1_9788411130646

FORMULARIOS COMENTADOS DE DERECHOS REALES CON ACCESO A LOS FORMULARIOS ON-LINE

MARÍA LINACERO DE LA FUENTE (Directora) ADRIÁN GÓMEZ LINACERO (Coordinador) Autores: JUAN CARLOS JIMÉNEZ MANCHA ADRIÁN GÓMEZ LINACERO MARÍA JESÚS FRAILE MARTÍN JAVIER ABELLA LÓPEZ

formularios

FORMULARIOS COMENTADOS DE DERECHOS REALES

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro del El Colegio Nacional

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Héctor Olasolo Alonso

Owen Fiss

Luciano Parejo Alfonso

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda) Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Ángel M. López y López

Tomás S. Vives Antón

Marta Lorente Sariñena

Ruth Zimmerling

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

FORMULARIOS COMENTADOS DE DERECHOS REALES Dirigido por

MARÍA LINACERO DE LA FUENTE Catedrática de Derecho Civil UCM Coordinado por

ADRIÁN GÓMEZ LINACERO

Letrado de la Administración de Justicia

Autores:

Juan Carlos Jiménez Mancha

Letrado ICAM. Profesor Contratado Doctor UCM

Adrián Gómez Linacero

Letrado de la Administración de Justicia

María Jesús Fraile Martín

Letrada de la Administración de Justicia

Javier Abella López

Magistrado. Profesor Asociado UC3M

tirant lo blanch Valencia, 2022

Copyright ® 2022 Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecánico, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito de los autores y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com.

© AA.VV.

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1113-064-6 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-de-empresa nuestro procedimiento de quejas.

Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

Índice Capítulo Primero

LA PROTECCIÓN DE LA POSESIÓN Adrián Gómez Linacero

I. JUICIOS DE DESAHUCIO POR PRECARIO........................................................... 15 1. FORMULARIOS........................................................................................ 15 Formulario nº 1. DEMANDA DE DESAHUCIO POR PRECARIO. PRECARIO-COMODATO...................................................................... 15 Formulario nº 2. DEMANDA DE DESAHUCIO POR PRECARIO ENTRE COHEREDEROS. POSESIÓN TOLERADA...................................... 24 Formulario nº 3. DEMANDA DE DESAHUCIO POR PRECARIO CONTRA IGNORADOS OCUPANTES. POSESIÓN SIN TÍTULO............... 31 Formulario nº 4. DEMANDA DE DESAHUCIO POR PRECARIO. ESPECIAL SUPUESTO VIVIENDA FAMILIAR............................................. 38 Formulario nº 5. CONTESTACIÓN A DEMANDA DE DESAHUCIO POR PRECARIO.......................................................................... 46 Formulario nº 6. DEMANDA DE EJECUCIÓN DE SENTENCIA CONDENATORIA DE PRECARIO............................................................ 53 Formulario nº 7. DEMANDA DE EJECUCIÓN PROVISIONAL DE SENTENCIA CONDENATORIA........................................................... 58 Formulario nº 8. OPOSICIÓN A LA EJECUCIÓN PROVISIONAL.................... 62 Formulario nº 9. DECRETO EJECUTIVO SENTENCIA PRECARIO..................... 66 Formulario nº 10. RECURSO DE APELACIÓN CONTRA SENTENCIA DESESTIMATORIA POR CONSIDERAR QUE LA CESIÓN DE LA VIVIENDA FUE EN RÉGIMEN COMODATO.................................. 69 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 72

II. JUICIOS POSESORIOS.................................................................................... 76 1. FORMULARIOS........................................................................................ 76 Formulario nº 1. DEMANDA DE TUTELA SUMARIA DE LA POSESIÓN DE UNA COSA........................................................................... 76 Formulario nº 2. DEMANDA DE TUTELA SUMARIA DE LA POSESIÓN DEL DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE......................................... 84 Formulario nº 3. DEMANDA DE TUTELA SUMARIA DE LA POSESIÓN CONTRA LA USURPACIÓN DE VIVIENDAS....................................... 92 Formulario nº 4. DEMANDA DE TUTELA SUMARIA DE LA TENENCIA DE UNA COSA MUEBLE............................................................... 101 Formulario nº 5. DEMANDA DE EJECUCIÓN DE SENTENCIA CONDENATORIA TUTELA SUMARIA DE LA POSESIÓN............................. 108 Formulario nº 6. DEMANDA DE DEMOLICIÓN DE EDIFICIO RUINOSO CON MEDIDAS CAUTELARES INAUDITA PARTE............................ 112

8

Índice

Formulario nº 7. DEMANDA DE TUTELA SUMARIA DE LA POSESIÓN DE BIENES HEREDITARIOS......................................................... 119 Formulario nº 8. DEMANDA DE SUSPENSIÓN DE OBRA NUEVA.................. 126 Formulario nº 9. DEMANDA PARA LA EFECTIVIDAD DE LOS DERECHOS REALES INSCRITOS (INTERDICTO REGISTRAL)........................... 133 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 139 III. JUICIOS DE DESAHUCIO ARRENDATICIOS......................................................... 147 1. FORMULARIOS........................................................................................ 147 Formulario nº 1. DEMANDA DE DESAHUCIO DE FINCA URBANA POR FALTA DE PAGO DE RENTAS ACUMULANDO LA RECLAMACIÓN DE RENTAS/CANTIDADES DEBIDAS.................................. 147 Formulario nº 2. DEMANDA DE DESAHUCIO DE FINCA URBANA/RÚSTICA POR EXPIRACIÓN DEL PLAZO FIJADO LEGAL/ CONTRACTUALMENTE ACUMULANDO LA PRETENSIÓN DE CONDENA AL PAGO DE CANTIDADES DEBIDAS........................... 155 Formulario nº 3. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO DE RESOLUCIÓN DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA POR CAUSA DE NECESIDAD......................................................... 164 Formulario nº 4. ESCRITO DE ENERVACIÓN DEL DESAHUCIO...................... 172 Formulario nº 5. DECRETO DE ADMISIÓN DESAHUCIO POR EXPIRACIÓN DEL PLAZO LEGAL O CONTRACTUAL................................. 174 Formulario nº 6. DEMANDA DE EJECUCIÓN PROVISIONAL DESAHUCIO...... 177 Formulario nº 7. DEMANDA DE EJECUCIÓN DEFINITIVA DE SENTENCIA CONDENATORIA DE DESAHUCIO POR FALTA DE PAGO Y RECLAMACIÓN DE RENTAS............................................. 182 Formulario nº 8. RECURSO DE APELACIÓN CONTRA SENTENCIA CONDENATORIA DE DESAHUCIO POR FALTA DE PAGO................. 187 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 189 Capítulo Segundo

LA PROTECCIÓN DEL DERECHO DE PROPIEDAD Juan Carlos Jiménez Mancha

I. ACCIÓN REIVINDICATORIA............................................................................. 193 1. FORMULARIOS........................................................................................ 195 Formulario nº 1. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO INTERPONIENDO ACCIÓN REIVINDICATORIA SOBRE BIEN INMUEBLE PARA EL CASO DE ACTOR CON TITULARIDAD INSCRITA A SU FAVOR EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD. SUPUESTO DE DOBLE VENTA........................................................................... 195 Formulario nº 2. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO INTERPONIENDO ACCIÓN REIVINDICATORIA EN UN SUPUESTO DE DOBLE INMATRICULACIÓN........................................................... 200

Índice

9 Formulario nº 3. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO INTERPONIENDO ACCIÓN REIVINDICATORIA SOBRE BIEN INMUEBLE POR COMUNIDAD DE VECINOS EN RÉGIMEN DE PROPIEDAD HORIZONTAL PARA SOLICITAR RESTITUCIÓN DE ELEMENTO COMÚN OCUPADO POR UN PROPIETARIO....................... 207 Formulario nº 4. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO O VERBAL INTERPONIENDO ACCIÓN REIVINDICATORIA SOBRE BIEN MUEBLE. 213 Formulario nº 5. SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR “INAUDITA PARTE” DE ANOTACIÓN PREVENTIVA DE DEMANDA MEDIANTE OTROSÍ DIGO................................................................ 217 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 220

II. ACCIÓN DECLARATIVA DE DOMINIO................................................................ 222 1. FORMULARIOS........................................................................................ 223 Formulario nº 1. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO INTERPONIENDO ACCIÓN DECLARATIVA DE DOMINIO DE BIEN INMUEBLE Y RECTIFICACIÓN REGISTRAL FUNDADA EN UNA “USUCAPIO CONTRA TABULAS”................................................... 223 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 229 III. ACCIÓN PUBLICIANA..................................................................................... 231 1. FORMULARIOS........................................................................................ 231 Formulario nº 1. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO INTERPONIENDO ACCIÓN REIVINDICATORIA Y, SUBSIDIARIAMENTE, ACCIÓN PUBLICIANA PARA REIVINDICAR BIEN INMUEBLE................. 231 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 237 IV. ACCIÓN DE DESLINDE Y AMOJONAMIENTO..................................................... 238 1. FORMULARIOS........................................................................................ 239 Formulario nº 1. ESCRITO PROMOVIENDO EXPEDIENTE NOTARIAL DE DESLINDE DE FINCA INSCRITA............................................... 239 Formulario nº 2. DEMANDA PROMOVIENDO PROCEDIMIENTO DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA PARA DESLINDE Y AMOJONAMIENTO.. 244 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 248 V. TERCERÍA DE DOMINIO.................................................................................. 250 1. FORMULARIOS........................................................................................ 251 Formulario nº 1. DEMANDA INTERPONIENDO ACCIÓN DE TERCERÍA DE DOMINIO SOBRE BIEN INMUEBLE EMBARGADO EN PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN.......................................... 251 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 255

10

Índice

VI. ACTIO “AD EXHIBENDUM” O SOLICITUD DE PRÁCTICA DE DILIGENCIA PRELIMINAR CONSISTENTE EN LA EXHIBICIÓN DE COSA............................................... 256 1. FORMULARIOS........................................................................................ 256 Formulario nº 1. SOLICITUD DE PRÁCTICA DE DILIGENCIA PRELIMINAR CONSISTENTE EN LA EXHIBICIÓN DE COSA MUEBLE................ 256 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 259 Capítulo Tercero

COMUNIDAD DE BIENES Juan Carlos Jiménez Mancha y Adrián Gómez Linacero

I. DIVISIÓN DE COSA COMÚN (Juan Carlos Jiménez Mancha).................................... 262 1. FORMULARIOS........................................................................................ 262 Formulario nº 1. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO EJERCITANDO ACCIÓN DE DIVISIÓN DE COSA COMÚN..................................... 262 Formulario nº 2. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO INTERPUESTA POR ACREEDOR DE UNO DE LOS COMUNEROS POR LA QUE EJERCITA ACCIÓN DE IMPUGNACIÓN/RESCISIÓN POR FRAUDE DE ACREEDORES DE ACUERDO DIVISORIO............ 269 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 275

II. EJECUCIÓN DIVISIÓN COSA COMÚN (Adrián Gómez Linacero).............................. 276 1. FORMULARIOS........................................................................................ 276 Formulario nº 1. DEMANDA DE EJECUCIÓN DE SENTENCIA DE DIVISIÓN DE COSA COMÚN............................................................. 276 Formulario nº 2. DECRETO EJECUTIVO DIVISIÓN COSA COMÚN................ 282 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 286 Capítulo Cuarto

PROPIEDAD HORIZONTAL Javier Abella López

I. PROCESOS MONITORIOS............................................................................... 289 1. FORMULARIOS........................................................................................ 289 Formulario nº 1. PETICIÓN MONITORIA SOBRE PROPIEDAD HORIZONTAL POR IMPAGO DE CUOTAS DE GASTOS COMUNES DE COMUNIDAD DE PROPIETARIOS............................................ 289 Formulario nº 2. PETICIÓN MONITORIA SOBRE PROPIEDAD HORIZONTAL POR IMPAGO DE CUOTAS DE GASTOS COMUNES DE COMUNIDAD DE PROPIETARIOS, ACUMULANDO EN UN

Índice

11 SOLO PROCEDIMIENTO LA RECLAMACIÓN CONTRA LOS PROPIETARIOS DE DISTINTAS VIVIENDAS (ACUMULACIÓN SUBJETIVA DE ACCIONES)............................................... 295 Formulario nº 3. ESCRITO DE OPOSICIÓN A LA PETICIÓN MONITORIA SOBRE PROPIEDAD HORIZONTAL POR IMPAGO DE CUOTAS DE GASTOS COMUNES DE COMUNIDAD DE PROPIETARIOS............................................................................. 304 Formulario nº 4. ESCRITO DE OPOSICIÓN PARCIAL A LA PETICIÓN MONITORIA SOBRE PROPIEDAD HORIZONTAL POR IMPAGO DE CUOTAS DE GASTOS COMUNES DE COMUNIDAD DE PROPIETARIOS, ASÍ COMO CONSIGNACIÓN DE LAS CANTIDADES RECONOCIDAS......................................... 307 Formulario nº 5. ESCRITO DE ENERVACIÓN DE EMBARGO PREVENTIVO ACORDADO TRAS SOLICITARLO LA COMUNIDAD DE PROPIETARIOS TRAS LA OPOSICIÓN A SU PETICIÓN MONITORIA EN RECLAMACIÓN DE DEUDAS DE COMUNIDAD DE PROPIETARIOS................................................................ 312 Formulario nº 6. RECURSO DE REVISIÓN FRENTE AL DECRETO DE TRANSFORMACIÓN EN JUICIO VERBAL POR OPOSICIÓN DEL DEUDOR ALEGANDO FALTA DE MOTIVACIÓN DE ÉSTA....... 314 Formulario nº 7. RECURSO DE REPOSICIÓN FRENTE A LA DILIGENCIA DE ORDENACIÓN POR LA QUE, TENIENDO AL DEUDOR POR OPUESTO A LA PETICIÓN MONITORIA EN RECLAMACIÓN DE MÁS DE 6.000 EUROS, SE CONCEDE AL DEMANDANTE EL PLAZO DE UN MES PARA INTERPONER DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO, ALEGANDO FALTA DE MOTIVACIÓN EN LA OPOSICIÓN................................................................ 317 Formulario nº 8. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO EN RECLAMACIÓN DE GASTOS DE COMUNIDAD DE PROPIETARIOS, TRAS OPOSICIÓN AL INICIAL PROCESO MONITORIO......................... 320 Formulario n º 9. PETICIÓN MONITORIA POR IMPAGO DE CUOTAS DE GASTOS COMUNES DE COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DIRIGIDA TAMBIÉN FRENTE AL TITULAR REGISTRAL NO DEUDOR.... 327 Formulario nº 10. PETICIÓN MONITORIA POR IMPAGO DE CUOTAS DE GASTOS COMUNES DE COMUNIDAD DE PROPIETARIOS DIRIGIDA TAMBIÉN FRENTE AL PROPIETARIO ANTERIOR RESPONSABLE SOLIDARIO POR INCUMPLIMIENTO DEL DEBER DE COMUNICACIÓN IMPUESTO POR EL ART. 9.1.I) LPH..... 336

II. OTRAS ACCIONES......................................................................................... 344 1. FORMULARIOS........................................................................................ 344 Formulario nº 1. DEMANDA DE ACCIÓN DE REPETICIÓN POR LAS CUOTAS DE COMUNIDAD ABONADAS POR EL COMPRADOR FRENTE AL VENDEDOR DE UNA VIVIENDA EN RÉGIMEN DE PROPIEDAD HORIZONTAL...................................................... 344 Formulario nº 2. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO EJERCITANDO LA COMUNIDAD DE PROPIETARIOS ACCIÓN DE CESACIÓN DE ACTIVIDADES PELIGROSAS FRENTE A UNO DE LOS PROPIE-

12

Índice

TARIOS, CON PETICIÓN CAUTELAR DE CESE INMEDIATO DE LA ACTIVIDAD............................................................ 350 Formulario nº 3. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO EJERCITANDO LA COMUNIDAD DE PROPIETARIOS ACCIÓN DE CESACIÓN DE ACTIVIDADES PELIGROSAS FRENTE LOS INQUILINOS Y EL PROPIETARIO DE DETERMINADA VIVIENDA O LOCAL, SOLICITANDO LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO, ASÍ COMO SOLICITUD CAUTELAR DE CESE INMEDIATO DE LA ACTIVIDAD....................................................................... 358 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 367 Capítulo Quinto

LA PROTECCIÓN DEL DERECHO REAL DE SERVIDUMBRE Juan Carlos Jiménez Mancha

I. ACCIÓN CONFESORIA................................................................................... 372 1. FORMULARIOS........................................................................................ 372 Formulario nº 1. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO INTERPONIENDO ACCIÓN CONFESORIA DE SERVIDUMBRE DE PASO................ 372 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 378

II. ACCIÓN NEGATORIA..................................................................................... 379 1. FORMULARIOS........................................................................................ 380 Formulario nº 1. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO INTERPONIENDO ACCIÓN NEGATORIA DE SERVIDUMBRE DE LUCES Y VISTAS.... 380 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 387 III. ACCIÓN SUMARIA PARA RECOBRAR LA POSESIÓN DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE.............................................................................................................. 389 1. FORMULARIOS........................................................................................ 389 Formulario nº 1. DEMANDA DE JUICIO VERBAL INTERPONIENDO ACCIÓN SUMARIA PARA RECOBRAR LA POSESIÓN DEL DERECHO DE SERVIDUMBRE DE PASO................................................... 389 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 393

13

Índice

Capítulo Sexto

DERECHOS REALES DE GARANTÍA I HIPOTECA INMOBILIARIA María Jesús Fraile Martín

I. HIPOTECA INMOBILIARIA............................................................................... 395 1. FORMULARIOS........................................................................................ 395 Formulario nº 1. DEMANDA DE EJECUCIÓN HIPOTECARIA DE BIENES INMUEBLES. VIVIENDA HABITUAL Y FINES RESIDENCIALES. CON CLÁUSULA DE VENCIMIENTO ANTICIPADO.............. 395 Formulario nº 2. DEMANDA DE EJECUCIÓN HIPOTECARIA DE BIENES INMUEBLES. NO VIVIENDA HABITUAL NI FINCA DE USO RESIDENCIAL. CON CLÁUSULA DE VENCIMIENTO ANTICIPADO............................................................................... 404 Formulario nº 3. DEMANDA DE EJECUCIÓN HIPOTECARIA DE BIENES INMUEBLES. SIN CLÁUSULA DE VENCIMIENTO ANTICIPADO EX ART. 693.1 DE LA LEC................................................. 412 Formulario nº 4. DEMANDA DE EJECUCIÓN HIPOTECARIA DE BIENES INMUEBLES CON CLÁUSULA DE VENCIMIENTO ANTICIPADO DECLARADA NULA.......................................................... 419 Formulario nº 5. OPOSICIÓN A LA DEMANDA DE EJECUCIÓN DE BIENES INMUEBLES HIPOTECADOS CUANDO EL EJECUTADO ES CONSUMIDOR Y SE ALEGA COMO CAUSA DE OPOSICIÓN EL CARÁCTER ABUSIVO DE LA CLÁUSULA DE VENCIMIENTO ANTICIPADO..................................................... 428 Formulario nº 6. DEMANDA EJECUTIVA SUCESIVA AL PROCEDIMIENTO DE EJECUCIÓN HIPOTECARIA POR DEUDA REMANENTE.......... 436 Formulario nº 7. DEMANDA DE TERCERÍA DE DOMINIO EN EJECUCIÓN HIPOTECARIA DE INMUEBLE (ART. 696 LEC).......................... 441 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 445 Capítulo Séptimo

DERECHOS REALES DE GARANTÍA II PRENDA ORDINARIA, PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO E HIPOTECA MOBILIARA Adrián Gómez Linacero 1. FORMULARIOS........................................................................................ 449 Formulario nº 1. DEMANDA DE EJECUCIÓN PIGNORATICIA ORDINARIA...... 449 Formulario nº 2. DEMANDA DE EJECUCIÓN PIGNORATICIA SIN DESPLAZAMIENTO........................................................................ 456 Formulario nº 3. DEMANDA DE EJECUCIÓN DE HIPOTECARIA MOBILIARIA CON VENCIMIENTO ANTICIPADO................................... 464 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 473

14

Índice

Capítulo Octavo

TANTEO Y RETRACTO Adrián Gómez Linacero

I. TANTEO Y RETRACTO..................................................................................... 475 1. FORMULARIOS........................................................................................ 477 Formulario nº 1.

Formulario nº 2.

Formulario nº 3.

Formulario nº 4.

DEMANDA DE RETRACTO ENTRE COMUNEROS................ 477 DEMANDA DE RETRACTO ENTRE COLINDANTES............... 488 DEMANDA DE RETRACTO ENTRE COHEREDEROS............... 499 DEMANDA DE RETRACTO ARRENDATICIO URBANO........... 509

2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 519 Capítulo Noveno

ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA Juan Carlos Jiménez Mancha

I. PETICIÓN DE HERENCIA.................................................................................. 523 1. FORMULARIOS........................................................................................ 524 Formulario nº 1. DEMANDA DE JUICIO ORDINARIO EJERCITANDO ACCIÓN DE PETICIÓN DE HERENCIA............................................. 524 Formulario nº 2. CONTESTACIÓN A DEMANDA OPONIÉNDOSE A PETICIÓN DE HERENCIA....................................................... 529 2. JURISPRUDENCIA..................................................................................... 540

BIBLIOGRAFÍA ....................................................................................................... 543

Capítulo Primero

LA PROTECCIÓN DE LA POSESIÓN Adrián Gómez Linacero

I. JUICIOS DE DESAHUCIO POR PRECARIO 1. FORMULARIOS Formulario Nº 1. DEMANDA DE DESAHUCIO POR PRECARIO. PRECARIO-COMODATO Comentario Precario, en su concepción primigenia, en el sentido atribuido en el Digesto, y comodato, conforman instituciones de Derecho Civil que atribuyen la cesión gratuita de una cosa de forma temporal, encontrándose el precario, en la mayoría de los ordenamientos legales continentales, incardinado en la regulación del comodato, como ocurre en el Código Civil español, concretamente en el art. 1750 CC. Sin embargo, existe otra noción de precario, amplia e impropia, elaborada progresivamente por la jurisprudencia del Tribunal Supremo (por todas SSTS 630/1986, de 30 de octubre; 38/1995, de 31 de enero, 1064/2008, de 6 de noviembre y 300/2015, de 28 de mayo) para dar cabida a otro tipo de realidades dignas de tutela judicial que abarcan cualquier situación que suponga la utilización de un inmueble ajeno sin pagar renta o merced y sin disponer de título jurídico hábil que ampare la posesión, ampliando con ello su connotación histórica.

Según ROCA SASTRE, el concepto de precario construido por la jurisprudencia integra los casos de posesión concedida (precario en sentido genuino; cesión gratuita de una cosa con facultad de revocación en cualquier momento), posesión tolerada (posesión inicialmente tolerada por el titular) y posesión sin título (posesión abusiva e ilegítima sin título o con título invalido, inhábil o ineficaz para justificar la posesión).

Pues bien, la diferencia entre ambas figuras (que únicamente cobra relevancia respecto de los supuestos de posesión concedida), parte de la lectura conjunta de los arts. 1750 y 1749 CC y nos lleva a concluir que, consistiendo ambas figuras en la cesión graciosa de una cosa, el comodato implica la determinación de la duración del contrato o del uso a que debe destinarse el bien cedido. Ambas condiciones (duración o uso) deben venir predeterminadas con arreglo a criterios objetivos, específicos e inequívocos. Se trata de impedir que la duración o el cumplimiento del uso queden al albur de la voluntad del comodatario (infringiendo con ello el art. 1256 CC) o sean fijados conforme a parámetros genéricos ya que, en estos casos, la jurisprudencia “con base en el carácter temporal y la duración limitada del mentado contrato como sus características esenciales, declara que cuando dicha situación se alarga temporalmente o queda al arbitrio de la voluntad unilateral del ocupante, la posición se convierte en precario” (STS nº 45/2010, de 25 de febrero).

16

Adrián Gómez Linacero

La diferencia no es baladí, pues en función de la calificación jurídica de la relación litigiosa diferirá tanto el procedimiento aplicable como el régimen jurídico sustantivo (por todas, SSTS 1022/2005, de 26 de diciembre y 178/2011, de 18 de marzo).

En síntesis, de manera gráfica y para mayor claridad, podemos distinguir los siguientes supuestos en que se interrelacionan ambas figuras: 1) Comodato, expirado el uso o duración. Extinguido el comodato, la situación es de precario, por pérdida de eficacia del título.

2) Comodato, fijando un uso o duración en términos genéricos o inespecíficos, infringiendo el art. 1740 CC, mutando a precario.

3) Cesión de finca sin previsión de uso o duración. Aplicando el art. 1750 CC, procede la acción de desahucio por precario.

4) Comodato fijando un uso o duración en términos claros e inequívocos. El comodante no puede reclamar la cosa hasta concluido el uso o la duración, salvo necesidad urgente de la finca.

El juicio de desahucio por precario está regulado en el art. 250.1.2º LEC, que encauza dentro del juicio verbal las demandas que pretendan “la recuperación de la finca rústica o urbana cedida en precario por el dueño, usufructuario o cualquier otra persona con derecho a poseer a la finca”. El derecho a poseer, y por tanto la legitimación activa, deriva de la titularidad tanto de derechos reales (propiedad, usufructo, prenda, etc.) como de derechos personales que se proyecten sobre cosas susceptibles de posesión (arrendamiento, depósito, etc.). El juicio es plenario (a diferencia de la LEC 1881).

Un análisis más amplio de la institución del precario y su difuminada interrelación con la figura de comodato puede verse en la obra de este autor “Precario y comodato; diferencias y efectos frente a terceros del derecho de uso sobre la vivienda cedida”. 1 REFERENCIA LEGISLATIVA.– Arts. 250.1.2º, 437 y ss. LEC y 1741 y ss. CC AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA DE…QUE POR TURNO DE REPARTO CORRESPONDA D./Dña… Procurador/a de los Tribunales, en nombre y representación de…, según poder de representación (tipo de poder), que se acompaña como Documento nº…, bajo la dirección técnica del Letrado que suscribe, ante el juzgado comparezco y, como mejor proceda en Derecho, DIGO: Que por medio del presente escrito y en la representación invocada, formulo DEMANDA DE JUICIO VERBAL DE DESAHUCIO POR PRECARIO, al amparo de lo previsto por el art. 250.1.2º LEC, en ejercicio de la acción de RECUPERACIÓN DE LA PLENA POSESIÓN DE LA FINCA que se reseñará a continuación, contra:

1

GÓMEZ LINACERO, A. (2021). Precario y comodato: diferencias y efectos frente a terceros del derecho de uso sobre la vivienda familiar cedida. Actualidad Civil. Nº 2 Febrero.

17

La protección de la posesión

D/Dña…con domicilio en C… HECHOS PRIMERO.– Del precario existente en el presente litigio.

Mi representado, D. …, es (vínculo familiar/ relación existente), del demandado.

Fruto de la buena relación existente, mi mandante cedió al demandado el uso y disfrute de su vivienda, sita en C/… formalizando para ello el correspondiente acuerdo, que aportamos como Documento nº …/ mediante acuerdo verbal.

En dicho acuerdo, de escueta redacción como se puede observar, basado siempre en la confianza que existía entre ambas partes, se estipula expresamente lo siguiente: “El concedente, Sr. Rodríguez Espinosa, cede de forma gratuita, voluntaria y libre, a su sobrino carnal, Sr. Rodríguez Blanes, la vivienda sita en C….”

SEGUNDO.– De la titularidad real de la finca por mi representado.

Mi mandante es propietario/usufructuario/otro derecho de la finca sita en la C/…

Los datos registrales de la finca son los siguientes: Finca nº…inscrita en el Registro de la PropiedaD. …,Tomo…Libro …, Folio…Inscripción n º…Idufir…

Acompañamos, como Documento nº …, nota simple/certificación de la finca2.

El título de propiedad/otro derecho de la vivienda viene constituido por la escritura pública de compraventa de la indicada finca.

Acompañamos, como Documento nº …, copia simple/autorizada de la indicada escritura3.

TERCERO.– De la posesión de la finca por el demandado.

La finca descrita en el apartado primero de la presente demanda está siendo “ocupada” de forma ilegítima, sin pago de precio, renta o merced, sin título y contra la voluntad de mi patrocinado, por la parte demandada, desde hace ……

Opcional: Mi representado ha reclamado al demandado la recuperación de la vivienda.

Para formalizar el requerimiento, se remitió burofax. Se acompaña, como Documento nº …, copia del burofax. La respuesta fue negativa.

A los anteriores hechos son de aplicación los siguientes,

2

3

Su aportación es facultativa. No obstante, es muy recomendable, en caso de disponer de ella, aportar nota simple o certificación registral de la finca usurpada, para respaldo probatorio del ius possidendi o derecho a poseer y disfrutar de la presunción de exactitud registral, iuris tantum, establecida por el art. 38 LH (principio de legitimación registral). La diferencia entre la nota simple y la certificación radica en que la primera tiene valor informativo y la segunda valor probatorio (Arts. 80 del RRM y 222 RH).

Art. 17.1 de la Ley del Notariado y arts. 221 a 249 del Reglamento Notarial.

18

Adrián Gómez Linacero

FUNDAMENTOS DE DERECHO JURÍDICO PROCESALES PRIMERO.– JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA. Es competente la Jurisdicción Civil, a tenor de los arts. 21 LOPJ y 36 LEC. La competencia objetiva corresponde al Juzgado de Primera Instancia conforme a lo establecido en el artículo 45 de la LEC, y la territorial, al Juzgado de Primera Instancia al que tenemos el honor de dirigirnos, en virtud de lo dispuesto en el artículo 52.1.7º LEC, al ser el lugar en que radica la finca reclamada.

SEGUNDO.– LEGITIMACIÓN ACTIVA. Está legitimado activamente mi patrocinado por ser poseedor jurídico y mediato en concepto de dueño de la finca reclamada, como ha quedado acreditado con el título y la nota simple/ certificación registral aportados con la presente demanda4.

TERCERO.– LEGITIMACIÓN PASIVA. La legitimación pasiva en el presente litigio corresponde a la parte demandada, por ser la persona que usa la vivienda sin anuencia de su titular y sin justificación posesoria.

CUARTO.– CAPACIDAD PARA SER PARTE Y CAPACIDAD PARA COMPARECER EN JUICIO. De conformidad con lo previsto por los arts. 6 y 7 LEC, mi patrocinado dispone y goza de capacidad para ser parte y capacidad para comparecer en juicio, estando en el pleno ejercicio de sus derechos civiles.

QUINTO.– POSTULACIÓN. Mi patrocinado interviene en el presente procedimiento con representación procesal otorgada a favor del Procurador de los Tribunales identificado en el encabezamiento y bajo la dirección y asistencia técnica del Letrado firmante. Todo ello en cumplimiento de lo establecido por los arts. 23.1 y 31.1 LEC. SEXTO.– PROCEDIMIENTO. De conformidad con lo dispuesto por el art. 250.1.2º, se sustanciaran por los trámites del juicio verbal, por razón de la materia, las demandas “que pretendan la recuperación de la plena posesión de una finca rústica o urbana, cedida en precario, por el dueño, usufructuario o cualquier otra persona con derecho a poseer dicha finca.”

A diferencia del juicio de precario de la LEC 1881, en la LEC de 2000 el precario se trata de un juicio plenario que finaliza mediante sentencia con efectos de cosa juzgada, sin que la complejidad del asunto sea óbice para la decisión del pleito, no correspondiendo a su objeto, por inadecuación procedimental, sin embargo, salvo a efectos prejudiciales, examinar y fijar de forma definitiva los derechos obligaciones o reales “en que las partes funden su acción u oposición” (SAP Palmas, de 8 de junio de 2004). Como señala la SAP Barcelona, de 21 de febrero de 2003, “La Ley limita el ámbito del juicio verbal a la acción encaminada a recuperar

4

Para acreditar la condición de dueño o cualquier otra forma posesoria, habrá que probar, en las formas admitidas en Derecho, el título correspondiente, que no tiene porque ser documental necesariamente según nuestro sistema espiritualista (1258, 1278 y 1261 CC)

19

La protección de la posesión

la plena posesión de la finca en situación de precario, lo que excluye de aquel ámbito las cuestiones referentes a la propiedad del inmueble o al contraste entre títulos contradictorios, que deben ser sustanciados a través del juicio que corresponde”.

Se trata de un juicio en que se discute el ius possidendi o derecho a poseer, no la propiedad, debiendo reducirse su objeto estrictamente a determinar si, sobre el derecho invocado del demandante a poseer la vivienda, que deberá probar, el demandado dispone de título bastante para enervar el desahucio basado en título posesorio.

SÉPTIMO.– CUANTÍA. De conformidad con lo dispuesto por el art. 251.2ª, la cuantía de la demanda viene fijada por el valor de la finca.

El valor de la finca es X. Se acompaña, como documento nº …, certificación del catastro/valoración perito.

OCTAVO.– CONDENA EN COSTAS. Las costas deberán imponerse al demandado en caso de Sentencia condenatoria, al amparo de lo contemplado por el art. 394.1 LEC. FUNDAMENTOS DE DERECHO JURÍDICO MATERIALES PRIMERO.– Del precario y su procedencia en el presente caso.

El concepto de precario, originariamente comprensivo de la cesión graciosa de una cosa con facultad del concedente de revocarla en cualquier momento, en el sentido propio del Digesto, ha sido ampliado progresivamente por el Tribunal Supremo, a partir de los términos del derogado art. 1565.3 LEC 1881, hasta hacerlo extensivo a cualquier situación que implique la utilización de una finca ajena, sin pagar renta o merced ni disponer de título jurídico legitimador de la posesión, sin otra razón de ser que la mera liberalidad o tolerancia del dueño, usufructuario o cualquier otra persona con título real o personal para poseer la finca, englobando las categorías de posesión concedida, posesión tolerada o posesión sin título.

En todos los supuestos de precario, el titular del ius possidendi anejo al derecho real o personal habilitante, tiene plenas facultades para reclamar la puesta a disposición de la finca, a su discrecional voluntad, sin concurrencia de condición alguna, siendo irrelevante la disposición o voluntad del precarista.

En el presente caso, el litigio planteado presenta los elementos constitutivos de la institución del precario, en su concepción romanista y primigenia, es decir, contrato o negocio jurídico en virtud del cual una persona cede gratuitamente una cosa a otra con la facultad de revocarlo a su arbitrio.

Especialmente ilustrativa sobre el particular es la STS 772/2010, de 22 de noviembre, que proclama “En este sentido hay que recordar el concepto de precario, que ha sido perfilado por una consolidada jurisprudencia como situación de hecho, situación posesoria no formalizada, cuyos caracteres son: 1/ uso o disfrute de una cosa ajena, 2/ sin título aceptable de tenencia, 3/ sin que medie renta o merced ni otra cualquiera relación jurídica distinta de la liberalidad del propietario, de cuya voluntad depende poner término a su propia tolerancia. Hay tres casos de precario: posesión concedida (por el propietario para que otro la use y se la devuelva cuan-

20

Adrián Gómez Linacero

do la reclama), posesión tolerada (tolerancia de una situación de hecho sin título alguno que la ampare) y posesión ilegítima (cuando sobreviene cambio de la causa por cesar la vigencia de un contrato antes existente). Para que prospere la acción ejercitada es presupuesto necesario que la situación posesoria, de los demandados sea la de precario.”

Sobre el concepto de precario resulta representativa asimismo la STS 630/1986, 30 de octubre, al concebir el precario como “una situación de hecho que implica la utilización gratuita de un bien ajeno, cuya posesión jurídica no nos corresponde, aunque nos hallemos en la tenencia del mismo y por tanto la falta de titulo que justifique el goce de la posesión, ya porque no se haya tenido nunca, ya porque habiéndola tenido se pierda o también porque nos otorgue una situación de preferencia, respecto a un poseedor de peor derecho»” Además de las citadas, la doctrina del Tribunal Supremo sobre el concepto amplio de precario se contiene, entre otras, en las siguientes SSTS: 38/1995, de 31 de enero, 1064/2008, de 6 de noviembre de 2008, 110/2013, de 28 de Febrero; 557/2013, de 19 de septiembre; 545/2014, de 1 de octubre; 300/2015, de 28 de mayo y 134/2017, de 28 de febrero.

El objeto del presente litigio, es decir, la pretensión ejercitada, con la causa de pedir fundamento de la misma, integrada por el “estado de las cosas” expuesto, reúne todos los requisitos sentados por la jurisprudencia para la concesión de la tutela impetrada.

SEGUNDO.– Cumplimiento de los requisitos exigidos por la jurisprudencia.

Los requisitos necesarios, recogidos por la jurisprudencia menor (por todas, SSAP Málaga, Sección 6ª, 421/2004, de 2 junio; Pontevedra, Sección 1ª, 579/2006, de 2 de noviembre y Barcelona, Sección 13ª, 261/2017, de 18 de mayo) para el éxito de la pretensión, son los siguientes: a) Derecho a poseer del actor fundado en título posesorio, real o personal, mediante la acreditación del mismo; b) Posesión actual del demandado sin pagar renta o merced y sin título hábil para justificar su posesión; c) Identificación de la finca litigiosa Así, por ser ilustrativa sobre el particular, hemos de citar la SAP Barcelona, Sección 4ª, 281/2009, de 21 de mayo, que declara: “para que prospere la acción deben concurrir los siguientes requisitos: 1) legitimación activa (título del que derive la posesión real por el demandante a título de dueño o cualquier otro derecho real que le permita su disfrute). 2) identificación de la finca objeto de desahucio para que la recuperación posesoria que se solicite y, en su caso, pueda obtenerse, llegue a hacerse efectiva, sin dificultad alguna. 3) legitimación pasiva: el demandado disfrute o tenga el precario —posesión material— una finca (disfrute de una cosa ajena sin pago de renta o merced, sino en base a la mera tolerancia o liberalidad del propietario o poseedor real).”

Detallaremos, sucintamente, el cumplimiento de cada uno de dichos requisitos. a) Derecho a poseer del actor fundado en título posesorio, real o personal, mediante la acreditación del mismo.

Mi mandante ostenta la condición de dueño de la finca reclamada y tiene derecho a poseerla. El ius possidendi o facultad posesoria sobre la finca reclamada se funda en el derecho de propiedad/otro cuyo título ha quedado acreditado en forma con la demanda. El derecho de propiedad, el más completo que se puede ejercer sobre las cosas, incluye entre sus facultades la posesoria.