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ACUERDOS EXTRAJUDICIALES DE PAGO, CONCURSO CONSECUTIVO Y SEGUNDA OPORTUNIDAD Conforme al nuevo Texto Refundido de la Ley Concursal JOSÉ LUIS DÍAZ ECHEGARAY

concursal

ACUERDOS EXTRAJUDICIALES DE PAGO, CONCURSO CONSECUTIVO Y SEGUNDA OPORTUNIDAD Tras la promulgación del nuevo texto refundido

COMITÉ CIENTÍFICO DE LA EDITORIAL TIRANT LO BLANCH María José Añón Roig

Javier de Lucas Martín

Ana Cañizares Laso

Víctor Moreno Catena

Catedrática de Filosofía del Derecho de la Universidad de Valencia Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga

Jorge A. Cerdio Herrán

Catedrático de Teoría y Filosofía de Derecho. Instituto Tecnológico Autónomo de México

José Ramón Cossío Díaz

Ministro en retiro de la Suprema Corte de Justicia de la Nación y miembro de El Colegio Nacional

Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot

Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Investigador del Instituto de Investigaciones Jurídicas de la UNAM

Owen Fiss

Catedrático emérito de Teoría del Derecho de la Universidad de Yale (EEUU)

José Antonio García-Cruces González

Catedrático de Derecho Mercantil de la UNED

Luis López Guerra

Catedrático de Derecho Constitucional de la Universidad Carlos III de Madrid

Catedrático de Filosofía del Derecho y Filosofía Política de la Universidad de Valencia Catedrático de Derecho Procesal de la Universidad Carlos III de Madrid

Francisco Muñoz Conde

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevilla

Angelika Nussberger

Catedrática de Derecho Constitucional e Internacional en la Universidad de Colonia (Alemania) Miembro de la Comisión de Venecia

Héctor Olasolo Alonso

Catedrático de Derecho Internacional de la Universidad del Rosario (Colombia) y Presidente del Instituto Ibero-Americano de La Haya (Holanda)

Luciano Parejo Alfonso

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid

Tomás Sala Franco

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la Universidad de Valencia

Ignacio Sancho Gargallo

Magistrado de la Sala Primera (Civil) del Tribunal Supremo de España

Ángel M. López y López

Tomás S. Vives Antón

Marta Lorente Sariñena

Ruth Zimmerling

Catedrático de Derecho Civil de la Universidad de Sevilla Catedrática de Historia del Derecho de la Universidad Autónoma de Madrid

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad de Valencia Catedrática de Ciencia Política de la Universidad de Mainz (Alemania)

Procedimiento de selección de originales, ver página web: www.tirant.net/index.php/editorial/procedimiento-de-seleccion-de-originales

ACUERDOS EXTRAJUDICIALES DE PAGO, CONCURSO CONSECUTIVO Y SEGUNDA OPORTUNIDAD Tras la promulgación del nuevo texto refundido

JOSÉ LUIS DÍAZ ECHEGARAY Doctor en Derecho Abogado socio fundador de Díaz Echegaray & Asoc.

tirant lo blanch Valencia, 2021

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Colección dirigida por:

Ana Belén Campuzano Marcelo Pascual

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50 FAX: 96/369 41 51 Email:tlb@tirant.com www.tirant.com Librería virtual: www.tirant.es ISBN: 978-84-1378-851-7 MAQUETA: Tink Factoría de Color Si tiene alguna queja o sugerencia, envíenos un mail a: atencioncliente@tirant.com. En caso de no ser atendida su sugerencia, por favor, lea en www.tirant.net/index.php/empresa/politicas-deempresa nuestro procedimiento de quejas. Responsabilidad Social Corporativa: http://www.tirant.net/Docs/RSCTirant.pdf

A mi hijo José María, hijo y hermano de abogados, que en muy poco tiempo espero sea además compañero de despacho.

Índice Abreviaturas .................................................................................................................. 15 Prólogo ......................................................................................................................... 17 I. INTRODUCCIÓN 1. REGULACIÓN DE LA INSOLVENCIA................................................................... 25 1.1. Antecedentes históricos................................................................................... 25 1.2. Antecedentes de la LC..................................................................................... 29 1.3. Reformas......................................................................................................... 30 1.4. Las alternativas preconcursales........................................................................ 33 2. LA MEDIACIÓN EN ASUNTOS CIVILES Y MERCANTILES................................ 45 2.1. Generalidades.................................................................................................. 45 2.2. Aplicación de la LM........................................................................................ 48 3. LA REGULACIÓN INTRODUCIDA POR LA LE.................................................... 49 4. DERECHO COMPARADO..................................................................................... 58 4.1. Derecho de la UE............................................................................................. 58 4.2. Derecho francés............................................................................................... 66 4.3. Derecho italiano.............................................................................................. 70 II. ESTATUTO DEL MEDIADOR CONCURSAL 1. PREÁMBULO.......................................................................................................... 75 2. REGULACIÓN LEGAL............................................................................................ 77 3. NATURALEZA JURÍDICA...................................................................................... 79 4. ACCESO A LA CONDICIÓN DE MEDIADOR CONCURSAL.............................. 82 5. PRINCIPIOS QUE RIGEN SU ACTUACIÓN........................................................... 90 5.1. Voluntariedad y libre disposición.................................................................... 91 5.2. Igualdad de partes e imparcialidad del mediador............................................. 92 5.3. Neutralidad..................................................................................................... 93 5.4. Confidencialidad............................................................................................. 94 6. INCAPACIDADES, INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES......................... 96 7. REMUNERACIÓN.................................................................................................. 99 8. RESPONSABILIDAD................................................................................................ 108 III. DEL ACUERDO EXTRAJUDICIAL DE PAGOS 1. PRELIMINAR.......................................................................................................... 113 2. NATURALEZA JURÍDICA Y CARACTERES.......................................................... 116 3. PRESUPUESTOS...................................................................................................... 118 3.1. Presupuesto general......................................................................................... 119

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3.2. Presupuestos especiales.................................................................................... 126 3.2.1. Deudor persona física.......................................................................... 126 3.2.2. Deudor persona jurídica...................................................................... 127 3.3. Negativos........................................................................................................ 129 4. DEL NOMBRAMIENTO DE MEDIADOR CONCURSAL..................................... 134 4.1. De la solicitud de nombramiento de mediador concursal................................. 135 4.1.1. Solicitud de nombramiento................................................................. 135 4.1.2. Documentos generales y contables...................................................... 137 4.1.3. Presentación de la solicitud................................................................. 139 4.1.4. De los efectos de la presentación de la solicitud................................... 140 4.1.5. De la tramitación de la solicitud.......................................................... 143 4.2. Del nombramiento de mediador concursal...................................................... 145 4.2.1. Del nombramiento.............................................................................. 145 i) Instancia competente.................................................................... 146 ii) Comprobación del cumplimiento de los requisitos de la solicitud. ..............................................................................................147 iii) Sistema de nombramiento............................................................ 148 iv) Supuestos especiales..................................................................... 150 4.2.2. De la aceptación.................................................................................. 152 4.3. De las diferentes comunicaciones..................................................................... 153 4.3.1. De la comunicación de la apertura de negociaciones........................... 154 i) De la comunicación al juez competente........................................ 154 ii) De los efectos de la comunicación................................................ 155 a) De los efectos de la comunicación sobre los créditos............. 155 b) De los efectos de la comunicación sobre las acciones y sobre los procedimientos ejecutivos................................................ 156 c) De los efectos sobre las solicitudes de concurso.................... 160 4.3.2. De las comunicaciones del nombramiento del mediador concursal...... 161 4.3.3. Exigibilidad del deber legal de solicitar el concurso............................. 163 4.4. Del régimen supletorio.................................................................................... 164 4.5. Del deber de solicitar aplazamiento o fraccionamiento de la obligación de pago de los créditos de derecho público................................................................... 164 5. DE LOS DEBERES DE COMPROBACIÓN............................................................. 170 6. DEL ACUERDO EXTRAJUDICIAL DE PAGOS...................................................... 172 6.1. De la convocatoria a los acreedores................................................................. 173 6.2. De la propuesta de acuerdo extrajudicial de pagos.......................................... 175 6.2.1. De la propuesta................................................................................... 175 i) Remisión de la propuesta............................................................. 175 ii) Contenido de la propuesta de acuerdo......................................... 177 iii) Prohibiciones............................................................................... 180 6.2.2. De los documentos adjuntos a la propuesta......................................... 180 i) Plan de pagos............................................................................... 181 ii) Copia de la solicitud de aplazamiento del pago de los créditos de derecho público............................................................................ 181 iii) Plan de viabilidad......................................................................... 182 iv) Propuestas alternativas y de modificación y propuesta final......... 183 v) Modificación del plan de pagos.................................................... 184 6.3. De la aceptación de la propuesta..................................................................... 184

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6.3.1. Del deber de asistencia........................................................................ 186 6.3.2. De las mayorías................................................................................... 187 6.4. De la formalización del acuerdo...................................................................... 190 6.4.1. Elevación a escritura pública............................................................... 190 6.4.2. Comunicaciones.................................................................................. 190 7. DE LA EFICACIA DEL ACUERDO......................................................................... 191 7.1. Extensión necesaria......................................................................................... 191 7.2. Extensión del acuerdo a los créditos con garantía real..................................... 193 7.3. Eficacia objetiva del acuerdo........................................................................... 195 7.4. Otros supuestos............................................................................................... 196 7.5. Conservación de derechos............................................................................... 198 8. DE LA IMPUGNACIÓN DEL ACUERDO............................................................... 199 8.1. Motivos de impugnación................................................................................. 199 8.2. Legitimación activa......................................................................................... 203 8.3. Presentación de la impugnación y procedimiento............................................ 204 8.4. Sentencia......................................................................................................... 205 9. DEL CUMPLIMIENTO DEL ACUERDO................................................................ 206 9.1. Supervisión del cumplimiento.......................................................................... 206 9.2. Constancia del cumplimiento.......................................................................... 207 10. PRINCIPALES MEDIDAS PARA HACER FRENTE AL COVID-19 APLICABLES A LOS AEP.................................................................................................................. 208 10.1. Las causas que motivan esta legislación........................................................... 208 10.2. Posibilidad temporal de modificación del AEP................................................. 209 10.2.1. Algunas propuestas de organismos internacionales............................. 210 10.2.2. Antecedentes legislativos..................................................................... 211 10.2.3. Debate doctrinal.................................................................................. 213 10.2.4. Posibilidad temporal de modificación del AEP en el RDMPyO............ 216 i) Establecimiento de la facultad de propuesta de novación del convenio o del AEP............................................................................ 216 ii) Solicitud....................................................................................... 217 iii) Tramitación................................................................................. 218 iv) Créditos afectados........................................................................ 219 v) Aplicación a los AEP.................................................................... 220 10.3. Otras reglas de protección del deudor............................................................. 220 10.4. Agilización de la tramitación del AEP.............................................................. 221 IV. EL CONCURSO CONSECUTIVO 1. EXORDIO................................................................................................................ 225 2. NORMAS GENERALES DEL CONCURSO CONSECUTIVO................................ 227 2.1. Presupuestos para que el concurso pueda considerase como consecutivo......... 228 2.2. Regla de competencia...................................................................................... 228 2.2.1. Persona física empresaria o persona jurídica....................................... 230 2.2.2. Persona física no empresario............................................................... 230 2.2.3. Nueva regulación introducida por el TRLC......................................... 232 2.2.4. Conflicto competencial........................................................................ 234 i) Concepto de empresario............................................................... 234

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ii) El elemento temporal: momento en que debe reunirse la condición de empresario............................................................................... 238 iii) Solicitud conjunta de concursos y acumulación de concursos....... 242 2.3. Presentación de la solicitud de concurso por el deudor.................................... 244 3. DE LAS NORMAS COMUNES EN MATERIA DE CONCURSO CONSECUTIVO............................................................................................................................ 244 3.1. De las especialidades en materia de reintegración de la masa activa................ 244 3.1.1. Acciones de reintegración.................................................................... 245 3.1.2. Especialidades en materia de rescisión concursal................................. 247 3.1.3. Especialidades de la legitimación para el ejercicio de las acciones de reintegración....................................................................................... 248 3.2. De las especialidades en materia de calificación del concurso.......................... 249 3.2.1. Presunción de concurso culpable......................................................... 249 3.2.2. Personas afectadas por la calificación del concurso............................. 253 3.2.3. Especialidades en materia de condena a la cobertura del déficit........... 256 4. DE LAS ESPECIALIDADES DEL CONCURSO CONSECUTIVO A UN AEP.......... 257 4.1. De la solicitud de concurso consecutivo........................................................... 258 4.1.1. Deber especial de solicitar el concurso consecutivo de acreedores....... 258 4.1.2. Solicitud de concurso consecutivo por el deudor o por el mediador.... 262 4.1.3. Postulación y defensa.......................................................................... 263 4.1.4. Régimen especial de la solicitud de declaración del concurso de acreedores................................................................................................... 265 4.2. Del régimen del concurso consecutivo............................................................. 267 4.2.1. Régimen del concurso consecutivo...................................................... 267 4.2.2. Derechos del concursado en caso de concurso consecutivo declarado a solicitud de acreedor......................................................................... 269 4.2.3. Administración concursal en caso de concurso consecutivo................. 270 4.2.4. Retribución......................................................................................... 272 4.2.5. Comunicación de los créditos.............................................................. 273 4.2.6. Informe de la administración concursal............................................... 274 4.2.7. Créditos subordinados especiales........................................................ 274 4.2.8. Impugnación del inventario y de la lista de acreedores........................ 276 4.2.9. Presentación de los textos definitivos y remisión a los acreedores........ 277 4.2.10. Créditos contra la masa....................................................................... 277 4.2.11. El convenio en caso de concurso consecutivo...................................... 278 4.2.12. La liquidación de la masa activa.......................................................... 279 4.2.13. El plan de liquidación de la masa activa.............................................. 280 4.2.14. Calificación del concurso consecutivo a un AEP.................................. 282 5. RECURSO FRENTE A LA INADMISIÓN............................................................... 283 V. BENEFICIO DE LA EXONERACIÓN DEL PASIVO INSATISFECHO 1. PRELIMINAR.......................................................................................................... 287 2. INTRODUCCIÓN DEL BEPI EN NUESTRO ORDENAMIENTO.......................... 292 3. SISTEMAS DE EXONERACIÓN DEL PASIVO INSATISFECHO........................... 297 3.1. Sistema anglosajón.......................................................................................... 299 3.2. Sistemas de rehabilitación................................................................................ 300

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3.3. El sistema mixto español................................................................................. 301 4. ÁMBITO DE APLICACIÓN..................................................................................... 302 5. DEL RÉGIMEN GENERAL..................................................................................... 305 5.1. De los presupuestos de la exoneración............................................................. 305 5.1.1. Presupuestos subjetivos....................................................................... 306 5.1.2. Presupuesto objetivo........................................................................... 311 i) Requisito pecuniario.................................................................... 311 ii) Intento de alcanzar un AEP.......................................................... 312 iii) Supuesto de que el deudor no hubiera intentado celebrar un AEP.............................................................................................. 320 5.2. De la solicitud de exoneración y de la concesión del beneficio......................... 321 5.2.1. Momento de formular la solicitud....................................................... 322 5.2.2. Forma y contenido de la solicitud........................................................ 324 5.2.3. Tramitación......................................................................................... 326 5.2.4. Resolución sobre la solicitud............................................................... 327 5.3. Extensión de la exoneración............................................................................ 327 5.4. Revocación de la exoneración......................................................................... 334 6. DEL RÉGIMEN ESPECIAL DE EXONERACIÓN POR LA APROBACIÓN DE UN PLAN DE PAGOS.................................................................................................... 335 6.1. Presupuesto objetivo especial........................................................................... 336 6.2. Solicitud de exoneración.................................................................................. 338 6.3. Propuesta de plan de pagos............................................................................. 338 6.4. Aprobación del plan de pagos......................................................................... 347 6.5. Extensión de la exoneración en caso de plan de pagos..................................... 348 6.6. Revocación de la concesión de la exoneración en caso de plan de pagos......... 350 6.7. Exoneración definitiva..................................................................................... 353 7. DE LOS EFECTOS COMUNES DE LA EXONERACIÓN...................................... 356 7.1. Efectos de la exoneración sobre los acreedores................................................ 356 7.2. Efectos de la exoneración respecto de los bienes conyugales comunes............. 356 7.3. Efectos de la exoneración sobre los obligados solidarios y sobre fiadores........ 357 8. FISCALIDAD DE LA EXONERACIÓN................................................................... 360 9. DIRECTIVA (UE) 2019/1023................................................................................... 361 FORMULARIOS .......................................................................................................... 365 Acuerdos extrajudiciales de pago................................................................................ 367 Concurso consecutivo ................................................................................................ 403 BIBLIOGRAFÍA ........................................................................................................... 435 JURISPRUDENCIA ...................................................................................................... 443

Abreviaturas AAP Auto Audiencia Provincial ADCo Anuario Derecho Concursal AEAT Agencia Estatal de la Administración Tributaria AEP Acuerdo Extrajudicial de Pagos AJM Auto Juzgado de lo Mercantil Art. Artículo BEPI beneficio de la exoneración del pasivo insatisfecho BOE Boletín Oficial del Estado Cap. Capítulo CC Código Civil CCISN Cámara Oficial de Comercio, Industria, Servicios y Navegación Ccom Código de Comercio aprobado por el Real Decreto de 22 agosto 1885 CGC Comisión General del Codificación CGPJ Consejo General del Poder Judicial CMM-2013 Conclusiones de la reunión de magistrados de lo mercantil de Madrid sobre criterios de aplicación de la reforma de la ley de apoyo a emprendedores, sobre cuestiones concursales de 11 de octubre de 2013 CP Código Penal, aprobado por la Ley Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre DGRN Dirección General de los Registros y del Notariado dis. ad. Disposición adicional dis. der. Disposición derogatoria dis. fi. Disposición final EM Exposición de Motivos FD Fundamento de Derecho ICGPJ Informe del Consejo General del Poder Judicial LAC Ley 22/2015, de 20 de julio, de Auditoría de Cuentas LC Ley 22/2003, de 9 julio, Concursal LE Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización LECiv Ley 1/200, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil LGT Ley 58/2003, de 17 diciembre, General Tributaria LGSS Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social, aprobada por el Real Decreto Legislativo 1/1994, de 20 junio LM Ley 5/2012, de 6 de julio, de Mediación en asuntos civiles y mercantiles

16 LOPJ LRLC

Abreviaturas

Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial ley 38/2011, de 10 de octubre, de reforma de la Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal LSC Ley de Sociedades de Capital, aprobado por el Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio LSO Ley 25/2015, de 28 de julio, de mecanismo de segunda oportunidad, reducción de la carga financiera y otras medidas de orden social LSP Ley de 26 de julio de 1922, de Suspensión de Pagos RDA Real Decreto 1860/2004, de 6 de septiembre, por el que se establece el arancel de derechos de los administradores concursales RDC Revista de Derecho Civil RDCyP Revista de Derecho Concursal y Paraconcursal RDMPyO Real Decreto-ley 16/2020, de 28 de abril, de medidas procesales y organizativas para hacer frente al COVID-19 en el ámbito de la Administración de Justicia RDSO Real Decreto-ley 1/2015, de 27 de febrero, de mecanismos de segunda oportunidad, reducción de carga financiera y otras medidas de orden social RDMCyM Real Decreto 980/2013, de 13 de diciembre, por el que se desarrollan determinados aspectos de la Ley 5/2012, de 6 de julio, de mediación en asuntos civiles y mercantiles RDM Revista de Derecho Mercantil RDMU RDL 3/2009, de 27 de marzo, de medidas urgentes en materia tributaria, financiera y concursal RDRyR Real Decreto Ley 4/2014, de 7 de marzo, por el que se adoptan medidas urgentes en materia de refinanciación y reestructuración de deuda empresarial RMeIM Registro de Mediadores e Instituciones de Mediación del Ministerio de Justicia RPC Registro Público Concursal RRM Reglamento del Registro Mercantil aprobado por el Real Decreto 1784/1996, de 19 julio 1996 sec. sección sig. siguiente TGSS Tesorería General de la Seguridad Social Tit. Título TR Texto Refundido TRLC Real Decreto Legislativo 1/2020, de 7 de mayo, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley Concursal UE Unión Europea

Prólogo Todo estudio jurídico debe tener como finalidad dar respuesta fundada a los problemas que plantea la realidad, con una ponderada interpretación de las normas del ordenamiento vigente. El presente trabajo pretende iluminar la senda por la que debe transitar el deudor, asistido por sus asesores y con la intervención del notario o el registrador mercantil y el mediador concursal primero y el juzgado y el administrador concursal después, para arribar finalmente al puerto de la consecución del beneficio de la exoneración del pasivo insatisfecho por el citado deudor, también denominado segunda oportunidad, fresh start o Discharge, que le habrá de permitir reintegrarse al tráfico económico y reinsertarse social, económica y laboralmente sin la pesada carga que suponen sus deudas anteriores. A tales fines, en las páginas que siguen se pretende auxiliar tanto al asesor del deudor, como al mediador y al administrador concursal en las dificultades que habrán de surgirles en su trascendente tarea de asistir a éste en el transito por la senda procedimental para alcanzar esa finalidad de la exoneración del pasivo insatisfecho que, se supone, habrán de beneficiar al deudor insolvente, así como al mercado y a la sociedad en general. Es por ello que en este texto, para comprender mejor tan complejo proceso, se sigue el orden marcado por el transito que el legislador ha establecido para lograr los fines indicados, muy principalmente el que resulta de lo señalado en el nuevo texto refundido de la Ley Concursal, aprobado por el Real Decreto legislativo 1/2020, de 5 de mayo (en adelante TRLC) y el de la anterior Ley 22/2003, de 9 de julio, Concursal (en adelante LC), así como otras normas complementarias. El mecanismo para alcanzar el beneficio de la exoneración del pasivo insatisfecho (en adelante BEPI), también conocido como segunda oportunidad se configura en tres fases: (i) el acuerdo extrajudicial de pagos (en adelante AEP), regulado en el título (en adelante tít.) III, compuesto por los artículos (en adelante art.) 631 a 694, ambos inclusive, del libro (en adelante lib.) II, del TRLC; (ii) el concurso consecutivo, cuyas especialidades se prevén en el tít. IV, que se compone de los arts. 695 a 720, ambos inclusive, del lib. II, del cuerpo legal citado; y (iii) y el beneficio de exoneración del pasivo insatisfecho, al que se dedica el capítulo (en adelante cap.) II, compuesto por los art. 486 a 502, ambos inclusive, del tít. XI, del lib. I, del mismo cuerpo legal regulador de la insolvencia.

José Luis Díaz Echegaray

En efecto, el sistema legal establecido obliga al deudor común a intentar primero alcanzar un AEP con sus acreedores, y en caso de que no sea posible lograrlo o se incumpla el acuerdo obtenido, a solicitar a continuación el concurso consecutivo, en el que se realizarán sus bienes para con el producto obtenido pagar a los acreedores y cuando se solicite la conclusión del mismo por finalización de la liquidación o por insuficiencia de masa activa, es el momento en el que puede solicitar al juez del concurso la concesión del BEPI. Este proceso para alcanzar los fines señalados, extrajudicial primero y judicial después, se expone de una manera esencialmente práctica, con la finalidad de ayudar a los diferentes operadores que en el mismo intervienen, sin por ello olvidar que nos encontramos ante unas normas jurídicas y que, en consecuencia, los aspectos de la praxis han de conjugarse adecuadamente con la exposición, interpretación y debate sobre los preceptos que sustentan todo el procedimiento. Por ello, en relación con cada cuestión planteada expondremos, primero su regulación legal, atendiendo a los antecedentes de la misma, los informes previos de los organismos consultivos y su tramitación parlamentaria, en cuanto faciliten su interpretación, a continuación la opinión de los principales tratadistas que se hayan ocupado de ella, la jurisprudencia existente y, por último, nuestra opinión. A tales fines, tras un cap. I introductorio, en el que nos ocupamos de la regulación de la insolvencia en general, de la mediación en los asuntos civiles y mercantiles, de la regulación introducida por la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalización (en adelante LE) y recogemos algunas pinceladas sobre el Derecho comparado; dedicaremos el cap. II a la exposición del estatuto del mediador concursal, ocupándonos de su regulación legal, su naturaleza jurídica, el acceso a la condición de mediador concursal, los principios que rigen su actuación, las incapacidades, incompatibilidades y prohibiciones que les resultan aplicables, la remuneración a que tienen derecho y finalmente, su responsabilidad; en el cap. III estudiaremos el Acuerdo Extrajudicial de Pagos, en relación con el cual examinaremos su naturaleza jurídica y caracteres, los presupuestos exigidos para poder solicitar el nombramiento de un mediador concursal para alcanzar un AEP, la forma de dicho nombramiento, la tramitación del acuerdo extrajudicial, su eficacia, la regulación de la impugnación del acuerdo y su cumplimiento, de todo lo cual se ocupa el tít. III, Del acuerdo extrajudicial de pagos, compuesto por los arts. 631 a 694, ambos inclusive, del libro II del TRLC; en el cap. IV examinaremos la regulación del concurso consecutivo, exponiendo las normas generales de este proceso, las normas comunes en esta materia y el recurso precedente frente a la inadmisión de su solicitud, que disciplina el tít. IV, De las especialidades del concurso consecutivo, compuesto por los arts. 695 a 720, ambos inclusive, también del lib. II del mismo cuerpo legal; y por último, en el cap. V, analizaremos todo lo relativo al beneficio de la exoneración del pasivo insatisfecho, exponiendo su introducción en nuestro ordenamiento, los diferentes

Acuerdos de pago, concurso consecutivo y segunda oportunidad

sistemas de exoneración del pasivo insatisfecho existentes, su ámbito de aplicación, el régimen general, el régimen especial de exoneración por la aprobación de un plan de pagos, los efectos comunes de la exoneración y su fiscalidad a lo cual dedica el legislador el cap. II, Del beneficio de la exoneración del pasivo insatisfecho, compuesto por los arts. 486 a 502, ambos inclusive, del tít. XI, del lib. I del reiterado texto refundido. Sin duda, se habrá percatado ya el atento lector de los saltos que realizamos dentro de la regulación de la insolvencia, sin atenernos continuamente en nuestra exposición al orden establecido en el TRLC, pero también habrá advertido que con ello pretendemos seguir paso a paso los trámites procesales necesarios para que el deudor insolvente se pueda ver liberado de la pesada carga que supone para él una situación en la que se mantienen sine die las deudas insatisfechas, por aplicación de lo que establece el art. 1911 de nuestro vetusto Código Civil (en adelante CC), superando de esta forma la obligación de pago derivada del principio de la autonomía de la voluntad de las partes que recoge el aforismo pacta sunt servanda. Con ello, pretendemos exponer el proceso de la manera más clara y ordenada posible, analizando los trámites en el orden procedimental seguido en la práctica, sin excesivo rigorismo jurídico, para que el lector pueda utilizar de la forma más adecuada para sus intereses o vocación profesional este trabajo. Solo transitando por todos y cada uno de los trámites que se expondrán a continuación a lo largo de esta obra podrá el operador persona física tras el concurso consecutivo liberarse de responder frente a sus acreedores con todos los bienes y derechos que pueda obtener en el futuro de las deudas no satisfechas. Debemos confesar que hemos sentido la tentación de ceñir nuestra exposición al orden seguido en el novedoso libro II, Del derecho preconcursal, que comprende los arts. 583 al 720, ambos inclusive, que con indiscutible acierto se ha introducido por el nuevo texto refundido. De seguir tal orden formal legislativo hubiéramos debido exponer la regulación de la comunicación de la apertura de negociaciones con los acreedores y de los acuerdos de refinanciación1, antes de llegar a los AEP y el concurso consecutivo, quedando, por el contrario, fuera de nuestro estudio el BEPI, que suele ser el objetivo final perseguido. Sin embargo, hemos preferido seguir la senda señalada en párrafos anteriores por considerarla la más útil desde una perspectiva práctica a la que procuramos servir. El carácter práctico que pretendemos imprimir a este trabajo, que no supone desdeñar cuantas aportaciones dogmáticas puedan resultar de interés, nos ha in-

De estos ya nos hemos ocupado en nuestro libro DIAZ ECHEGARAY, José Luis, Los acuerdos de refinanciación, Thomson- Reuters, Cizar Menor (Navarra), 2015.

José Luis Díaz Echegaray

clinado por seguir esta senda que consideramos habrá de resultar más pragmática y utilitarista para los operadores jurídicos que transitan de una u otra forma por la vía que establecen estos procedimientos preconcursales primero y concursales a continuación derivados de la insolvencia, para alcanzar la conocida como segunda oportunidad. Este libro aspira a ser, en consecuencia, el lazarillo del operador jurídico en su transito para alcanzar el beneficio de la exoneración del pasivo insatisfecho del deudor persona física, finalidad que como hemos podido comprobar es la perseguida en la práctica totalidad de las ocasiones por las personas físicas cuando solicitan el nombramiento de un mediador concursal para alcanzar un AEP. Si conseguimos tal finalidad habrá valido la pena el esfuerzo realizado por el autor para su redacción. Para ello, además de una exposición completa de la regulación legislativa de los procedimientos citados, mostrada de la forma más clara posible, pues la claridad es la cortesía del intelectual, incorporamos una abundante aportación jurisprudencial, que habrá de permitirnos conocer su aplicación práctica por los tribunales, sin por ello despreciar la doctrina de los principales autores que se han ocupado de la materia, los antecedentes prelegislativos y alguna referencia a la regulación de los ordenamientos más próximos, que han sido utilizados como modelo a nuestro legislador, lo que habrá de servirnos para alcanzar la interpretación más adecuada de nuestra regulación. Esta carga jurídica se aligera con el seguimiento de un orden de exposición que sigue el proceso y, además, se acompañan algunos cuadros en los que sintéticamente se reflejan los diferentes procedimientos, facilitando la labor del operador jurídico, así como, abundantes formularios de las principales actuaciones, tanto judiciales como extrajudiciales, que conceptuamos muy útiles para la práctica. Antes de finalizar este prólogo cuyo principal propósito es el de explicar al lector el por qué se expone la materia en la forma en qué se hace, queremos dejar constancia de la importancia tanto de fondo, como numérica de los acuerdos extrajudiciales de pago, los concursos consecutivos y la exoneración del pasivo insatisfecho, también denominada segunda oportunidad, fresh start o discharge. Se ha señalado2 como las reformas sustanciales de nuestra LC se han dirigido fundamentalmente a prevenir la insolvencia del deudor y facilitar las negociaciones y reestructuraciones empresariales para evitar su declaración de concurso. Ello obedece a la constatación de que el concurso no es un instrumento adecuado para la conservación de la actividad empresarial, como lo demuestra la circunstancia

TAPIA HERMIDA, Alberto, Restructuración, insolvencia y exoneración de deudas empresariales: Directiva (UE) 2019/1013 http://ajtapia.com/2019/07/reestructuracion-insolvencia-yexoneracion-de-deudas-empresariales-directiva-ue-2019-1023/, 20/08/2020.