diminuir um ponto e o espaço de entrelinha
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deve ser reduzido a simples; q. a conclusão da causa de pedir é muito importante, devendo ser um fecho adequado para a pretensão do Autor; r. não se termina a causa de pedir com citação de texto alheio;
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art.238 do CPC; 3. que seja julgado procedente o pedido para ...; 4. que seja julgado procedente o pedido para condenar o réu nas custas processuais e nos honorários advocatícios.
s. prova não é item do pedido;
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u. o valor da causa deve ser expresso em reais (R$ ...).
Requer a produção de todas as provas em direito admitidas, na amplitude dos artigos 369 e seguintes do CPC, em especial prova documental, a prova pericial, a testemunhal e o depoimento pessoal do réu.
MODELO: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA ... DA COMARCA DE ...DO ESTADO...
DO VALOR DA CAUSA Dá-se à causa o valor de R$... (valor expresso em reais).
(espaço de 10 linhas) NOME DA PARTE AUTORA, nacionalidade, estado civil, profissão, portador da carteira de identidade n.º.., expedida pelo..., inscrita no CPF/MF sob o n.º.., endereço eletrônico, residente e domiciliado..., nesta cidade, por seu advogado, com endereço profissional..., nesta cidade, endereço que indica para os fins do artigo 77, V do CPC, propor... NOME DA AÇÃO Pelo procedimento COMUM ou ESPECIAL ( art. 318 do CPC) em face de NOME DA PARTE RÉ, nacionalidade, estado civil, profissão, portador da carteira de identidade n.º.., expedida pelo..., inscrita no CPF/MF sob o n.º.., endereço eletrônico, residente e domiciliado..., pelos fatos e fundamentos que passa a expor. (espaço de 2 linhas) DOS FATOS (espaço de 2 linhas) DOS FUNDAMENTOS JURÍDICOS (espaçamento de 2 linhas) DA OPÇÃO PELA AUDIÊNCIA DE CONCILIAÇÃO / MEDIAÇÃO Em atenção ao art. 319, VIII do CPC e demais dispositivos, o autor manifesta sua vontade seu interesse em participar da audiência de conciliação ou mediação, com o objetivo de buscar solução consensual para o litígio. DO PEDIDO Diante do exposto, requer: 1. a designação de data para a audiência do art. 334 do CPC; 2. a citação do Réu para integrar a relação jurídica processual, na forma do
Pede deferimento. Local, (Dia), (Mês) de (Ano). ___________________________________________ Advogado (nome completo do advogado e sua assinatura). OAB/UF n.º.. (sigla do Estado da Federação e número da OAB do advogado)
TUTELA PROVISÓRIA CONSIDERAÇÕES INICIAIS Um dos maiores desafios do processo é equacionar duração razoável e o devido processo legal. Compatibilizar em um mesmo feio celeridade e diálogo entre os sujeitos processuais. O cumprimento do procedimento leva tempo. A decisão de mérito, justa e efetiva precisa de tempo para ser produzida. Logo, o tempo do processo sempre foi um elemento preocupante para o legislador, que fixa prazos, e para o magistrado que trabalha com prazos. Desde o CPC DE 1939, o legislador já estabeleceu alguns meios para enfrentar as possíveis consequências, que o tempo natural do processo poderia gerar. Neste contexto, tínhamos as concessões liminares da tutela, que correspondiam a decisões judiciais, proferidas logo no início do procedimento, com fins de tutelar o direito em questão, como, por exemplo nas ações possessórias ( art. 371 do CPC/39). No entanto, essas possíveis medidas liminares estavam restritas a situações específicas. No CPC de 1973, o legislador ampliou o rol de possibilidades de uma tutela mais célere ao disciplinar a chamada tutela cautelar. A tutela cautelar, pleiteada em processo autônomo, tinha por fim a obtenção de medida acautelatória de bens, pessoas ou provas, de modo a garantir a utilidade da decisão, em um processo de conhecimento ou execução. Temos como exemplo corriqueiro, a medida cautelar de arresto para evitar que o devedor, diante de um processo de execução, tentasse dilapidar seu patrimônio. Assim, o CPC/73 normatizou diversas medidas cautelares (cautelares nominadas ou típicas), como arresto, sequestro, arrolamento, produção antecipada de provas, caução, separação de corpos, entre outras. Por outro lado, a referida normativa processual disciplinou o poder geral de cautela do juiz (art. 798 do CPC), fundamento das chamadas medidas cautelares inominadas ou atípicas, ou seja, diante de um caso em que havia perigo ao processo, pela demora do procedimento, o juiz poderia deferir uma medida, não tipificada, mas que garantisse a eficácia da decisão judicial final. Por fim, ressalte-se que o art. 804 do CPC/73 previa a possibilidade das
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medidas cautelares, nominadas ou inominadas, serem deferidas liminarmente no processo cautelar.
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TUTELA PROVISÓRIA
Com o passar dos anos, percebeu-se que acautelar não era suficiente. Existiam situações em que era necessário antecipar a tutela pretendida ao final do processo.
Urgência: • Antecipada – antecedente ou incidental; • Cautelar – antecedente ou incidental. Evidência
Assim, na primeira onde de reforma do CPC/73 foi disciplinado o instituto da tutela antecipada ( art. 273 do CPC), através do qual, presentes os requisitos da probabilidade do direito e perigo de dano irreparável ao direito ou abuso de defesa, poderia o magistrado, se requerido pela parte, antecipar os efeitos da tutela liminarmente, de modo a evitar ou paralisar a lesão ao direito em questão.
TUTELA DE URGÊNCIA
São vários os casos de antecipação de tutela, baseados no art. 273 do CPC, como remédios, retirada de nome negativado indevidamente, vagas em hospital, concessões de benefícios previdenciários, prestação de serviço de luz e água, suspensos indevidamente, dentre outras hipóteses.
Para demonstrar a probabilidade do direito, deverá o requerente fundamentar suas alegações com argumentos legais e jurídicos de modo a demonstrar, mesmo que sumariamente, ser o requerente titular do direito que alega.
Então, resumidamente, na legislação processual anterior, tínhamos a tutela cautelar (art. 796 do CPC), resguardando a utilidade do provimento final, e a tutela antecipada, garantindo, provisoriamente, a satisfação do direito em questão, nos termos do art. 273 do CPC. O CPC de 2015 regulamentou a matéria de forma inédita e diferenciada. Primeiramente, destaca-se o fato do legislador sintetizar no Livro V, da parte geral, toda a matéria, sob o título “Da Tutela Provisória”, o que aponta que as diferentes espécies de medidas fazem parte de um mesmo gênero e propósito, enfrentar o tempo do processo. O termo “tutela provisória” por si só já indica que se pretende não uma tutela definitiva, ou seja, aquele provimento final que pode aspirar a imutabilidade, mas uma proteção jurisdicional por um lapso de tempo. O CPC/2015 fez separação entre a tutela provisória baseada na evidência, da tutela provisória fundamentada na urgência. O art. 294 do CPC sintetiza a matéria da seguinte forma: Art. 294 do CPC: A tutela provisória pode fundamentar-se em urgência ou evidência. Parágrafo único: A tutela provisória de urgência, cautelar ou antecipada, pode ser concedida em caráter antecedente ou incidental.
Desta forma, o CPC/2015 não disciplina mais três tipos de processo, mas apenas o processo de conhecimento e execução, fazendo desaparecer o processo cautelar, enquanto um processo autônomo acessório, o que trouxe mais celeridade e menor custo. Para reforçar o entendimento, sintetizamos o tema no quadro abaixo:
O art. 300 do CPC /2015 reuniu os requisitos das medidas cautelares e satisfativas, são eles: probabilidade do direito, perigo de dano ou risco ao resultado útil ao processo.
Em relação ao perigo de dano ou risco ao processo, deverá o requerente demonstrar, pelo contexto fático, que o transcurso do tempo até a decisão final poderá gerar dano ao direito ou risco ao resultado útil do processo. Ao deferir a tutela provisória de urgência poderá o magistrado fixar caução real ou fidejussória adequada para ressarcir a outra parte, na hipótese de dano, podendo ser dispensada a exigência se o requerente estiver litigando com o benefício da gratuidade de justiça (art.300, §1° do CPC). O art. 300, §2° disciplina que a tutela de urgência poderá ser concedida liminarmente ou após justificação prévia. Assim, o juiz ao analisar a inicial poderá entender suficiente os argumentos e a documentação apresentada, ou, poderá designar audiência para a produção de prova oral, com fim de verificar a presença dos requisitos legais necessários ao deferimento do pedido liminar. Devemos destacar que a norma processual (art. 300, §3° do CPC), restringe a concessão de tutela antecipada quando houver perigo da irreversibilidade dos efeitos da decisão. Desde a legislação anterior (art. 273, §2° do CPC), a doutrina já apontava para a necessidade de uma interpretação para além da literalidade da norma. Isso porque em muitos casos há o que a doutrina chama de risco de dano inverso , ou seja, decidindo o magistrado pelo deferimento o requerido fica exposto a irreversibilidade, porém havendo o indeferimento o requerente fica exposto a uma situação de risco ainda maior. 55
Sobre a matéria ALEXANDRE CÂMARA: 55. HARTAMANN, Rodolfo Kronemberg. Curso Completo do Novo de Processo Civil, 3ª edição, Rio de Janeiro: Impetus, 2016, p. 118-119.
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“Nestas hipóteses, estar-se-á diante de verdadeira “irreversibilidade recíproca”, caso em que se faz possível a antecipação da tutela jurisdicional. Diante de dois interesses na iminência de sofrerem dano irreparável, e sendo possível a tutela de apenas um deles, caberá ao juiz proteger o interesse mais relevante, aplicando-se o princípio da proporcionalidade, que lhe permite, nestas hipóteses, antecipar a tutela jurisdicional (ainda que, com tal antecipação, se produzam efeitos irreversíveis).”
Já sob a égide do CPC/2015, temos sobre a questão da irreversibilidade o Enunciado 46 da I Jornada de Processo Civil CEJ/CJF: “A irreversibilidade dos efeitos da tutela de urgência não impede sua concessão, em se tratando de direito provável, cuja a lesão seja irreversível.”
No mesmo sentido o Enunciado n° 25 do Escola Nacional de Formação e Aperfeiçoamento de Magistrados ( ENFAM): “ A vedação da concessão de tutela de urgência cujos efeitos possam ser irreversíveis (art. 300, §3° do CPC/2015) pode ser afastada no caso concreto com base na garantia do acesso à Justiça ( art. 5°, XXXV, da CRFB).”
Ressalte-se que a Lei 8437/92 e a Lei 9494/97 estabelecem restrições a concessão de medida cautelar e tutela antecipada em face da Fazenda Pública. No entanto, o STJ vem entendendo que as referidas normas devem ser interpretadas de forma restrita e, em alguns casos, afirma não existir vedação legal à concessão de tutela contra a Fazenda Pública, nas hipóteses do pagamento de verba alimentar. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. MENOR SOB GUARDA. PENSÃO POR MORTE. ANTECIPAÇÃO DE TUTELA. BENEFÍCIO PREVIDENCIÁRIO. FAZENDAPÚBLICA. POSSIBILIDADE. LEI 9.494/1997. PRAZO DECADENCIAL. FALTA DE INTERESSE RECURSAL. 1. A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça está consolidada quanto à inexistência de vedação legal à concessão de tutela antecipada contra a Fazenda Pública nas causas de natureza previdenciária, como ocorre na espécie. (...) ( STJ, 2° Turma, REsp 1646326 / SP, Relator Ministro Benjamin, julgamento em 21/03/2017)
TUTELA ANTECIPADA ANTECEDENTE A tutela antecipada antecedente trata da situação em que a urgência é anterior ou contemporânea à propositura da ação judicial. Nestas hipóteses, o autor poderá na petição inicial limitar-se ao requerimento da tutela antecipada ou apresentar a petição inicial contendo pedido de tutela provisória e o pedido principal, ambas com a devida fundamentação, devendo observar os requisitos do art. 319 do CPC ( art. 303, caput). Como pode-se perceber, temos no referido dispositivo uma inovação da norma processual já que poderá o autor restringir-se a postular na inicial apenas a tutela antecipada, sendo necessário somente informar o pedido principal, fixar o valor da
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causa, baseada na tutela final, e recolher o valor relativo as custas devidas. Nos termos do art. 299 do CPC/2015 a tutela provisória deverá ser requerida ao juízo da causa, se incidente, por petição simples e, quanto, antecedente, ao juízo competente para conhecer o pedido principal. Sendo deferida a tutela provisória, o autor terá 15 dias, ou outro prazo maior que o juiz fixar, para aditar a inicial com os fundamentos do pedido principal, já informado e, se desejar, juntar novos documentos ( art. 303, I do CPC), nos mesmos autos. Neste aditamento, não será necessário o recolhimento de novas custas ( art. 303, §3° do CPC). Feito o aditamento, o réu será citado para comparecer a audiência de conciliação ou mediação, conforme o caso, seguindo, a partir daí o rito comum. ( art. 303, §1°, II do CPC). Na hipótese de indeferimento do pedido de antecipação dos efeitos da tutela, o juiz intimará o autor para aditar a inicial no prazo de 5 dias ( art. 303, §6° do CPC) Independentemente do deferimento ou não da tutela antecipada, não havendo aditamento da inicial, no prazo fixado, o juiz deverá extinguir o processo com base no art. 303, §2º e §6º do CPC. Muito polêmica surgiu em relação a estabilidade da tutela antecipada antecedente deferida, conforme o art. 304 do CPC que diz: A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303 do CPC, torna-se estável se da decisão que a conceder não for interposto o respectivo recurso. §1° – No caso previsto do caput o processo será extinto; (...)
Primeiramente, cabe recordar que havendo aditamento da inicial o processo segue normalmente até o pronunciamento final. Logo, havendo aditamento da inicial, mesmo sem interposição de recurso para impugnar a tutela antecipada, o processo segue seu curso. Para melhor compreensão, usaremos o seguinte exemplo: No caso de inscrição indevida de cadastro restritivo de crédito. Requer-se uma tutela provisória de urgência antecipada em caráter antecedente apenas para exclusão do nome do cadastro e aponta-se como futuros pedidos principais declaração de inexistência da dívida e de indenização por danos morais. A tutela antecipada é deferida para excluir o nome do cadastro restritivo de crédito. Diante do caso temos três possibilidades: I. O réu agrava e o autor não adita a inicial – não haverá a estabilização da tutela